ПРАВО, ЗАКОН, СПРАВЕДЛИВОСТЬ В ПРОШЛОМ,

Систематизация и связи

Юриспруденция

Симон Вайнер ПРАВО, ЗАКОН, СПРАВЕДЛИВОСТЬ В ПРОШЛОМ, НАСТОЯЩЕМ И БУДУЩЕМ

(информационный аспект)

2018

ПРЕДИСЛОВИЕ

Поводом для написания этой работы была дискуссия с моим другом.

Он моего возраста, тоже юрист, широко эрудированный человек с боль -шим жизненным опытом, но и с большим багажом нажитых, но к сожалению неверных стереотиов, что служит причиной частых жарких (иногда на повы -шенных тонах) дискуссий на разные темы. В данном случае спор возник по поводу недостатков и преимуществ пре -цедентной и континентальной систем судебной юриспруденции. Он был сторонником континентальной системы и утверждал, что конти -нентальна судебная система, распространенная в ряде стран Западной и всех странах Восточной Европы именно благодаря своему главному свойству - рас- следованию конкретных фактов, обстоятельств и событий и действий или без -действия конкретных лиц в каждом конкретном случае обращения в суд с ис -ком или заявлением по гражданским делам или подачи материалов дознания и обвинительного заключения досудебного следствия по их результатам право -охранительными органами (полицией, службами безопасности, прокуратуры и др., что по его мнению уменьшает по сравнению с прецедентной системой ве -роятность принятия неправосудных судебных решений на основе недостаточ -ных или недорасследованых фактов, обстоятельств и событий дела, вероят -ность чего у прецедентной системы выше в случаях наличия существенных различий при выборе прецедентного дела по сравнению с рассматриваемым. На это утверждение я ему возразил, что такая вероятность может воз -никнуть исключительно в случае, когда информационный массив Реестра су -дебных дел страны недостаточен из-за малого количества накопленных в нем дел либо недостаточной и неэффективной дифференциации дел по видам юрисдикций, масштабам и др. существенным признакам, т. е. в странах с не -давней историей современной юриспруденции, с недолголетним или вообще отсутствующим Реестром судебных дел и исключена в странах с давней исто -рией юриспруденции и с долголетним Реестром с достаточно большим коли -чеством максимально дифференцированных по видам юрисдикций и сущест -венным признакам дел. Именно поэтому прецедентная система нашла применение в наиболее развитых странах, таких как Великобритания, США, Израиль, Канада и др. Других недостатков прецедентной системы или преимуществ континен - тальной системы мой друг не назвал, тогда как я ему перечислил следующие преимущества прецедентной системы :

1. Отсутствие необходимости в проведении судебного следствия, что позволяет объединить все следственные действия, передать их проведение с начала и до конца специальному органу (например Следственному Комитету), а прокуратуру также освободить от следственных функций, усилив ее надзор -ную функцию, что уменьшит распыленность функций между разными орга - нами, что в свою очередь сократит сроки следствия и уменьшит вероятность ошибок и возможность коррупционных договоренностей; 2. Отсутствие функции судебного следствия у суда (что невозможно при континентальной системы из-за обязательности судебных заседаний для ведения судебного следствия) позволит судьям сосредоточиться исключите льно на анализе готовых к рассмотрению материалов дела, уменьшить веро -ятность ошибок и возможность коррупционных договоренностей между слу -жебными лицами правоохранительных органов и судьями; 3. Отсутствие судебных заседаний в процессе рассмотрения дела требу -ющих идентификации участников дела, позволит проводить этот процесс с зашифрованными Ф.И.О. и реквизитами участников дела, которые будут ос -таваться конфиденциальными на всем протяжении рассмотрения дела (вплоть до вынесения решения, не подлежащего дальнейшему обжалованию) как для участников, служебных лиц правоохранительных органов и судей, так и для третьих лиц, что практически исключит возможность любых коррупци -онных сговоров; 4. Отсутствие судебных заседаний в процессе рассмотрения дела (с обя -зательными присутствием участников, судебными прениями и оглашением судебного решения) - позволит автоматизировать судебный процесс и в том числе принятие судебного решения посредством АСВСП (Автоматизирован -ной Системы Ведения Судебных Процессов), о которой будет подробней рас -сказано ниже при описании юриспруденции будущего и которая почти пол -ностью исключит влияние человеческого фактора на обоснованность и за -конность судебных решений. Ни один из этих доводов мой друг и оппонент не смог опровергнуть, хо - тя усомнился в реальности конфиденциальности и автоматизации судебных процессов в обозримом будущем, но согласился с преимуществом прецеден -тной системы по сравнению с континентальной. Эта продолжающаяся не один день дискуссия родила во мне идею ис -следования вопросов права, законности и справедливости как проявление за -кономерностей развития субъектов и объектов материальной информации,

т. е. рассмотрения информационного аспекта этих вопросов, кроме того эта наша дискуссия натолкнула меня на идею написания работы об юриспруден -ции в целом и юриспруденции различных в историческом плане общественных систем в которой я изложил бы свой взгляд на юриспруденцию как на состоя -ние и результаты правовых отношений в процессе социальной деятельности и как на юридическую науку - совокупность информации о механизмах и законах осуществления правовых отношений в человеческом общества в процессе его развития от первобытно-общинного общества до юриспруденции в наиболее развитых экономически стран. Прежде всего я попытался определиться (осмыслить и сформулировать определение) с понятием юриспруденция. Я ознакомился с трудами большинства известных юристов прошлого для выяснения вопроса - что такое юриспруденция вообще (в т. ч. первого юриста Моисея, юристов древности - Сократа, Платона , Аристотеля, Цицерона, Помпония, Папиниана, основателя римского права Юстиниана, выдающегося юриста средневековья - Маккиавели, юристов 19 -го века Наполеона, Маркса, Энгельса, Кони, Плевако), и настоящего (Ленин, Руденко, Вышинский, Стучка и др.) и труды многих современных юристов и попытался представить себе и спрогнозировать юриспруденцию будущего. Выяснилось что термин юриспруденция (в переводе с латинского «правоведение») несколько взаимосвязанных понятий : 1. Науку ( как научный предмет) о государстве и праве, изучающую резу - льтаты правового регулирования и выдвигающую правовые идеи о возмож -ности внесения прогрессивных изменений в механизм, и способы регулирова - ния общества. 2. Совокупность знаний о государстве, управлении, праве, наличие кото -рых даёт основание для профессионального занятия юридической деятельно -стью как юридическое отражение социальной картины человеческого общест -ва и правовых отношений в нем. 3. Практическое применение юридических знаний, деятельность юристов -чиновников государственного аппарата и работников правоохранительных органов (полиции, служб безопасности, прокуратуры, судов) и правопримени -тельных органов (нотариата, исполнительной, налоговой, таможенной пени -цитарной служб), правозащитная функция (адвокатов, общественных право -защитников). Предметом изложения в настоящей работе является юриспруденция во втором и третьем смысле. Понятно, что поскольку чисто юридический аспект юриспруденции про - ш ого и настоящего уже полностью исследован и сформулирован юристами прошлого и настоящего, а суть юриспруденции будущего можно только про -гнозировать, то цель, которую я ставил перед этой работой была выявить именно информационный аспект юриспруденции в его неразрывной связи с

с юридическим аспектом, содержание которого и формулировки определений многих юридических понятий я частично позаимствовал из работы

Раздел I. Первопричина юриспруденции

Гл. 1. Информационный аспект возникновения юриспруденции

Свое понимание возникновения юриспруденции как отражения ею в свя -зи с появлением человека и человечества информационной системы - сово -купности материальных (телесных) форм информации (социума и его членов-людей и их объединений в национальности, народы, племена, государства, се -мьи, союзы, партии, общества коллективы предприятий и др. группы) и нема -териальных (социальных) ее форм (трудовых, имущественных, государствен -ных, правовых, конфликтных, военных, культурных, семейных и др. отношений между людьми и их группами в процессе перманентных изменений их людьми (с целью развития человечества и прогрессивных форм этих отношений) - я рассматриваю исходя из положений моего мировоззрения, которое подробно изложено в моей книге «БОГ, ЧЕЛОВЕК, ИСТИНА, ЖИЗНЬ, РАЗУМ (ПОЗНАВА -ТЕЛЬНО - ДОКАЗАТЕЛЬНОЕ МИРОВОЗЗРЕНИЕ ЧЕЛОВЕКА Третьего Тысячеле -тия от РОЖДЕСТВА ХРИСТОВА)», размещенной в Интернете на сайтах Проза.ру Симон Вайнер 3 и Самиздат Симон Вайнер и в кратком изложении ниже :

МОЕ МИРОВОЗЗРЕНИЕ (краткий очерк)

ПРЕДИСЛОВИЕ :

Написать этот небольшой очерк меня заставила необходимость при -влечь как можно большее внимание к моей книге “БОГ, ЧЕЛОВЕК, ИСТИНА, ЖИЗНЬ, РАЗУМ (Познавательно-доказательное мировоззрение человека 3-го тысячелетия от Рождества Христова)”. В нем я постарался в несколько страниц вместить основную суть моего мировоззрения и вызвать интерес к подробному содержанию мировоззрения и прочтению книги, тем более, что в ней имеется Словарь определений наиболее фундаментальных и значительных понятий и категорий, часто употребляемых в жизни. Книга размещена на сайтах Проза. ру Симон Вайнер 3 и Самиздат Симон Вайнер в Интернете, где ее можно беспрепятственно прочесть.

Сначала несколько самых необходимых определений основополагающих (первичных, фундаментальных) представлений и понятий (категорий ) : 1. Представления - это название информации, воспринятой в форме ощу -щений-образов; 2. Понятия - название информации, воспринятой в форме ощущений-об -ра зов, а затем преобразованной (осмысленной) в уме воспринимающих разум -ных субъектов в символические образы; 3. Категории - основополагающие, фундаментальные понятия; 4. Сущность - это то, что существует и формирует название, проявляясь в представлении или понятии (категории); 5. Абсолютная сущность - это то что существует абсолютно, т. е. безого - ворочно, безусловно, безличностно, исключительно позитивно (без отрица -ния), т. е. без антипода : все без и ничего кроме, что без ничто, бытие без не - бытия и т. д.), проявляется в представлении людей как понятие ВСЁ. Понятно, что абсолютная сущность единственна , т. к. не может сущест -вовать несколько ВСЁ; 6. Информация - это сущность, которая составляет суть, внутреннее со -держание представлений, понятий и категорий, проявляющееся в них после ее восприятия. Информация для воспринимающих ее сущностей проявляется в двух ас - пектах - Информация Абсолютная и информация относительная, материали -зующаяся – Материя. Понятно, что все остальные сущности - относительны, т. е. материальны. Следовательно, Абсолютная информация - единственна. В отличие от Материи (материальной информации) Абсолютную Инфор -мацию еще называют Духовностью или Абсолютно Духовной информацией, то -гда как Материю называют относительно духовной информацией; 7. Первопричина, Творец, Абсолют, Высший разум, Бог - различные наи -менования у разных групп людей на разных языках Абсолютной информации. Первопричина ВСЕГО - Абсолютная информация. Она существует вне времени и пространства, поэтому для нее не сущее -ствувует понятий конечная или бесконечная, малая или большая, преходящая или вечная. В ней существует ВСЕ в потенциале, как дерево в семени, как курица в

яйце, как человек в зародыше после соединения сперматозоида с яйцеклет -кой, у неё было только одно свойство - существование и кроме Абсолютной Информации не было НИЧЕГО. Из-за неизвестных пока человечеству причин указанное существование Абсолютной Информации нарушилось - возникло новое свойство - способ -ность к измениям (или к движению, отделению, разбеганию - разбегающиеся вселенные после большого взрыва), т. о. возник второй аспект Абсолютной Информации - изменяющийся, т. е. Абсолютная Информация приобрела вто -рой аспект, который в противоположность Абсолютному можно назвать От -носительным, изменяющуся информацию относительной, а происходящие в нем изменения - Развитием, т. е. если образно - превращением семени в дере -во или обратным процессом - Деградацией (разрушением, прекращением су -ществования - дерево умирает, камень превращается в песок и т. д.). Способность относительной информации к движению (изменениям) на -зы вается энергией (категория). Изменения не могут иметь другого характера, кроме дискретного, т. к. обеспечиваются переходом энергии из потенциальной (образно говоря за -стывшей) в кинетическую (энергию движения). Суть изменений, происходящих с относительной информацией заключа - ется в том, что процесс Развития начался с того, что она сформировалась в от -личие от Абсолютной не как единая, цельная, а как в большей или меньшей степени разделенная (от частичного отделения от Абсолютной Информации, до полного отделения частей и отдаления их от Абсолютной все дальше за счет все больших изменений . Соответствующие аналогии и иерархия в притчах христианской религии (в Евангелиях) : Ипостаси-аспекты : - Абсолютная Информация - Бог Отец, она же - Святой Дух; - относительная информация, частично отделившаяся от Абсо -лютной - Бог - сын (сыновья); - Логосы (первоначала) - творцы мирозданий (Христос - Логос нашего мироздания); - Частично отделившиеся части - Архан -гелы; - Полностью отделившиеся, но близкие к Абсолютной информации (со -прикасающиеся с ней) части - Ангелы; - Относительно духовная (бестелесная) Материальная информация - частичная духовность, (духи в религиях, образы-ощущения животных и разумных существ, мысли, чувства, представления и понятия людей; - Материальная информация, соприкасающаяся с Абсолютной, но противопоставившаяся ей - Негативная информация (Сатана в религиях), развивающаяся в противоположную от

Развития сторону (Деградация) и ее отдаляющиеся от нее в разной степени части - дьявол, демоны, черти и т. д.; Телесная Материальная информация - Материя : предметы, живые нера -зумные существа (животные, растения), живые разумные существа. Процесс отделения частей Абсолютной Информации (при этом Абсолют -ная информация остается неизменной) называется материализацией. Суть материализации в том, что относительная информация (далее мате -риальная информация или просто информация) в результате изменений (Разви тия) приобретает новое свойство : плотность (массу), создающую сопротивле -ние изменениям (движению) - инерцию, при этом количество энергии необхо -димое для преодоления инерции - называется работой. Поскольку энергия частично отделившихся и соприкасающихся с Абсо -лютной Информацией частей относительно мала, ее не хватает для преодоле -ния инерции, необходимого для полного отделения и образования Тела, и эти части представляют из себя бестелесную Материю, а части полостью отделив -шиеся приобретают телесность, называются телесной Материей или предме -тами и имеют новые свойства : - 1) пространство - определяющее местополо -жение частей по отношению друг к другу и их форму; - 2) время, определяю -щее состояние (содержание и состав) частей в текущий момент его по отно -шению к моменту отделения (создания Богом в религиях); - 3) положитель -ная или отрицательная гравитация (притяжение и отталкивание). Логосы - частично отделившиеся от Абсолютной Информации части (Мироздания) - сущности, минимально материализованные, (не имеющие массы покоя, бестелесные (относительно позитивно духовные), которые на -делены Индивидуальными программами Развития мирозданий и управляют этим Развитием посредством обретения нового свойства - способности прио - бретать различную степень материализации (воплощения в телах и управле -ния их развитием.). Логос наделен способностью наделять полностью отделившиеся части энергией, достаточной для образования телесной Материи (в религии созда -ние предметов, относительных сущностей, существ) и управления ею. Мироздания состоят из Бестелесной Материальной информации и Те -лесных Вселенных, в свою очередь состоящих из Галактик, объединенных в Метагалактики и Звездных скоплений, состоящих из Миров - планетных си -стем с центральной звездой - источником энергии для предметов, сущностей (явлений) и существ, существующих на планетах - вся эта совокупность назы –

вается Природой, Космосом. Вселенные отличаются друг от друга различным в зависимости от уров -ня Развития (возраста) количеством измерений (количеством пространст - венных и временных координат) и поэтому существуют независимо (без ка - ких либо связей-отношений между собой) как бы пронизывая друг друга, но не контактируя. По степени материализации относительная информация разделяется в сторону увеличения её степени в следующем порядке : 1) бестелесная Материальная информация - Логосы, Сатана, Духи, обра -зы-ощущения живых существ и их совокупности (инстинкты), символизиро -ванные образы - мыслеобразы, мысли, и их совокупности у разумных существ (представления, понятия, эмоции, переживания, чувства); 2) телесная материальная информация - монады, вакуум, поля, элемен -тарные частицы, атомы, молекулы, газы , жидкости, предметы (вещи, живые неразумные и разумные существа), миры, вселенные, мироздания. Каждая степень материализации определяет форму носителя у бесте -лесной Материальной информации и форму Тела у телесной Материальной информации, а ее Развитие (Деградация) - это фактически перманентное из -менение формы информации. В порядке Развития Материя в нашем Мироздании проходит различные по длительности стадии : 1) стадия неживой природы нашей вселенной - длительность Развития миллиарды лет; 2) стадия живой природы планеты Земля - длительность Развития миллионы лет; 3) стадия разумной живой природы (человечество) - длительность Развития - тысячелетия. НЕЖИВАЯ ПРИРОДА Неживая Природа (Материя) возникла в процессе начальной стадии ма -териализации (т. н. Большого взрыва) и начала отдаления Мирозданий от Абсолютной Информации (разбегания Вселенных Метагалактик и Галактик). Этот процесс по данным науки уже длится более 14 миллиардов лет, при этом Относительная информация (Материя) приобретает различную степень материлизации (массы) и различные формы от бестелесной Материальной информации до предметов от монады и вакуума до вселенных, проходя по -следовательвательно (развиваясь) все формы (монада, вакуум, поля, эле -

ментарные частицы, атомы, молекулы, агрегатные состояния (плазму, газы, жидкости), твердые тела вещи, планеты и их системы со звездой в центре, галактики, метагалактики и вселенные. Второй Аспект Абсолютной Информации - относительная материальная бестелесная информация в процессе своего существования создает первона -чальные части телесной информации (монады) при этом наделяя их Индиви -дуальной программой Развития, действующей до конца Развития и обеспечи -вающей все изменения последующих форм и состояний монады (Ангел-хра -нитель в религиях). Из-за различия в возрасте создания мы наблюдаем бесконечное разно -образие изменяющихся форм монад и бесконечное разнообразие их состоя -ний во времени - т. е. разнообразие уровней Развития от формы монад, ваку -ума, полей элементарных частиц до бессмертных святых, пророков, Ангелов, Архангелов и Логосов Мирозданий. На Земле уровень развития неживой природы заканчивается на гигант -ских органических молекулах ДНК и РНК, соединение которых в генные спи -али дает при включении соответствующих программ в Индивидуальных программах Развития монад начало Живой Природе. Главным существенным отличием Неживой Природы от Живой является неспособность на своем уровне Развития самостоятельно воспринимать и преобразовывать информацию, а только поглощать или отражать ее последо -вательно соединяясь в монолит (газ, жидкость, твердое тело) или разрушаясь на части вплоть до элементарных частиц и полей. По данным науки часть монад Неживой природы развилась до уровня гигантских органических молекул ДНК и РНК более 2-х миллиардов лет назад, а первые живые одноклеточные организмы - возникли более 1,5 миллиарда лет назад. ЖИВАЯ ПРИРОДА Живая Природа на Земле возникает из Неживой под воздействием но -вых программ, включившихся автоматически в Индивидуальных программах Развития монад-молекул, достигших уровня ДНК и РНК, преобразуясь из ДНК, РНК и микроэлементов в генные спирали, а затем в вирусы и клетки. Развиваясь дальше под воздействием программ Жизни клетки группи -руются в простейшие организмы, которые далее развиваются в мхи, грибы, растения, животных и т. д., точно в соответствии со своей Индивидуальной программой Развития и с теорией эволюции Дарвина.

Когда наиболее развитые животные (на Земле высшие приматы) достиг - ли необходимого уровня Развития (объем памяти мозга стал достаточным для восприятия и переработки информации, осмысления ее, запоминания и хранения, а также для восприятия необходимых для этого программ) - суще -ства из миров более высокого уровня, достигшие гораздо более высокого уровня Развития, чем современные люди (пророки и святые в религиях) на -деляют этих животных программами Ума и Разума и они начинают развива -ться как разумные существа в рамках своей Индивидуальной программы Раз -вития (судьбы у верующих). Для того, чтобы одна из ветвей высших приматов развилась до уровня обретения Разума прошло более милиона лет, и еще понадобилось более 20 тысяч лет, чтобы стадо превратилось в племя и возник первобытно-общин -ный строй. Более 5 тысяч лет назад оседлые племена стали строить города и объе -диняться в народы, создавая первые рабовладельческие государства, а уже около 1000 лет назад рабовладельческий социальный строй превратился в феодализм, а в 16 веке возник капитализм, социальный строй, который пре -обладает на земле и в настоящее время. Главным приоритетом современных людей является право собствен -ности, т. е. (мой дом, моя машина, моя мебель, моя жена, мои дети и т. п. и этот приоритет материального над духовным продлится еще не один век. После чего постепенно на первый план интересов человека выйдет при -оритет самоутверждения, стремление к почету и славе, т. к. материальных благ за счет научно-технического прогресса станет столько, что они уйдут на второй план интересов человека. Пройдут еще столетия и на первый план у людей выйдет потребность в постоянном духовном Развитии, т. е в приобретении в сознание максималь -ного количества информации , систематизированной разумом человека в форму Знаний. Поскольку информация неисчерпаема (не расходуется от потребления) в отличие от материальных благ и легко доступна в отличие от славы и почета - Развитие человека и человечества пойдет во все ускоряющемся темпе и я думаю, что во второй половине 3-го тысячелетия начнется переход наиболее интеллектуально и морально развитых людей на новый уровень Развития - уровень бессмертных, целью и миссией жизни которых станет постоянная и бескорыстная помощь существам более низкого уровня в их Развитии и борь -

ба со Злом, препятствующим этому Развитию. Из вышеизложенного очевидно, что первопричиной возникновения по -нятий государство, право, закон, справедливость как и ВСЕГО является ин -формация, её перманентные изменения в обеих её аспектах - как в телесной форме (субъекты социума - физические и юридические лица, объекты - сред - ства производства и средства потребления) так и в бестелесной форме - пра - вовые (юридические) отношения, сопровождающие социальные процессы. Гл. 2. Понятие юриспруденции и ее историческое развитие. Юриспруде́нция (лат. - «правоведение») - наука, изучающая свойства го -сударства и права и система подготовки юристов, также совокупность право -вых знаний, законодательства и практической деятельности юристов. Таким образом, под юриспруденцией понимают несколько взаимосвязан - ных понятий : 1. Науки о государстве и праве, изучающую результаты правового регули -рования и выдвигающую правовые идеи о возможности внесения прогрессив -ных изменений в механизм, и способы регулирования общества и подготавли -вающую юристов. 2. Совокупность знаний о государстве, управлении, праве, наличие кото -рых даёт основание для профессионального занятия юридической деятельно - стью. 3. Практическое применение юридических знаний, деятельность юристов. Юридические науки - общественные науки, изучающие право, правовую систему как систему социальных норм, правотворческую и правоприменительную деятельность. Отрасли науки юриспруденции : 1) теоретические и философские юридические науки - история государст- ва и права, теория государства и права, исто - рия правовых учений; 2) юридические науки по отраслям права (юрисдикциям) : наука граж -данского права, наука уголовного права, наука административного права, наука хозяйственного права и др. 3) прикладные юридические науки : криминалистика, криминология, су -дебная медицина, судебная психиатрия. 1. История юриспруденции Элементы юриспруденции возникали по мере развития законодательст -ва и правовой науки : некоторые сведения о праве включались в систему об -щего образования ещё в древности. Первоначально они сопутствовали религиозным знаниям и философии. Например, в древней Индии право брахманов связывалось с религиозным культом и изучалось наряду с ним. В еврейских государствах древности Израиле и Иудее правовые предписа - ния изучались по Законам Моисея, а правоприменение и государственная

власть объединялись в лице судей. В Древней Греции в школах стоиков обучали судебному красноречию. Постепенно юриспруденция обособилась в самостоятельную учебную дисциплину и уже применительно к Древнему Риму можно утверждать о на -личии определённой системы юридического образования. Первоначально знание права в Древнем Риме также являлось привиле - гией жрецов. Римский юрист Секст Помпоний писал, что в 254 году до н. э. Тиберий Ко -рунканий - первый верховный жрец из плебеев - объявил, что будет объяс - нять право каждому желающему, чем положил начало преподаванию права публично. Первая частная юридическая школа, где учителя читали лекции, давали ответы на вопросы и вели диспуты с учениками, была организована Сабином в I веке н. э. (основана школа сабинианцев была ещё раньше Капитоном). Также известна школа прокульянцев. В IV-V веках существовало уже не -сколько таких школ с четырёхлетним сроком обучения (в Риме, Константино - поле, Афинах, Александрии, Цезарее, Бейруте), где ученики изучали сочине -ния известных римских юристов, прежде всего Институции Гая, а также сочи - нения Папиниана и Юлия Павла. В 533 году император Юстиниан издал специальную конституцию о вве - дении 5-летнего курса обучения с обязательным изучением его Институций, Дигест и Кодекса Юстиниана. Среди различных прочих функций, которые выполняли юристы в класси -ческую эпоху существования римского права (первые три века нашей эры), сы от граждан; авторитетные знатоки права обычно собирали свои ответы по наиболее интересным делам и публиковали их в виде отдельной книги; так в юридической литературе сформировался особый жанр; (2) комментировать законы и иные нормы права с целью установления их смысла; данная функ -ция могла осуществляться юристами в рамках учебной и научной деятельно -сти, когда они писали разного рода учебники и авторские комментарии (к за -конам, эдикту и т. д.). Именно эти две функции привели к тому. что в эпоху классики юриспру -денция превратилась в Риме в самостоятельный способ формирования новых правовых норм, то есть в один из источников (причем важнейший) римского права. В средневековье наследником римской юридической традиции продол -жала оставаться Византия. В арабских странах господство перешло к религиозному праву - шариату, поэтому правовые знания приобретались с религиозным исламским обуче -нием. В Западной Европе в период раннего Средневековья специального юри -дического образования не было.

Однако в X веке в Павии была основана школа, где преподавалось ланго - бардское право. В конце XI века в Болонье помимо школы свободных искусств возникла школа права, позже преобразованная в Болонский университет, где в середине XII века обучалось римскому праву несколько тысяч студентов из разных стран Европы. В XII-XV веках в ряде стран Западной Европы возникают университеты (Оксфордский, Кембриджский, Парижский, Падуанский и др.), где ведущими были юридические факультеты, на которых изучалось преимущественно рим -ское право. У народов Западной Европы юриспруденция становится неизменным спутником культурного развития. Постепенно развивающееся сословие юристов в Италии, Англии, Франции и Германии занято на протяжении веков теоретической и практической разра -боткой как римского, так и отечественного права, а также философским анали -зом доктрин так называемого естественного права. Трактаты юристов ложатся здесь в основание законодательной и судеб -ной деятельности, многие из них приобретают авторитет, равный законодате - льному. Западноевропейские законоведы с первых же шагов своей деятельности ставят себе чисто практические задачи, чуждые интересов религии и полити -ки. Первоначальные трактаты этих юристов являются практическими сбор - никами формуляров для заключения юридических сделок и судебного процес - са. Особенностью юриспруденции средневековой Англии стало появление многочисленных работ, содержащие индивидуализированные, подобно римс - ким, иски на каждый случай нарушения прав, охраняемых законами. Постепенно такие работы подвергаются юридической разработке со сто -роны законоведов. Рядом со сборниками таких работ появляются сборники судебных реше -ний, комментарии к ним, судебные руководства, с изложением наиболее важ -ных судебных случаев и аргументации, на которой стороны основывали свои притязания, т. е. возникали первые основания для появления Реестров судеб -ных дел и прецедентной судебной системы Наконец, появляются целые обзоры действующего права, имевшие огром -ное воспитательное и практическое юридическое значение. В XII и XIII веках среди таких сборников наиболее известен «Трактат о за -конах и обычаях королевства Англии» Глэнвилла - первый трактат по общему праву, а также «О законах и обычаях Англии »)Генриха Брэктона - наиболее значительное из средневековых юридических сочинений Англии, представля –

ющее собой обработку многочисленных судебных казусов и решений, про -никнутую характерной для английской юриспруденции логикой и практиче - ским смыслом. В нём также заметно влияние римского права и знакомство с Институци -ями Юстиниана. Значительное отличие английской местной юридической традиции от континентальной, базировавшейся на романском праве, в дальнейшем пред -определило раздельное развитие англо-саксонской (прецедентной)и романо-германской (континентальной)правовых семей. Французская юриспруденция до XV века направляет своё внимание на собирание и обработку обычного права в кутюмы (обычай) но преимущест -вен но с изучением римского права. Например, известны Великие Кутюмы Нормандии, Кутюмы Бовези Фи - липпа де Бомануара и кутюмы других французских земель и городов. На их основе в 1389 году был составлен «Большой сборник обычаев Франции», который однако не смог преодолеть разрозненность националь -ного права во Франции (вплоть до Великой Французской революции). Юриспруденция в Германии в ранний период своего развития отставала в развитии от английской и французской. Только к концу XIV века образуются значительные центры изучения права - Карлов университет в Праге, Гейдельбергский и Лейпцигский универ -ситеты, где каноническое право изучалось наряду с гражданским римским. В Новое время (позднее средневековье) в Англии Новый толчок к разви -тию английской юриспруденции во второй половине XV века дают сочинения Фортескью : «Лучшие законы Англии» и Литльтона: «Землевладение». Первое имеет преимущественное значение в области публичного, второе - в области частного права. За Литльтоном следуют С. Жермэн («Диалог о фундаментальном праве Англии и конфиденциальности», 1523 г.), Фитцгерберт («Кратко о новой При -роде», 1538 г.), Стаунфорд, старейший английский теоретик уголовного права («Удовольствие Короны», до 1558 г.), Смит (его «Английская республика» представляет собой сжатый компендиум государственного, уголовного и гра -жданского права Англии его времени, 1565 г.). Хорошо известно также сочинение Кока как общего характера - «Инсти -туты законов Англии». Существовал целый ряд второстепенных юристов, последовательно раз -рабатывающих отдельные отрасли и всю систему английского права (из них выдаются Холл, Ховкинс, Коминс - юристы XVII века). Одним из наиболее из -вестных трудов английской юриспруденции Нового времени можно назвать четырёхтомную работу Уильяма Блэкстона «Комментарии к английским за -конам конца XVIII века. Им же было введено преподавание университете национального общего

права в Великобритании, что оказало значительное влияние и на юриспруден - цию США. К концу XV века во Франции началась серьёзная обработка судебных ре -шений в интересах практического применения права «Юриспруденция Аррет» среди деятелей которой особенно выделялись Луэ, составивший около 1602 года сборник судебных решений, и Денизар. Затем следовал ряд юристов, направивших своё внимание, кроме изуче -ния римского права, на обработку уже выработанного обычного права и мно -гочисленных королевских ордонансов (указов), ставших играть заметную роль вследствие воссоединения французских земель и усиления королевской влас -ти), с целью объединения всех видов источников права во Франции. Среди них выделялись Дю-Мулэн, Кокиль, Луазель, Лорьер, Савари (в об -ласти торгового права), Потье, Д’Агессо, Домат. После Великой французской революции издание новых кодексов (уго -ловный кодекс, гражданский кодекс Наполеона) вызвало многочисленную группу их комментаторов и создало научную деятельность, направленную на догматизацию положений и историческое изучение развития французского права. В Испании значительный вклад в развитие юриспруденции в привязке к экономике (юридический аспект вопросов торговли, конкуренции и банковс -кого дела внесли Херонимо Кастильо де Бовадилья, Педро де ла Гаска, Хуан де Матьенсо - юристы Саламанкской школы конца ХIII века. В Германии по мере Рецепции (усвоения и переработки) римского пра -ва внимание германских правоведов сосредоточивается все более и более на этом праве, самостоятельная мысль проявляется лишь в виде редких исключе -ний, образцом которых является Ульрих Цазий. Практическое изучение права сосредоточивается в школе юристов, дей -ствовавших в области подсудности рейхскаммергерихта (Имперская судебная палата - высший судебный орган Священной Римской империи, учреждённый в рамках Имперской реформы 1495 года.) и его деятельности. Среди них выдаются во 2- й половине XVI века Иоахим Минзингер фон Фрундек (протестант) и его противник Андрей Гайль (католик). Германское право изучается в смысле противоположения его римскому (в названии юридических трудов характерно разделение). Здесь обращают на себя внимание «Дифференциация саксонской юрисдик -ции» Бенедикта Рейнгарда (1549 г.) и Людвига Факса (1567). С XVII века германская юриспруденция пытается вступить в оппозицию против господства римского права. В этом направлении проявляют свою активную деятельность школа ес -тественного права и германисты. В 1643 году появляется сочинение Генриха Конринга: «Германская ори -

гинальная юриспруденция», осветившее процесс развития национального германского права и его истинное отношение к римскому. За ним следуют работы Иоганна Шильтера - «Практика римского права на немецком рынке» (1698 г.) и Самуила Штрика - «Использование современ ной юриспруденции» (1690 – 1712г. г.). В XVIII веке работы немецких юристов сосредоточиваются на вопросе о кодификации общего германского и местных прав - прусского, баварского и австрийского, здесь выделяются имена Самуэля Кокцеи и Готтлиба Суареца. В Российской империи попытки выделить юриспруденцию в самостоя -тельный предмет обучения предпринимались с XVI века. Предполагалось преподавание «правосудия духовного и мирского» в основанной в 1687 году Славяно-греко-латинской академии. В 1715 году Петру I был подан «Проект об учреждении в России акаде -мии политики для пользы государственных канцелярий». В 1703 - 1715 годах в Москве существовало т. н. Нарышкинское училище, где наряду с другими предметами преподавались этика, включавшая элемен -ты юриспруденции, а также политика. В соответствии с «Генеральным регламентом» 1720 года была основана коллегия юнкеров (упразднена в 1763 году), которые должны были практи -чески изучать юриспруденцию при коллегии. При учреждении в 1725 году Академии наук было предусмотрено созда -ние кафедры правоведения, в 1726—1765 годах в академическом универси -тете преподавалась юриспруденция. В 1732 году был в Санкт-Петербурге открыт Шляхетский корпус, в про -грамму которого было включено изучение теоретической юриспруденции. В Московском университете впервые лекции по праву были прочитаны в 1755 году, однако систематические лекции и занятия на юридическом фа -культете начались с 1764 года. Их читали приглашённые немецкие профессора. С 1767 года занятия вели первые русские профессора-юристы - С. Е. Дес -ницкий и И. А. Третьяков. Право преподавалось во всех университетах (в Харькове, Казани, Дерпте, Петербурге, Киеве, Одессе и др.), основанных в Российской империи в XVIII - XIX веках. Юриспруденция как доминирующая дисциплина была введена в юри -дическом Демидовском лицее в Ярославле. В 1835 году было открыто училище правоведения (для дворян), также дававшее высшее юридическое образование. В Украине 5 апреля 1710 там же состоялся акт избрания гетманом Пи -липа Орлика. В этот же день была провозглашена "Конституцию прав и свобод Запо -

рожского войска". Эта конституция стала высшей точкой украинской политической и юри - дической мысли в ХVIII в., так как фактически провозглашала в Украине неза -висимую республику. Это была одна из первых государственных конституций в Европе. Как известно, конституцию США одобрили и приняли 1787, Франции и Польши - 1791, в Российской империи попытки создать конституцию были то -лько в первой четверти XIX в., но закончились трагическим восстанием декаб - ристов в 1825 г. Конституцию Украины сразу после ее принятия признали правительства Швеции и Турции. Она и сегодня поражает своей актуальностью и высоким правовым уров -нем. Ученые и политики сейчас не без основания считают, что, воплотив идеи ее вдохновителя И. Мазепы, она как государственный акт республиканского толка на 80 лет (!) опередила идеи Французской революции. Украинская Конституция стала реальной моделью свободного, независи -мого государства, которая основывалась на естественном праве ее граждан на свободу и самоопределение. Как создавалась Конституция? Об этом свидетельствуют архивы Григора Орлика, в которых сохранились оригинальные тексты и записи его отца Пили - па: "Я один разработал наибольшую часть договора" (Конституции) и отредак -тировал весь договор. Я разработал это по первому плану ... "Кто принимал участие в выработке Конституции? " Между лицами, - писал П. Орлик, - что обдумывали мысли этого докумен -та, были Войнаровский, Гордиенко, Ломиковский, Максимович, Иваненко, Кар -пенко и еще некоторых фамилий не помню ...".5 апреля 1710 р. там же состоял -ся акт избрания гетманом Пилипа Орлика и казацкой верхушки. Последовательные 16 статей Конституции предусматривали : - установление национального суверенитета Украины; - определение границ Украинского государства; - обеспечение демократических прав человека; - признание трех составляющих факторов правового общества, а именно - единства и взаимодействия трех ветвей власти : а) законодательной (выборной генеральной) совета, которая должна со -зываться трижды в год : первыйсобор - на Рождество Христово, второй - на Пасху и третий - Покров -на праздник Пресвятой Богородицы; б) исполнительной (гетман, ограниченный законом в своих действиях, генеральная старшина и избранные представители от каждого полка. В отличие от Московии, "самодержавие гетманскому правительству не -

прилично!"); в) судебной (подотчетной и контролируемой). Такими в Конституции определялись принципы построения украинского государства. Каждая же из статей формулировала конституционные нормы во всех отраслях государственной и общественной жизни при главном условии - отторжение будущего Украинского государства от Московской империи. История юриспруденции в СССР начинается с событий октября 1917 г. вызвавших коренные преобразования в области общественных отношений, государства и права. Установившийся большевистский режим отрицал большинство научных достижений дореволюционного отечественного правоведения. Новое советское государство и право должно было по мнению советской верхушки строиться на совершенно иных принципах, нежели прежние, бур -жуазные. Вслед за социалистическим государством и правом должно было насту -пить «светлое» коммунистическое будущее, которое не предполагало нали -чия таких институтов как государство и право вследствие отсутствия там со -циальных противоречий. Такие утопические взгляды существовали на протяжении почти всей советской истории. Однако уже в 30-е гг., и даже несколько ранее, советская юриспруденция начала постепенно возвращаться к прежнему юридическому опыту (отечест -венному и иностранному). В особенности в послевоенный период стало ясно, что советские госу -дарственно-правовые институты, имея существенную специфику, как, впро -чем, и все советское право, не могут не иметь объективно много сходных черт с буржуазными аналогами, о чем собственно писали многие советские юрис -ты и сам В. И. Ленин в первые годы советской власти и 20-е гг. (т. к. само пра -во есть наследие прежнего общественного строя). Но и здесь всегда отмечалось, что соответствующие советские юридиче -ские институты имеют совсем иное содержание, нежели буржуазные. Такой подход отнюдь не способствовал развитию советской юридичес -кой науки, которая в определенной мере (как, впрочем, и многое другое) была принесена в жертву господствующей коммунистической, марксистско-ленин -ской идеологии. Она не принимала многие достижения иностранной и отечественной юридической науки. Причины этого заключались не только непосредственно в идеологии, но в самой авторитарной организации советского общества и государства. Хотя, конечно, эти особенности организации в свою очередь были резу -

льтатом применения марксистско-ленинской теории. Особенно трудными для юридической науки, образования были первые годы советской власти. Новые источники права, имевшие специфический характер, отсутствие четкого представления о том, каким должно быть социалистическое право и различного рода левацкие радикальные теории отбросили советское правове - дение далеко назад. Но революционные преобразования имели и положительное значение для развития отдельных правовых институтов. Так, изменения, затронувшие трудовое право, семейное и социальное обеспечение, несомненно, в значительной мере носили прогрессивный харак -тер. В дальнейшем кодификация советского права, прошедшая в 20-е гг., за -крепила эти изменения и развила отдельные положения и способствовала росту юридической науки. Однако наличие в период НЭПа в рамках социалистической системы хо -зяйствования буржуазных элементов создало иллюзию у отдельных предста -вителей советской юриспруденции о возможности возвращения в советскую правовую действительность многих ценных и важных достижений прежней, буржуазной юридической науки. На этот вывод их наталкивал сам ход кодификации советского права, при котором не могли не использоваться готовые наработки и опыт, имевшие уже место в мировой и отечественной юридической практике. Рупором таких идей стал выходивший в период НЭПа журнал «Право и жизнь» (1922 – 1928). Большим достижением советской юридической мысли стала Конститу -ция СССР 1936 г. Ее язык, положения и новые институты, частично созданные под некоторым влиянием западного конституционного права, представляли серьезный интерес для изучения. Однако передовой, в общем-то, характер многих положений советского основного закона зачастую не имел практической реализации в условиях тота -литарного сталинского режима. Но, с другой стороны, этот период стал началом нового этапа укрепления советской науки, в том числе и общественной. Это было связано с тем, что советское государство отказывается от идеи осуществления мировой революции. Оно обращает внимание на многие вопросы внутренней политики, кото -рым ранее не придавали столь существенного значения. С отказом от НЭПа меняется советское гражданское право, а в 30-е гг. по -степенно происходит ужесточение норм трудового, уголовного и процессуаль -ного права.

Формируются нормы специфического советского хозяйственного права, а укрепление колхозного движения приводит к становлению и укреплению колхозного права. Таким образом, конец 20-х – 30-е гг. становятся весьма важным этапом для развития юридической науки. Этот этап характеризуется как определенными достижениями, так и се -рьезными отступлениями от важнейших правовых принципов. Период Великой Отечественной войны способствует развитию между -народных связей СССР. Это вызывает повышенный интерес к науке международного права и отдельным вопросам уголовного права. В любом случае, заслуги советской юридической науки на этом этапе ее развития были велики. В сложных условиях она способствовала созданию новой социалистиче -ской правовой системы, аналогов которой просто не существовало. Идеологической основой советского государства и права были идеи марксизма-ленинизма. Идеи В. И. Ленина во многом предопределили будущее нового государ -ства. По мнению Ленина, государство представляет собой организацию наси -лия для подавления какого-либо класса. В пролетарском же государстве речь идет о диктатуре пролетариата. В качестве формы пролетарского государства Ленин особое место отво -дил Парижской коммуне. Право у Ленина носит классовый характер. В эксплуататорских государствах оно используется для защиты интере - сов экономически господствующего класса. При буржуазном праве существует формальное равенство граждан. Но фактического равенства там нет, так как существует экономическое неравенство. Причем в период социалистического общества отдельные элементы бур жуазного права сохраняются («узкий горизонт буржуазного права»). Видным представителем юридической науки был ученый-юрист и госу -дарственный деятель М. А. Рейснер (1868 – 1928 г. г.). Еще в дореволюционный период на его взгляды оказала серьезное вли -яние психологическая теория Петражицкого. Государство представлялось Рейснером в качестве внешнего проявле ния сознания и психики людей, как определеннойя формы идеологии. Однако такое сознание не имеется у большинства людей, они скорее склонны к антигосударственному (анархическому) идеалу, воплощением ко -торого будет безгосударственное коммунистическое общество.

Установление же диктатуры пролетариата законсервирует государство, неразвитое правосознание постепенно воспримет старые, буржуазные идеалы и такая диктатура превратится в диктатуру отдельных лиц. В теории права он поддерживает идею интуитивного права, которое воз -никает помимо государства. Доказательством этого была практика решения дел на основе революции -онного правосознания. Вслед за классиками марксизма-ленинизма Рейснер воспринимает после -революционное советское право в качестве буржуазного. Но все же правовая система не имеет единства, она является определен -ным компромиссом, а потому советское право включает в себя пролетарское, крестьянское и буржуазное право. Видный советский государственный деятель и ученый юрист Петр Ивано - вич Стучка (1865 – 1932 г. г.) в своем учении соединил марксизм с отдельными элементами социологической школы права. Определяющее значение для формирования характера права имели, по мнению Стучки, материальные (базисные) общественные отношения. Под правом он понимал порядок общественных отношений, соответству -ющий интересам господствующего класса и охраняемый его организованной силой. В этом определении явно присутствует влияние социологии права. Современное советское право Стучка рассматривал, в основном, как бур -жуазное. Поэтому оно тормозит построение коммунистического общества. Но на переходный период нельзя обойтись без советского права. В более поздний период, показавший невозможность скорых социальных революционных изменений, Стучка занимает более мягкую позицию, выступая за совершенствование существующей правовой системы. Видным советским юристом, директором Института советского строите -льства и права Коммунистической академии являлся Евгений Брониславович Пашуканис (1891 – 1937 г. г.). Природу правоучений он видит в производственных отношениях. Они возникают из товарного облика и, значит, носят буржуазный харак -тер. Поэтому благодаря введению политики НЭПа советское право становится еще более буржуазным. Высшей формой правовой действительности Пашуканис считает буржуаз -ное право. Его отмирание означает прекращение существования всего права. Пашуканис критикует позитивистско-нормативистский подход к праву. Правоотношения, его субъекты могут существовать и без формальных

норм права. Советский ученый-юрист и государственный деятель Андрей Януарьевич Вышинский (1887 – 1954 г. г.) был организатором Совещания по вопросам науки советского государства и права (1938 г). На этом Совещании были подвергнуты жесткой критике идеи Рейснера, Стучки и Пашуканиса. Их критиковали, в частности, за то, что право провозглашалось исклюю -чительно буржуазным институтом и за тезис о скором его отмирании. Вышинский в противовес этим воззрениям утверждал, что новое социа -листическое право по мере укрепления социализма будет наполняться и но -вым содержанием, постепенно изживая буржуазные черты, а само социалис -тическое право является высшим его типом. Было сформулировано и новое общее определение права, которое счи -талось теперь совокупностью правил поведения, выражающих волю господ -ствующего класса, установленных в законодательном порядке, а также обы -чаев и правил общения, санкционированных государственной властью, при -менение которых обеспечивается принудительной силой государства в целях охраны, закрепления и развития общественных отношений и порядков, вы -годных и угодных господствующему классу. Определение «советского права» дополнялось упоминаниями «власти трудящихся» и «построения коммунистического общества». Данный подход к праву был близок идеям нормативизма. В области уголовно-процессуального права Вышинский придавал особое значение в качестве доказательства признанию обвиняемого, что способст -вовало развитию нарушений принципа законности в советском праве. 2. Развитие юридического образования в СССР Недостаточное внимание к праву в начальный период существования Советского государства отразилось и на юридическом образовании и его ка -честве. Особенно тяжелая обстановка сложилась в годы Великой Отечественной войны. В РСФСР к началу 1945 г. среди работающих в народных судах высшее юридическое образование имели только 10,7 %, среднее - 24,1 %, юридичес -кие курсы - 46,7 % и не имели юридического образования -18,5 %. Среди адвокатов юридического образования не имело 40 % состава. Поэтому в октября 1946 г. ЦК ВКП(б) принимает постановление «О рас -ширении и улучшении юридического образования в стране». В исполнение этого постановления создаются Высшие курсы усовер -шенствования юристов с годичным сроком обучения для переподготовки ру -ководящих работников органов юстиции, суда и прокуратуры и девятимесяч - ные юридические курсы для переподготовки народных судей, районных про –

куроров и следователей. Последние были открыты в крупных городах страны. Высшие юридические учебные заведения были переданы в ведение Ми -нистерства высшего образования СССР. Министерство юстиции продолжало осуществлять руководство юриди -ческими школами и курсами. Неуклонно росло и число обучающихся в высших учебных заведениях по юридической специальности (очной и заочной формах) : в 1941 г. – 16400 сту -дентов, а в 1950 г. - 35 тыс. студентов. Без отрыва от производства юридическую подготовку проводили заоч -ные отделения и факультеты: 18 университетов, 3 юридических института, 13 филиалов и 5 учебно-консультационных пунктов Всесоюзного юридического заочного института. В 1955 г. проводится сокращение сети юридических школ. Недостатками подготовки в ВУЗах в 1954 г. озаботился Совет Министров СССР, который констатировал недостаточный уровень знаний в высших учеб -ных заведениях, отсутствие учебников и плохое распределение молодых спе -циалистов. Все это относилось и к юридическому образованию. К 80-м гг. ХХ в. основной формой подготовки юристов в СССР были юри -дические факультеты университетов и юридические институты, где обучение проводилось в течение 4-х лет. Вечерние и заочные формы увеличивали срок обучения до 5-6 лет. Имелись и специальные высшие учебные заведения и факультеты, гото -вившие юристов для МВД и Вооруженных Сил. Существовали следующие специализации для студентов-юристов : госу -дарственное управление и советское строительство, юридическая служба в на -родном хозяйстве и судебно-прокурорско-следственная работа. Студенты изучали теорию государства и права, историю государства и права, историю политических и правовых учений, государственное право СССР (а также зарубежных стран), административное право, трудовое право, уголов -ное, гражданское, уголовный и гражданский процесс и т. п. В 70-е гг. ХХ в. особое внимание уделяется правовому воспитанию насе -ления. Создаются народные университеты правовых знаний. В учебные программы школ и ВУЗов для неюридических специальностей вводятся специальные дисциплины : в школах и ВУЗах - «Основы советского государства и права», а в ПТУ - «Основы правоведения». 3. Советская юридическая наука послевоенного периода и в период пере - стройки В послевоенный период значение и роль советской науки, несомненно,

выросли. Это было связано с тем, что окончательно стала очевидной несбыточно -сть многих положений марксистско-ленинской теории, которые воспринима -лись в послереволюционный период слишком буквально. Государство и право не только не собирались отживать, но наоборот, их роль в укреплении основ социалистического общества и строительства ком -мунизма неуклонно повышалась. Пренебрежение правом, его основными принципами, политика массо -вых репрессий ушли в прошлое. Начался процесс новой систематизации и кодификации советского за -конодательства, продолжавшийся с конца 50-х г г. и до нач. 80-х г г. ХХ в. Соблюдение принципа социалистической законности становится не -преложным правилом советского общежития. В таких условиях возрастает роль теоретико-правовой науки и отрасле -вых юридических наук. Идеологически важным становятся исследования, посвященные исто -рии государства и права, политических и правовых учений и сравнительному анализу зарубежных государственно-правовых институтов, как стран социа -листической ориентации, так и буржуазных государств. Под государством советские ученые понимают такую политическую форму организации жизни общества, которая складывается как результат возникновения и деятельности публичной власти - особой управляющей си -стемы, руководящей основными сферами общественной жизни и опираю -щейся в случае необходимости на силу принуждения. Право они трактовали как совокупность установленных или санкциони - рованных государством общеобязательных правил (норм) поведения, соблю -дение которых обеспечивается мерами государственного воздействия. Тем самым, в понимании права советские ученые, в общем-то, сохраняли подход, характерный для нормативизма. В 60-е - нач. 80-х гг. советская юридическая наука достигает своего пика развития. Видными представителями теоретико-правовой науки были С. С. Алек -сеев, Д. А. Керимов, П. Е. Недбайло, В. А. Туманов, В. Е. Чиркин. В области хозяйственного и гражданского права активно работали М. М. Агарков, С. Н. Братусь, Д. М. Генкин, В. П. Грибанов, О. А. Красавчиков, А. И. Пергамент, Р. О. Халфина, Ю. К. Толстой. Развитие науки истории государства и права было связано с именами П. Н. Галанзы, О. А. Жидкова, А. И. Королева, О. И. Чистякова, С. В. Юшкова. Вопросы трудового права активно рассматривались в работах В. С. Ан -дреева, С. А. Иванова, В. И. Никитинского, А. С. Пашкова, О. В. Смирнова. В области уголовного права, криминологии и криминалистики серьез -

ных успехов достигли Н. Д. Фурманов, В. Н. Кудрявцев, М. М. Исаев, М. Д. Шар -городский, А. М. Яковлев и др. Вопросы процессуального права излагались в трудах М. А. Гурвича, М. С. Строговича и К. С. Юдельсона. В свет выходят многотомные коллективные научные труды по различ -ным отраслям юридических знаний - «История советского государства и пра -ва» (Т. 1-3, 1968 – 1985г. г.), «Марксистско-ленинская общая теория государст -ва и права» (Т. 1-4, 1970 – 1973 г. г.), «Курс советского уголовного права» (Т. 1-6, 1970 – 1971 г. г.) и др. Советская юридическая наука, действуя в рамках традиционной советс -кой идеологии, стиснутая в ее тисках, тем не менее, добивается серьезных ус -пехов. В ее недрах зреют новые подходы к государству и праву, отдельным их и нститутам. Однако проникновение зарубежных научных веяний происходит с боль -шим трудом. Советские ученые традиционно критикуют достижения западной юрис -пруденции. Лишь в период перестройки советская юридическая наука получила от -носительную свободу. В этот период происходят демократические преобразования в правовой системе СССР, создается орган конституционного надзора - Комитет Конститу -ционного надзора СССР, куда входят выдающиеся отечественные юристы. Советская юридическая наука прошла в своем развитии нелегкий путь. Будучи длительное время скованной догматами коммунистической иде -ологии, обслуживая интересы советского государства, она, пожалуй, была бы обречена на быстрое забвение в условиях демократических порядков новой страны. Но на деле оказалось, что многие положения советского правоведения, его представители и их труды остаются актуальными и по сей день. Они не потеряли научной значимости, а современное поколение право -ведов с уважением относится к достижениям юриспруденции советской эпохи. 3. Современная юриспруденция В XX веке в развитых странах Западной Европы, Северной Америки и ряде других стран юридическое образование распространилось чрезвычайно широ -ко и стало как бы традиционным. Это связано с возросшей ролью правового регулирования общественных отношений в современных государствах. Некоторое сокращение числа студентов-юристов наблюдалось после окончания Второй мировой войны, однако с середины 1950-х гг. в США, Вели -ко британии, Германии и других странах диплом юриста даёт право занимать чисто юридические должности и работать по ряду смежных профессий, но для работы в качестве адвоката, в прокуратуре, на некоторых постах государст -

венного аппарата часто требуется дополнительная профессиональная подго - товка. Во Франции для занятия судебной должности или работы в качестве ад - воката необходимо, имея диплом, сдать дополнительные экзамены и полу -чить ещё один диплом (то есть квалификационный сертификат). В скандинавских странах, в Латинской Америке диплома о юридическом образовании, как правило, достаточно для занятия любых юридических должностей. Юридическое образование разделено на несколько учебных циклов. В США, Великобритании, Мексике и других странах 1-й цикл длится 3 года и окончившим присуждается степень бакалавра права, 2-й цикл - 1 год (выпускники получают степень магистра права). В некоторых университетах существует 3-й цикл, предусматривающий повышенную научную подготовку после которой присваивается степень док -тора права). Во Франции юридическое образование включает два двухгодичных цикла : общая подготовка (по окончании выдаётся диплом) и специализация (присваивается звание лиценциата права). Звание доктора права присуждается окончившим дополнительный цикл повышенного уровня и написавшим диссертацию. В Европе в последнее вре мя наблюдается объединение национальных систем высшего образование в единую зону (Болонский процесс), что влияет в том числе и на организацию юридического образования в странах, входя -щих в эту зону (включая Россию, Украину, Белорусию, страны Балтии). 5. Постсоветская юриспруденция: основные концепции и направления развития

Без марксистско-ленинской идеологии и коммунистических представ -лений о праве и государстве, без прежней концепту альной основы, мировоз -зрения, понятийного аппарата и словаря постсоветская теория права и госу -дарства и в целом юридическая наука оказались в межеумочном переходном состоянии. Радикальные преобразования в стране требовали перехода от прежней коммунистически идеологизированной юриспруденции, пронизанной леги -стским, принудительно-приказным правопониманием и мировоззренческими установками на отмирание государства и права, к новой концепции юриспру -денции, ориентированной на ту или иную форму (вариант) юридического правопонимания, признания исходного правового смысла, ценности и неот -чуждаемого характера' прав и свобод человека, не обходимых правовых основ и характеристик конституционного строя, гражданского общества, правового

государства и правового закона. В постсоветской юриспруденции за последние 20 лет уже сделаны опре -деленные шаги в направлении реализации этих новых задач. Так, и общетеоретические и отраслевые юридические дисциплины мно -гое сделали в плане становления новой постсоветской правовой системы и государственности в постсоветских странах, изучения тенденций развития и путей совершенствования действующего законодательства (на общегосудар -ственном, региональном и местном уровнях), его систематизации и кодифи -кации. Заметным достижением постсоветской юриспруденции является фор -мирование и функционирование целого ряда новых научных дисциплин и ис -следовательских направлений (по преимуществу в сфере частного права, но также и в области публичного права), отвечающих актуальным потребностям и задачам радикальных преобразований в стране в духе правовой демокра -тии, рыночной экономики, политического плюрализма и конституционно- правовой государственности. Вместе с тем остается недостаточно разработанной и во многом дискус -сионной общая концепция (и парадигма) развития юриспруденции в постсо -ветских странах. В этом плане в юридической литературе можно выделить следующие направления: конституционно-демократическое направление; прежнее (не -сколько словесно модернизированное) марксистско-ленинское направление -присущее Белоруссии, Армении, Азербайджану, Молдавии, среднеазиатским республикам; традиционалистское (антизападническое на правление, апел -лирующее к дореволюционной российской юриспруденции, причем по преи -муществу в ее русофильской, авторитарно ориентированой трактовке - при -сущее России); западническое, радикально ориентированное на европейские либеральные ценности - присущее Украине, Грузии, в некоторых чертах - Ка - захстану, причем у первых двух стран на либерально ориентированную юрис -пруденцию накладываются еще и национально - освободительный оттенок, особенно проявившийся в результате военной агрессии со стороны России. Очевидно, что два первых направления (марксистско - ленинское и тра -диционалистское) обращены прошлое, и лежащие в их основе консерватив - ные идеи и концепции не могут стать надлежащим общим объединяющим началом для постсоветской юриспруденции.

Хотя возможно, что эти направления (при определенной идейно-теоре -ической модернизации) могут сложиться и устояться как отдельные школы в общих рамках постсоветской юриспруденции стран с российской ориентацией. Первое (конституционно-демократическое) и третье либерально демократическое направление представляются в складывающихся условиях более перспективными в плане путей развития постсоветской юриспруденции Данное направление развивается (не всегда, правда, осознанно и целеу -стремленно) в целом русле положений действующих Конституции и общих идей, понятий и ориентиров, разработанных с позиций либертарно-юридичес - кого правопонимания. Признавая определенные достоинства конституционно-демократичес - ких направлений в рамках нынешнего этапа развития постсоветской юриспру - денции, необходимо вместе с тем иметь в виду, что их существенный недоста -ток (как, впрочем, и коренной недостаток всей избранной стратегии и практи -ки постсоциалистических преобразований в постсоветских странах) состоит в буржуазной (буржуазно-правовой) ограниченности его ориентиров, установок и устремлений. Между тем анализ - с позиций либертарно-юридической теории, постсо - циалистической ситуации, логики, тенденций и закономерностей постсоциа -ли стического пути к праву требует движения к концепции постсоциалистиче - ского цивилизма и цивилитарного права как исторически более высокой сту -пени права, чем буржуазное право. Согласно концепции цивилизма, объективно подготовленный и возмож -ный постсоциалистический путь к праву - это не возврат к досоциалистичес -кой ситуации, к капитализму и буржуазному праву, а движение вперед - к ци -вилитарному строю и цивилитарному праву, которое, кроме присущего буржу -азному праву всеобщего формально-правового равенства, включает в себя и качественно новое (постсоциалистическое и небуржуазное) правообразование в виде неотчуждаемого реального права каждого на равную гражданскую (ци -вилитарную) собственность, т. е. на одинаковую для всех долю во всей десо -циализируемой социалистической собственности. Эта концептуальная перспектива движения от неправового социализма к цивилизму, цивилитарному праву и государству имеет важное теоретико-кри -териальное значение и позволяет адекватно оценить историю советской тео -рии права и государства и в целом марксистское учение о праве и государстве в их соотношении с реалиями неправового социализма и определить координа

ты постсоциалистического пути к праву и государству в общем контексте все -мирно-исторического прогресса свободы, равенства и справедливости. Такой юридико-цивилитарный подход имеет вместе с тем существенное значение в плане продолжающихся поисков но вой парадигмы для формирую -щейся постсоветской и постсо-циалистической юриспруденции в России. Это обусловлено тем, что в основе той или иной концепции (парадигмы, теоретико-смысловой модели) юриспруденции лежит определенная типоло -гия правопонимания (и соответствующая концепция по нятия права и госу -дарства). Для реально складывающейся постсоветской российской юриспруден -ции (в ее либерально-демократической версии) принципиальное значение имеет то обстоятельство, что Конституция Российской Федерации 1993 г. в своей регламентации основных сторон постсоциалистического строя (включая право и государство) опирается на юридический (антилегистский, антиэтати - стский) тип правопонимания. Это и определяет в конечном счете как правовой характер основного за - кона страны, так и правовые ориентиры и цели отечественной юриспруден -ции. При этом особенности правопонимания, присущие новой российской Конституции, обусловлены тем принципиальным обстоятельством, что речь идет о Конституции страны, осуществляющей переход от тоталитарного, ан -типравового социализма к постсоциалистическому государственно-правовому строю. В такой ситуации речь идет не о совершенствовании и дальнейшем раз -витии уже давно сложившегося права и правопорядка, а о формировании и утверждении правовых начал в общественной и политической жизни, в пра -вовой организации государственной власти, в правовых отношениях между властью и индивидами, в признании и защите прав и свобод человека и граж -данина. Новый правовой подход (и, можно сказать, новое юридическое мировоз -зрение, новая правовая идеология), присущий Конституции 1993 г., опирается на исторически апробирован ное положение о правах и свободах человека и гражданина как основной показатель признания и соблюдения права и спра -ведливости в общественной и государственной жизни людей. Такое человекоцентристское правопонимание можно охарактеризовать как определенный вид (направление) юридического правопонимания - как

своеобразный естественноправовой вариант в рамках общей концепции различения и соотношения права и закона. Особо следует подчеркнуть то обстоятельство, что присущий действующей Конституции юридический тип правопонимания ространяется и на государство, т. е. включает в себя также и правовое понимание государства. Об этом свидетельствует за крепленная в Конституции конструкция правового государства. Для формирующейся новой концепции отечественной юриспруденции данное обстоятельство имеет принципиальное значение, поскольку такое единое для права и государства конституционное правопонимание по сути своей соответствует теоретико-методологическому требованию либертарно-юридического подхода о единстве предмета юриспруденции как единой нау -ки о праве и государстве. Подобное понятийно-правовое соответствие (и смысловая согласуемо сть) между конституционным правопониманием и требованиями единства предмета юриспруденции достижимо лишь на базе юридического типа пра -вопонимания. С позиций же легистского (позитивистского) типа правопонимания речь в лучшем случае может идти лишь о единстве силовых характеристик (сущ -ностных свойств) государства и права, т. е. о единой силовой природе и сущ -ности государства и права, о соответствии между пониманием (и понятием) государства как правообразующей силы и пониманием (и понятием) права как силовых, принудительно-приказных установлений такого силового госу -дарства. Постсоветская юриспруденция, исходящая из юридического (антилеги -стского, антипозитивистского, антиэтатистского) типа правопонимания, имеет развитую теоретическую и методологическую основу в виде либер -тарно-юридического учения о праве и государстве. При этом именно либертарно-юридическая концепция юриспруденции, которая обладает необходимым внутренним понятийно-правовым единством своего предмета и надлежащим ценностно-правовым потенциалом, может те -оретически последовательно выразить и развить правовое содержание дей -ствующх Конституций постсоветских стран и в целом отвечает потребностям, целям и задачам развития их отечественной юридической мысли и науки в этих постсоциалистических странах. В рамках либертарно-юридической концепции юриспруденции можно

(и необходимо) учесть все познавательно значимое и ценное из достижений отечественной и зарубежной юриспруденции, из богатого и поучительного опыта разных направлений юридического и позитивистского учений о праве и государстве. Вместе с тем с позиций либертарно-юридической концепции юриспру -денции, соответствующей теоретическим потребностям и специфическим особенностям постсоциалистического периода развития юридических иссле -дований, очевидны несостоятельность и бесперспективность разного рода представлений о том, будто современную постсоветскую юриспруденцию следует строить путем простого заимствования и воспроизводства соответ -ствующих теоретико-методологических концепций и конструкций из запад -ной или дореволюционной российской юриспруденции или развивать ее в духе «обновленного» марксистско-ленинского учения о государстве и праве. Признание значения присущего действующимй Конституциям юриди - ческого правопонимания для развития юриспруденции в постсоветских стра - нах, разумеется, не означает, будто нынешняя юриспруденция, Конституции и тем более реалии государственно-правовой жизни являются безупречными и лишенными существенных недостатков. Речь идет прежде всего о надлежащем выборе общей концептуальной модели юридической науки и практики, о выборе целей и ориентиров для развития практики и теории права и государства в постсоциалистических странах. И в этом смысле представляется вполне естественной и обоснованной ориентация на такую концепцию постсоветской юриспруденции, с позиций которой в принципе возможно адекватно теоретически выразить и в надле -жащем направлении развить правовой смысл и содержание первых постсоци - алистических Конституций постсоветских стран. Ведь именно в их Конституциях нашли свое концентрированное право -вое выражение и закрепление стратегические цели, ориентиры, а отчасти и достижения (пусть, пока и скромные) в движении этих стран к новому госу - дарственно-правовому строю. Само наличие новых Конституций, их правовые идеи и нормы, их поло -жения о правах и свободах человека и гражданина, закрепленные в них осно -вы гражданского общества, правового государства и правового закона имеют существенное значение как для продолжения необходимых реформ, так и для удержания всего процесса постсоциалистических преобразований в консти -

туционно-правовых границах. А без этого сама юриспруденция может вновь оказаться беспредметной дисциплиной для «факультета ненужных вещей». Формирующаяся постсоветская юриспруденция вместе с тем должна критически проанализировать достоинства и недостатки Конституций и действующего законодательства постсоветских странах в их взаимо связи с реальной практикой, определить пути и средства преодоления имеющихся недостатков, обосновать направления, способы „и формы становления и раз -вития в этих странах современного государственно-правового строя, прочного утверждения принципов, институтов, норм и процедур господства права, правового государства и правового закона. Гл. 3. Юриспруденция как информационное юридическое отображе -ние различных структур человечества и правовых отношений в ней. Социальная структура человеческого общества (социума). Термин социум имеет много синонимов и определений, но у меня свое толкование этого понятия и свое определение : социум - это синоним челове - ческого общества - объединения человеческих индивидуумов по именно че -ловеческим признакам в отличие от от объединений других живых существ (животных, насекомых, растений и т. д.) Понятие социальной структуры человеческого общества - это совокуп - ность разнообразных социальных групп и отношения между ними, а также внутри них. Социальная группа - это объединение людей по какому-либо опреде -ленному признаку, например, по общим интересам или по совместной деяте -льности. Крупные социальные группы образуют, так называемые, слои, или про -слойки, общества. Таким образом социальная структура подразумевает под собой расслое -ние общества, иерархию этих слоев и взаимоотношения между ними. 1. Материалистическая теория социальной структуры. Материалистическая теория Карла Маркса вводит понятие классовой структуры. В каждом обществе есть свое разделение на классы - большие социаль - ные группы, представители которых отличаются по общественному положе -нию, образованию и уровню богатства. Примеры : рабы и рабовладельцы в рабовладельческом обществе, фео –

далы и крестьяне в обществе с феодальным строем, буржуазия, рабочие и крестьяне в капиталистическом обществе и т. д. Еще одно понятие материалистической теории - сословия. Сословия - это прослойка общества, у членов которой - общее правовое положение, передающееся, как правило, по наследству. Пример: аристократия, духовенство, ремесленники, крестьяне. 2. Стратификационная теория. Стратификационная теория Сорокина делит общество не на классы, как у Маркса, а на социальные группы - страты. Причина возникновения этих прослоек - социальное неравенство, воз -никшее из-за неравномерного распределения доходов, различного уровня об -разования, социального положения родителей. Ключевое понятие стратификационной теории - социальная мобильно -сть - здесь люди могут переходить из одной страты в другую. Существует три основных уровня стратификации : 1) высший (государственные деятели, олигархи); 2)средний (средний и малый бизнес, интеллигенция, работники высо -кой квалификации с хорошим окладом); 3)низший (рабочие средней и низкой квалификации, служащие и т. д.). Социальная мобильность в этой теории может быть горизонтальной и вертикальной. Горизонтальная мобильность - это переход человека в другую группу того же уровня, например, смена работы на аналогичную. Вертикальная мобильность - продвижение по социальной лестнице вниз или вверх, со сменой социального положения, дохода, авторитета. В процессе социальной мобильности случаются такие ситуации, когда один человек, или целая общность людей не может вписаться в какую-либо социальную группу и оказывается вне какого-нибудь социального статуса. Такое явление называется маргинальностью. Маргинальность может как привести к падению на социальное дно, так и послужить мощным стимулом творческого, политического, социального развития с последующим занятием высшего социального статуса. 3. Политическая структура социума и понятие политической системы. Политическая система это совокупность общественно-политических от -ношений, касающихся исполнения власти и управления обществом. Политическую систему также называют политическим режимом, поли -

Наиболее известными политическими системами являются - демокра -тия, теократия, тоталитаризм и авторитаризм. Всего же, по мнению историков и политологов, человечество испытало на себе ровно 20 типов политических идеологий и соответственно систем, хотя некоторые политические системы совмещают несколько идеологий. Рассмотрим подробнее все виды политических идеологий : 1) авторитаризм, режим, при котором глава государства сам провозгла -шает свое право на власть, чаще всего появляется после переворота или рево -люции, примеры : Куба, Саудовская Аравия, Чили и т. д. ; 2) анархизм, основывается на полной свободе и имеет целью полное уничтожение любого принуждения человека со стороны властей, в историче -ской практике анархизм показал себя полной утопией икак сказал Иосиф По -кровский, все люди при анархизме должны быть святыми, иначе все выража -ется в зверином «все против всех», то есть массовые беспорядки, грабежи, на -силия, убийства; 3) демократия – народовластие, характеризуется коллективным приня -тием решения - парламентариев или рядовых граждан (выборы, референду -мы), на практике - большинство демократических стран частично или абсо -лютно не являются демократическими, таким образом, в чистом виде демо -кратия - такая же утопия, как и анархия, т. к. она всегда имеет черты еще ка - ких-то политических режимов. 4) диктатура - частное явление авторитаризма - вся власть принадлежит либо человеку, либо группе лиц,но в отличие от авторитарных режимов, в диктатуре власть не обязательно самопровозглашенная; 5) коммунизм - теоретический общественный строй, основанный на всеобщем равенстве в социальной сфере и общественной собственности на средства производства; 6) консерватизм - приверженность традициям и обычаям, религиозным нормам, ушедшим в прошлое идеологиям некоторые принципы консерватиз -ма проповедуют партия «Единая Россия» и коммунистические партии всех постсоветских стран; 7) космополитизм - идеология, ставящая интересы человечества выше интересов наций, государств, имел место в Древней Греции, потом превра -тился больше в культурное явление, чем политическое, хотя в свое время в СССР преследовалась; 8) либерализм - социально-политическая идея, ставящая права и лич -

ную свободу человека превыше всего, иногда даже выше моральных или ре -лигиозных норм; 9) марксизм, по сути - теоретическая идеология, ставшая основой для коммунизма, социализма, социального анархизма, христианского социализ - ма, и даже в какой-то степени демократии, хотя она не приемлет марксизм; 10) милитаризм - политика постоянного наращивания военной мощи государства, чаще всего оправдываемая (реальными или воображаемыми) внешними агрессорами; 11) нацизм - смесь социализма с крайним национализмом и расизмом, его основная характеристика - ненависть к другим нациям и расам; 12) национализм - основной принцип : «нация прежде всего, мы любим только свою нацию, но это не значит, что ненавидим остальные»; 13) пацифизм - движение за мир и осуждение войны и насилия, минус идеологии - то, что она является проявлением гуманизма, не способного на твердую политическую позицию, в культуре и искусстве ему самое место; 14) плутократия почти как демократия, только власть олигархов (сверх -богатых членов общества), «плутос» - богатство по-гречески; 15) самодержавие, по сути - синоним автократии, т. е. основная идеоло - гия абсолютной монархии : царь или король - как бог, классический пример - Россия эпохи Ивана Грозногоили Николая I-го; 16) социализм - идеология принципов социального равенства возмож -ностей, свободы и справедливости, очень часто его ошибочно приравнивают к коммунизму; 17) теократия (тео – бог) - политическая система, основанная на рели -гии, как в средневековой Европе, когда церковь была неотделима от государ -ства, примеры : Иран, Израиль; 18) тоталитаризм - тотальный (полный) контроль общества и человека со стороны власти, вплоть до личных (интимных) сторон жизни, пример : гитлеровская Германия; 19) тимократия - законно, юридически оформленная плутократия, в древних Афинах житель мог получить право участвовать в государственных делах, достигнув определенного уровня доходов; 20) Фашизм - обобщенное название и совокупность крайних идеологий : нацизма, милитаристского национализма, расизма, шовинизма, очень часто сопровождается геноцидом и презрением к демократическим ценностям. Как правило, политический режим страны состоит не из одной из вы - 35

шеперечисленных идеологий, а имеет черты сразу нескольких политических систем и идеологий. 3. Страны современного социума и их типы Типология стран - выделение групп стран со сходным типом и уровнем социально-экономического развития. Тип страны складывается объективно, это относительно устойчивый комплекс присущих ей особенностей развития, характеризующий ее роль и место в мировом сообществе на данном этапе всемирной истории. Определить тип государства - значит отнести его к той или иной социа -льно-экономической категории. Для выделения типов стран показателем является внутренний валовый продукт (ВВП) - стоимость всей конечной продукции материального произ -водства и непроизводственной сферы, выпущенной на территории данной страны за один год в расчете на душу населения. Критериями выделения типов стран являются также уровень экономии -ческого развития, доля страны в мировом производстве, структура экономики, степень участия в МГРТ (международное сообщество : Международное геогра -фическое разделение труда ). В ООН в настоящее время приняты две классификации стран. В первой все страны мира делятся на три типа : 1) экономически высоко -развитые страны; 2) развивающиеся страны; 3) страны с переходной экономи - кой (от плановой к рыночной). При этом к третьему типу фактически относятся бывшие социалистичес -кие страны, которые осуществляют экономические преобразования по строи -тельству рыночной экономики. Согласно второй классификации ООН выделяют две большие группы стран : 1) экономические развитые страны и 2) развивающиеся. При таком делении в одну группу стран объединяются чрезвычайно раз -ные государства. Поэтому внутри каждого типа стран выделяют более мелкие группы - подтипы. К экономически развитым странам ООН относит около 60 государств : вся Европа, США, Канада, Япония, Австралия, Новая Зеландия, ЮАР, Израиль. Для этих стран, как правило, характерен высокий уровень развития эко -номики, преобладание в ВВП отраслей обрабатывающей промышленности и сферы услуг, высокий уровень жизни населения.

Но в эту же группу входят Россия, Украина, Беларусь, Чехия и пр. Вследствие неоднородности экономически развитые страны разделяют на несколько подтипов : 1. Главные страны – США, Япония, Франция, Германия, Италия, Велико -британия, Канада. Они дают более 50% производства всей промышленной и более 25% сельскохозяйственной продукции мира. Главные страны и Канаду (за исключением Китая) часто называют «странами Большой семерки». (В 1997 г. Россия была принята в Большую семерку, которая превратилась в «Большую восьмерку».); 2. Экономически развитые страны Европы - Швейцария, Бельгия, Ни -дерланды, Австрия, Скандинавские страны и др. Для этих стран характерна политическая стабильность, высокий уро -вень жизни населения, высокий ВВП и самые высокие показатели экспорта и импорта из расчета на душу населения. В отличие от главных стран, они имеют значительно более узкую спе -циализацию в международном разделении труда. Их экономика в большей мере зависит от доходов, полученных от бан -ковского дела, туризма, посреднической торговли и т. п.; 3. Страны «переселенческого капитализма» - Канада, Австралия, Новая Зеландия, ЮАР - бывшие колонии Великобритании – и государство Израиль, образованное в 1948 г. по решению Генеральной Ассамблеи ООН; Характерной чертой этих стран (кроме Израиля) является сохранение международной специализации на экспорте сырья и сельскохозяйственной продукции. В отличие от развивающихся стран эта аграрно-сырьевая специализа -ция базируется на высокой производительности труда и сочетается с разви -той внутренней экономикой.; Среднеразвитые страны Европы : Греция, Испания, Португалия, Ирлан -дия. По уровню развития производительных сил они несколько отстают от современного технического прогресса. Испания и Португалия в прошлом были крупнейшими колониальными империями, играли большую роль в мировой истории. Но потеря колоний привела к утрате политического влияния и ослабле - нию экономики, которая до этого держалась на богатствах колоний. Страны с переходной экономикой - страны СНГ, страны Восточной Ев -ропы. Они проводят преобразования, направленные на развитие рыночных отношений в экономике вместо централизованного планирования.

Эта подгруппа стран выделилась в 1990-е годы в связи с крушением ми -ровой социалистической системы. В состав подгруппы входят страны, значительно различающиеся между собой. Развивающиеся страны, подгруппа, к которой классификация ООН от -носит все остальные страны мира. Почти все они расположены в Азии, Африке и Латинской Америке. В них проживает более ¾ населения мира, они занимают больше ½ пло -щади суши, но на их долю приходится менее 20% обрабатывающей промыш -ленности и только 30% продукции сельского хозяйства зарубежного мира (данные 1995 г.). Для развивающихся стран характерны : - ориентированность хозяйства на экспорт, что ставит национальную экономику стран в зависимость от мирового рынка; - многоукладность экономики; - особая территориальная структура хозяйства, научно-технологическая зависимость от развитых стран, резкие социальные контрасты. Развивающиеся страны очень разнообразны. Существует несколько подходов для выделения подтипов внутри этой группы стран.

Место любой страны в типологии не постоянно и может изменяться со временем. 4. Юридическая деятельность как часть жизнедеятельности человека и ее информационная суть Жизнедеятельность (деятельность) человека - это его осмысленные фи -зические и умственные усилия (целенаправленная активность), направлен -ные на познание или изменение окружающей среды с целью удовлетворения своих потребностей и Развития. Не следует забывать, что любая деятельностьчеловека, в том числе его трудовая, культурная, научная политическая и др., в т. ч. юридическая деяте -льность - труд человека, группы людей, государств и человечества в целом осуществляется согласно моего мировоззрения под жестким управлением их Индивидуальных программ Развития, создаваемых вторым аспектом Абсо -лютной Информации (Бога) в лице Логоса нашего мироздания при создании относительной (частичной и дискретной) материализованной информации - Материи (бестелесной материальной информации, монад, неживых и живых, существ, людей) и возникновении групп людей и человечества в целом. Этим управлением полностью охвачены как физическая, так и мыслите - льная (интеллектуальная) деятельность, в т. ч. и юридическая деятельность. О сущности понятий Бог, Абсолютная и Относительная материализо -ванная дискретная информация, Материя, мироздание, Логос, монада и других

основных понятиях миропонимания и формулировках их определений можно узнать из моей книги "БОГ ЧЕЛОВЕК, ИСТИНА, ЖИЗНЬ, РАЗУМ (ПО -ЗНАВАТЕЛЬНО-ДОКАЗАТЕЛЬНОЕ МИРОВОЗЗРЕНИЕ ЧЕЛОВЕКА третьего тысячелетия от РОЖДЕСТВА ХРИСТОВА» третье издание (переработанное), а также в др. моих произведениях, которые размещены на странице Симон Вай -нер 3 проза.ру, также на стр. Симон Вайнер журнала «Самиздат», также на сайте «Цензор.нет» и в форуме «Философскийф штурм» в Интернете. Трудовая деятельность человека (труд) - это та часть его деятельной активности, которая целенаправлена на создание продукта труда : средств производства, средств потребления, услуг (в т. ч. юридических) и информации (в т. ч. юридической - законодательства, регламентирующего все виды социа - льной деятельности людей с точки зрения прав и обязанностей членов соци -ума). Юридическая деятельность может может быть индивидуальной или на -емной. Наемную юридическую деятельность осуществляют юристы, специали - зи рующиеся в разных ее видах : государственные служащие в государствен -ных органах, юристы -консультанты на предприятиях, юристы детективы, следователи, оперативные работники, в правоохранительных органах, проку -роры и следователи прокуратуры, нотариусы, судьи в судах, специалисты в органах юстиции, детективы в детективных фирмах, адвокаты в адвокатских конторах, правозащитники в общественных организациях. При индивидуальной юридической деятельности ее осуществляет сам юрист (обычно адвокаты и детективы-одиночки), который за свой счет оборудует свое рабочее место, соответствующее профессии юриста и оснаща -ет его необходимым оборудованием, (компьютером, принтером с интернетом, телефоном, факсом, бумагой, иногда зарегистрированным оружием, и т. д. ) и должен обладать необходимой накопленной в памяти сознания информацией (знаниями), специальными навыками и приемами труда, соответствующими прфессии и специализации юриста. Произведенным продуктом труда (в случае юриста юридидическими услугами или информацией) - при индивидуальной трудовой деятельности юрист распоряжается лично, при этом используя весь гонорар за него для своих потребностей (себя и своей семьи). При наемной юридической деятельности юрист выполняет работу на рабочем месте предприятия или учреждения, принадлежащем работодателю, обеспеченном необходимым оборудованием и материаламии, также принад -лежащими работодателю. Наемный юрист (также, как индивидуальный) должен обладать необ -ходимой накопленной в памяти сознания юридической информацией (про -фессиональными знаниями), специальными навыками и приемами труда,

соответствующими профессии юриста. Процессом трудовой деятельности предприятия или учреждения уп -равляет (принимает решения) работодатель непосредственно, либо уполно -моченое им лицо (руководитель), а также частично назначенный работода - телем наблюдательный совет или профсоюз, избираемый коллективом наемных работников. Продуктом, произведенным юристами наемного труда (услуг, информа -ции) распоряжается работодатель, превращая его в товар посредством про -

дажи заказчикам услуг или информации при этом труд юристов наемного труда возмещается с определенной периодичностью денежной зарплатой и премиями. Из вышеизложенного очевидно, что первопричиной всех многообраз -ных форм телесного материального мира и материальной бестелесной ин -формации (мыслей, ощущений, чувств, интуиции, рефлексов, явлений и от -ношений вообще и правоотношений, в т. ч. юридической деятельности как отражения их) и вообще ВСЕГО - является Абсолютная Информация, а в мате -риальном мире - материальная информация или просто информация и об этом следует постоянно помнить, всем, кто занимается изучением мира и че -ловеческих отношений, в т. ч. правоотношений, особенно тем кто занимается юриспруденцией (наукой и практикой).

Раздел II. Государство : понятие. история, структура, го - сударственная власть, функции и информационная суть.

Гл. 1. Понятие государства. Государство - это политическая организация общества (устойчивого со -юза отдельных индивидов, созданного для достижения общего интереса, имеющего единую цель, общий язык, культуру, образ жизни, территорию), действующая на определенной территории в качестве средства, выражающе -го интересы управляющего слоя общества, располагающая механизмами уп - равления и принуждения, устанавливающая правовой порядок на определён - ной территории и обладающая суверенитетом. Термин «страна» хотя и используется в значении «государство», тем не менее, их необходимо различать, поскольку не все страны являются государ -ствами. Ни в науке, ни в международном праве не существует единого и обще - признанного определения понятия «государство». На 2015 год не существует единого юридического определения терми -на «государство», всецело признанного наукой и всеми странами мира. Крупнейшая международная организация ООН - не имеет полномочий определять, является ли то или иное образование государством или нет.

«Признание нового государства или правительства - это акт, который могут совершить или отказаться совершить только государства и правительства. Как правило, оно означает готовность установить дипломатические отношения. Организация Объединённых Наций - это не государство и не правительство, и поэтому она не обладает никакими полномочиями признавать то или иное государство или правительство». Один из немногих документов, дающих определение «государства» в международном праве, - Конвенция Монтевидео, подписанная в 1933 году то -лько несколькими американскими государствами. В науке эксперты по международному праву называют четыре главных приз -нака суверенного государства : 1. Народ -данное понятие не имеет общепризнанного определения, по мнению тех же специалистов, некоторое население можно считать единым на родом при наличии единства мнения о принадлежности к таковому; 2. Территория - определённое пространство с ясно очерченными грани -цами, на которое распространяется суверенитет данного государства; 3. Правительство, которое должно быть устойчивым и эффективным; 4. Независимость - способность вступать в двусторонние или многосто -ронние отношения с другими государствами по собственному усмотрению, а не под влиянием или принуждением другого государства. В международном праве междунаро́дно-правово́е призна́ние односто -ронний акт государства, посредством которого юридически признаётся воз - никновение нового субъекта международного права с целью установления с ним дипломатических либо иных отношений. Признание новых государств или правительств является исключитель -ной прерогативой других суверенных государств. Основные виды международно-правового признания следующие : - признание государства (государствоподобного субъекта международ -ного права при этом признание государства, сделанное другим государством, свидетельствует о том, что новое государство признаётся независимым и су -веренным государством, полноправным участником международного обще -ния; - признание правительства (в том числе и правительства в изгнании или другого ещё не обладающего реальной государственной властью, но намерен -ного обладать ей в будущем) и такое признание свидетельствует о том, что новое правительство теперь рассматривается как законное правительство данного государства, представляющее его на международной арене, вопрос о таком признании может возникать при революциях или пере -воротах, но практически никогда не возникает при обычной смене власти в той или иной

стране, например, в результате демократических выборов; - признание восставшей (воюющей) стороны; - признание борющихся за независимость наций или национально-осво -бодительных движений; - признание организаций сопротивления; Кроме того, по критерию времени признания разделяют на : - преждевременное - производится до того, как образование приобрело признаки государства (территория, население, независимость власти и спо -собности вступать в международные отношения) или правительство полно -стью пришло к власти. Большинством ученых воспринимается как вмешательство во внутрен - ние дела государства (А. Фердросс, Л. Оппенгейм); - запоздалое - производится спустя большой промежуток времени после приобретения государством всех признаков субъекта международного права (например, признание КНР Соединёнными штатами Америки в 1979 году). В литературе также по критерию субъекта, который совершает акт при -знания в отношении дестинатора (субъекта международного права) выделя - ется : - индивидуальное - признание одним государством другого государства либо правительства. - коллективное - одновременное признание государства (правительства) группой государств в рамках международной конференции. Существуют следующие формы международного признания : - признание де-юре - полное официальное признание государств (госу -дарствоподобных субъектов международного права) или их правительств. Установление либо поддержание дипломатических отношений всегда свидетельствует о таком признании, хотя не является обязательным для него. - признание де-факто - неполное и неокончательное признание. При таком признании дипломатические отношения могут быть не уста -новлены, однако заключаются двусторонние торговые, финансовые, образова - тельные, экологические и другие соглашения. Применяется, когда у признающего государства нет уверенности в проч -ности нового субъекта международного права как государства, либо когда сам субъект себя считает временным образованием. Следует при этом отметить, что в отличие от двусторонних договоров, сам факт участия двух государств в одном многостороннем международном договоре или в международной организации не может свидетельствовать об их взаимном признании в какой-либо форме. - признание aд хoc - разовое вре -менное признание, когда такой акт носит вынужденный характер для того, чтобы разрешить конкретные вопросы между государствами, которые офици - ально не желают признавать друг друга.

О признании новых государств в международной практике применяются две противоположные друг другу теории : конститутивная (Г. Кельзен, Д. Ан -цилотти, Г. Еллинек) и декларативная (Ф. Ф. Мартенс, О. И. Тиунов). В соответствии с первой теорией только признание создаёт новое госу -дарство как субъект международного права, признание имеет ключевое значе -ние при приобретении государством международной правосубъектности. Вторая теория говорит о том, что достаточно только самого факта про -возглашения нового государства, чтобы у него появилась международная пра -восубъектность, при этом акт международного признания всего лишь конста -тирует это событие. Правила признания государств регулируются по большей части между - народно-правовым обычаем. Однако некоторые критерии вытекают непосредственно из общих принципов международного права. Так, не могут быть признаны государства, образовавшиеся в ходе при -хода к власти меньшинства, проводящего расистскую или иную запрещенную политику (как, например, в случае провозглашения независимости Южной Родезии в 1965 году, когда Совет Безопасности ООН призвал не признавать «незаконный режим расистского меньшинства», а также государства, образо -ванные в ходе агрессии или оккупации территории другого государства. В 1991 году на встрече министров иностранных дел стран ЕС были сформированы следующие критерии, которым должно соответствовать госу -дарство для его официального признания : - соблюдение положений Устава ООН; - уважение принципа нерушимости границ; - уважение прав и свобод человека, построение демократического ре -жима, гарантирование прав этнических и национальных меньшинств; - принятие обязательств, касающихся разоружения и нераспространения ядерного оружия; -мирное разрешение региональных споров, в том числе связанных с во -просами правопреемства. Данные критерии носят рекомендательный характер, хотя при этом они имели определяющее значение при признании новых государств на территории Восточной Европы и бывшего СССР]. Значение признания государства трудно переоценить. Только признанное государство может в полной мере нести права и обязанности, основанные на нормах международного права, участвовать в полной мере в международном общении и сотрудничестве, согласовании международно-правовых норм. Послы, консулы и представители государства могут не пользоваться им - мунитетами и привилегиями в не признающем их государстве. 43

Право признания государств является суверенным правом государств. Акт признания может быть совершен только от имени государства или его правительства. Международные организации, включая ООН не имеют права признавать государства или правительства - признание нового государства или правите -льства - это акт, который могут совершить или отказаться совершить только государства и правительства. Как правило, оно означает готовность установить дипломатические от -ношения. Организация Объединённых Наций - это не государство и не правитель -ство, и поэтому она не обладает никакими полномочиями признавать то или иное государство или правительство. Юридическое признание обычно осуществляется посредством односто -ронних актов. В большинстве случаев подобный акт выполняет две функции - уста -навливает факт существования государства, а также устанавливает диплома -тические отношения между государствами (например, Указ Президента РФ от 12.05.1993 «О признании Эритреи», Указ Президента РФ 11.07.2011 «О при -знании Российской Федерацией Республики Южный Судан и об установлении с ней дипломатических отношений»). Обычно признание правительств подразумевается при признании госу -дарств в целом. То есть, признавая новое государство, другое государство автоматически признаёт и его правительство. Однако существует несколько подходов к признанию правительств, при -шедших к власти неконституционным (революционным) путём. Доктрина непризнания правительств, пришедших к власти неконститу - ционным путём, выдвинутая в 1907 году министром иностранных дел Эквадо - ра Карлосом Тобаро. В соответствии с ней, такие правительства не должны признаваться го -сударствами. В 1930 году министром иностранных дел Мексики Хенаро Эстрада была выдвинута другая доктрина, согласно которой подобные правительства могут признаваться не принятием отдельного акта, а простым установлением дипломатических сношений. Доктрина Эстрады главным образом была направлена против использо -вания института признания правительств для вмешательства во внутренние дела латиноамериканских стран со стороны США и ряда других государств, что делалось в соответствии с доктриной Тобара, и была связана с декларативной теорией признания государств. В настоящее время признание правительств, пришедших к власти не -

кнституционным путём осуществляется в большинстве случаев установле -нием внешних сношений с государством (аккредитации направленных этим правительством послов, направлении собственных послов). При этом учитываются следующие критерии : - правительство должно независимо осуществлять действительное фак -тическое обладание государственной властью на соответствующей террито - рии; - правительство пользуется поддержкой народа, реализует и не нарушает права человека и гражданина; - правительство установило демократический режим; - в процессе прихода правительства к власти не было вмешательство иных государств во внутренние дела государства. Признание правительств в изгнании (в эмиграции) было достаточно рас -пространенной практикой во время Второй мировой войны. Однако с позиций современного международного права такое правитель - ство не отвечает критериям признания - в частности из-за того, что оно больше не связано с территорией и населением страны, не осуществляет эф -фективного контроля и не имеет властных полномочий, поэтому институт признания правительств в изгнании используется достаточно редко. Признание восставшей (воюющей) стороны тесно связано с понятиями конфликта внутреннего и международного характера, установленных Женевс -кой конвенцией 1949 года. Признание в качестве восставших и воюющих означает, что восстание, гражданская война или национально-освободительное движение из конфлик -та, имеющего внутренний характер, превращается в конфликт, имеющий меж -дународный характер. Восставшая или воюющая сторона обязаны соблюдать нормы между -народного, в том числе гуманитарного права, законы и обычаи войны. Они несут ответственность перед признавшими их странами за вред, причиненный их имуществу или гражданам, юридическим лицам. Критериями признания стороны конфликта восставшей или воюющей яв -ляются : - наличие гражданской войны, протекающей в виде вооруженных дейст -вий широкого масштаба; - оккупация повстанцами значительной части национальной территории и наличие определенной степени правильно организованного управления ею; - соблюдение вооруженными силами повстанцев, действующими под командованием ответственного руководителя, установленных правил ведения войны; - практическая необходимость для третьих государств опреде лить свою

позицию к происходящей гражданской войне. Как правило, признание восставшей (воюющей) стороны не ведет к ус -тановлению дипломатических отношений. Примеры признания в качестве восставшей (воюющей) стороны : - признание Соединенными штатами Америки Кубы, боровшейся за не -зависимость от Испании в 1896 году. - признание Великобританией и Францией КША и США в качестве вою -ющих сторон во времена американской гражданской войны. - признание Францией и Мексикой Фронта нацонального освобождения имени Фарабундо Марти (ФНОФМ) как воюющей стороны в гражданской вой -не в Сальвадоре в 1981 году. Признание борющейся за независимость нации взаимосвязано с прин -ципом самоопределения наций и народов. Признание борющейся за независимость нации или народа имеет целью подтверждение его статуса в качестве субъекта международного права (в от -личие от воюющих или восставших сторон, которые субъектом международ -ного права не являются, а признание закрепляет лишь их временный статус в качестве субъекта гуманитарного права). Орган национального освобождения в этом случае приравнивается к правительству нового зарождающегося государства. По своей природе, признание борющейся нации является переходным этапом на пути к признанию государства. Основаниями для признания борющейся нации или народа являются : - нация или народ находятся в подчинении иностранного государства, подвергаются иностранному господству, а их эксплуатация является отрица -нием основных прав человека, противоречащая Уставу ООН и препятствием развитию международного сотрудничества и установлению мира; - народ обладает своей территорией, исторически принадлежавшей ему; - во главе борьбы за свою независимость, стоит орган, координирующий её и выступающий от имени всего народа. Примерами признания наций и народов, борющихся за независимость являются : - признание в качестве единственного законного представителя палес -тинского народа (признание выражено государствами в рамках резолюции XXIX сессии от 22 ноября 1974 года). - признание большинством государств Фронта национального освобож -дения Алжира. - признание некоторыми странами Фронта ПОЛИСАРИО в качестве за -конного представителя народа Западной Сахары. Потребность в признании организаций (органов) сопротивления возни -кает в случае, когда часть или вся территория страны

Исторически данный вид признания берёт своё начало во времена Второй мировой войны, когда сопротивление было официально признано в ряде европейских государств, захваченных нацистской Германией - (Польша, Франция, Югославия). В отличие от признания восставшей (воюющей) стороны, признание ор -ганов сопротивления осуществляется не при наличии гражданской войны в государстве (в том числе, вызванной нелегитимностью правительства, нахо -дящегося у власти), а именно в случае установления оккупационных органов правления в стране, подвергнувшейся иностранной интервенции. подвергается иностранной оккупации. Признание организации сопротивления (как и признание восставшей (во - юющей) стороной) является промежуточным этапом на пути к признанию правительства и государства. Гл. 2. Теории происхождения государства Теории происхождения государства - теории, объясняющие смысл и ха -рактер изменений, условия и причины возникновения государства. Входят в предмет исследования науки «теория государства и права». Существует множество теорий происхождения государства. Плюрализм научных взглядов обусловлен сложностью предмета изучения, историческими особенностями развития общественного сознания и экономи - ческого строя (исторической эпохой), своеобразием тех или иных регионов мира, идеологическими и политическими установками, разделяемыми автора -ми теорий, задачами, которые они ставят перед собой, и другими причинами. Познавательную гносеологическую ценность изучения теорий происхож -дения государства и права трудно переоценить. Мифологические и религиозные концепции происхождения государства : В основе данных концепций лежат представления о божественном (сверхъестественном) происхождении государства, общей системы власти, правил общественного поведения. Основной их характеристикой является отсутствие разделения между об -ществом и государством. Подобные представления появились во время формирования первобыт -ных человеческих сообществ и просуществовали до периода средневековья. Согласно Платону государство появилось в эпоху Зевса и олимпийских богов. Они поделили между собой, по жребию, все страны земли. При этом Аттика (территория древних Афин) досталась Афине и Гефесту, а остров Атлантида - Посейдону. Афина и Гефест населили Аттику благородными мужами и вложили в их умы понятие о демократическом государственном устройстве. Посейдон же установил на Атлантиде государство в форме наследствен –

ного царского правления, закрепив основы в законах. Таким образом, Платон считал, что для организации правильных форм земной жизни необходимо в максимально возможной мере подражать мифи -ческим космически-божественным первообразам (философски говоря - идее) правления людьми. В первую очередь устройству Афин (где правят философы), во вторую ус -тройству Атлантиды (где правят законы). Ведические «Вседержители» Индра и Варуна установили общекосмичес - кий и земной порядок, его закон и обычай, традиции (риту). Индре принадлежит роль защитника государства от внешнего врага, тогда как Варуна представляет отношения между человеком и Богом. Имя Варуны во многих случаях встречается вместе с Митрой, который, по мнению Дюмезиля, представляет правовую сторону власти или союз между людьми. Согласно китайской теории волей божественного неба в Поднебесной появился порядок, организация власти, правила поведения и т. д. Император (носитель власти) при этом - сын неба. Теологическая теория получила распространение в XIII веке благодаря де -ятельности Фомы Аквинского и Августина Блаженного. Согласно данной теории, по своей сущности государство является резуль -татом проявления как божественной воли, так и воли человеческой. Государственная власть по способу же приобретения и использования мо -жет быть богопротивной и тиранической в этом случае она допускается Богом. Плюсы данной теории заключаются в том, что она объясняет идеал госу -дарственной власти, которая сверяет свои решения с высшими религиозными принципами, что налагает на неё особую ответственность и поднимает её ав -торитет в глазах общества, способствует утверждению общественного поряд -ка, духовности. Теологическая теория носит универсальный характер, поскольку содер -жит не только антропологическое, но и метафизическое измерение в объясне -нии происхождения государства. Секулярные идеологи зачастую преподносят теологическую теорию в ис -кажённо-карикатурном виде, вводя в заблуждение правоведов. Сходные мысли о божественном первоисточнике государственной власти в XX веке развивал Жак Маритен. Также и многие другие современные приверженцы теологических естест -венно-правовых учений (А. Ауэр, Э. Вольф, X. Домбоис, Ф. Харст и др.) в конеч -ном счёте именно в боге (его разуме, воле, творении и т. д.) сопряжённым с во -лей, разумом и творчеством человека видят исходное основание и источник права и государства. В настоящее время данная концепция представляет официальную док -

трину таких религиозных государств как Ватикан и Израиль. В основе патриархальных и патерналистских концепций происхождения государства лежат представления о возникновении государства из семьи, а об -щественной и государственной власти - из власти отца семейства. К наиболее известным представителям патриархальной теории проис -хождения государства можно отнести Конфуция, Аристотеля, Филмера, Ми -хайловского и др. Они обосновывают тот факт, что люди - существа коллективные, стре -мящиеся к взаимному общению, приводящему к возникновению семьи. В последующем, развитие и разрастание семьи в результате объединения людей и увеличения числа этих семей приводят к образованию государства. Отношения отца с членами семейства в соответствии с патриархальной теорией происхождения государства уподобляются отношениям монарха с подданными. Монарх должен, подобно отцу семейства, заботиться о своих подданных, а те, в свою очередь, должны беспрекословно подчиняться и уважать его. Разумеется, известная аналогия государства с семьей возможна, так как структура современной государственности возникла не сразу, а развивалась от простейших форм, которые, действительно, вполне могли быть сравнимы со структурой первобытной семьи. Вместе с тем, представители данной доктрины упрощают процесс проис -хождения государства, по сути дела, экстраполируют понятие «семья» на по -нятие «государство», а такие категории, как «отец», «члены семьи», необосно -ванно отождествляют соответственно с категориями «государь», «подданные». Главной функцией семьи является воспроизводство рода и совместная жизнь. А государство призвано исполнять совершенно другие функции. К тому же по свидетельству историков, семья (как социальный институт) возникала практически параллельно с возникновением государства в процессе разложения первобытно-общинного строя. Патерналистская теория от слова патер - отец. В данной теории имеет место прямое соотношение государства с семьей. Так, например, Конфуций, трактуя императора как «сына Неба» и испол -нителя воли Неба, вместе с тем уподоблял власть императора власти главы се -мейства, а государство - большой семьей. Управление государством, по его мнению, должно строиться как управ ление семьей - на основе норм добродетели, заботы старших о младших, сы -новней преданности и почтительности младших по отношению к старшим. Также патерналистские воззрения нашли своё отражение в русской по -литической истории, традиционным компонентом которой стала вера широ -ких слоёв населения в «царя-батюшку» и во всякое начальство как в «отца родного».

Плюсы данной теории заключаются в формировании уважения к государ -ственной власти. Минусы в отрицании специфики государства и государственной власти, их качественного отличия от семьи и отцовской власти… В основе органической концепции происхождения государства лежат представления о государстве как о живом организме, продукте социальной эволюции (по аналогии с эволюцией биологической), в котором более важному органу соответствует более высокий статус и более значительная власть в ор -ганической системе общества и государства]. В таких социальных организмах в процессе борьбы и войн (естественного отбора) складываются конкретные государства, формируются правительства, совершенствуется структура управления, при этом данный социальный орга -низм поглощает своих членов. Плюсы данных концепций заключаются в том, что биологические факто -ры не могли не повлиять на появление государственности, так как человек яв -ляется существом биосоциальным. Минусы в предположении о том, что нельзя распространять все законно -мерности, присущие биологической эволюции, на социальные организмы за -кономерностями и причинами возникновения. Согласно теории Огюста Конта - общество (а следовательно, и государст -во) - органическое целое, строением, функционированием и эволюцией кото -рого занимается социология. Социология при этом опирается на законы биологии, действие которых в обществе претерпевает определённое видоизменение в силу своеобразия вза -имодействия индивидов и воздействия предшествующих поколений на после -дующие. Основная задача социологии как позитивной науки, пришедшей на смену предшествующим теологическим и метафизическим воззрениям, состоит в обосновании путей и средств гармонизации общества, утверждения органиче -ской связи «порядка» и «прогресса». В своей теории происхождения государства Герберт Спенсер трактует го -сударство как часть природы, которое развивается подобно зародышу живот -ного, причём во всей истории человеческой цивилизации естественно-живот -ное начало доминирует над началом социальным (и политическим). Подобно животному организму, социальный организм растет и развива -ется путём интеграции его составных частей, усложнения его структуры, диф -ференциации функций и т. д. При этом в социальной жизни, как и в природе, выживает наиболее при -способленный организм. В духе закона эволюции Спенсер трактует догосударственное состояние общества, возникновение и функционирование политической организации и

политической власти в обществе военного типа и постепенный переход к об -ществу, государству и праву промышленного типа. При этом в отличие от подавляющего большинства приверженцев орга -нического подхода Спенсер развивал либерально-индивидуалистические по -литические воззрения и видел цель социального организма не в поглощении своих членов, а в служении им. Представители органической школы в социологии (А. Шеффле в Германии, Р. Вормс во Франции, П. Ф. Лилиенфельд в России и др.) пошли значительно дальше своих предшественников в биологизации социальных и политических явлений. Так, у Шеффле экономические отношения в «социальном теле» трактуют -ся как обмен веществ в живом организме, а Вормс выявлял физиологические особенности и половые функции различных социальных органов и организ -мов, изучал их социальную гигиену и т. д. Правительство, согласно Лилиенфе -льду, осуществляет функции головного мозга, а торговля - функции кровооб -ращения и т. п. В основе теории юридического позитивизма лежит провозглашение права результатом властного веления, приказом суверена подданным. Сувереном позиционируется государство. Правовое регулирование в рамках названной теории должно осуществля - ться в соответствии с историческими закономерностями функционирования политически организованного общества. В основу правового регулирования полагается легализм - право в объективном смысле как система общеобязате -льных юридических норм. Регулирование может быть позитивным и негативным: позитивное пред -полагает упорядочивание общественных отношений с помощью норм права, объективированных в официальных источниках, а негативное правовое регу -лирование представляет собой умолчание законодателя и дозволение поддан -ным поступать на своё усмотрение. Сторонники теории юридического позитивизма - Г. Кельзен, Д. Остин, Ш. Амос, Г.Ф. Шершеневич, С.А. Дробышевский (см. также Дробышевский, Сергей Александрович). В основе Естественно-правовых (договорных) концепций происхождения государства лежат естественно-правовые представления о договорном проис -хождении государства. Согласно Эпикуру - «справедливость, происходящая от природы, - есть до -говор о полезном - с целью не вредить друг другу и не терпеть вреда». Следовательно, государство возникло в результате общественного дого - вора о правилах совместного проживания, по которому люди часть своих прав, присущих им от рождения, передают государству как органу, представляюще - му их общие интересы, а государство, в свою очередь, обязуется обеспечить

права человека. Плюсы данных концепций заключаются в том, что они имеют глубокое демократическое содержание, обосновывая естественные права народа на формирование государственной власти, а также на её свержение. Минусы в том, что игнорируются объективные внешние факторы, влия - ющие на государства (социально-экономические, военно-политические). Теория Гуго Гроция трактует государство как явление волеустановлен -ное, возникающее в результате договора людей (их волеизъявления). В своей теории происхождения государства Томас Гоббс догосударствен - ное (естественное) состояние изображает как «состояние войны всех против всех». В естественном состоянии, где нет общей власти, закона и справедливо -сти, каждый имеет право на все - в этом и состоят его естественное право и свобода. Естественное состояние по Гоббсу - ужасное состояние. Люди всегда ищут чего-то и никогда не обретают покоя. Они всегда стремятся к последовательному успеху. Человек беспокоен, эгоистичен, труслив, ему нужно богатство, репутация, единомышленники. Гоббс исходит из того, что люди равны, способны друг друга убить, у всех одинаковые желания. Естественное состояние побуждает каждого человека нападать на других людей. Исходя из этих допущений и предположений, Гоббс приходит к выводу, что в естественном состоянии рационально нападать на других даже тогда, ко -гда нет угрозы жизни - в конечном итоге жизнь станет войной всех против всех. В этих условиях разум человека предписывает требование искать мир и следовать ему. Таков, по Гоббсу, смысл первого и основного естественного закона. Из него вытекают и все остальные естественные законы, которые требу -ют отказа каждого от своих естественных прав в интересах мира и безопасно -сти. Требования этих естественных законов побуждают людей заключить до -говор об учреждении государства (суверенной общей власти), держащего лю -дей в страхе и направляющего их действия к общему благу. Договорную концепцию Гоббс, таким образом, использовал для обосно -вания абсолютистского государства, суверенная власть которого носит произ -вольный и бесконтрольный характер. Восходящая к Джону Локку либеральная концепция договорного проис -хождения и назначения государства, согласно которой целью общественного

договора об учреждении государства является обеспечение неотчуждаемого (и в условиях государственной жизни) естественного права каждого на его собст венность, то есть его жизнь, свободу и имущество. Договорные отношения -людей с государством - это постоянно деля - щийся и обновляющийся процесс, основанный на принципе согласия. В соответствии с этим принципом народ, будучи источником суверени -тета, имеет право свергнуть деспотическую власть как нарушителя условий общественного договора. Также и каждый отдельный человек, достигнув совершеннолетия, сам решает вопрос о том, присоединиться ли ему к общественному договору и стать членом данного государства или покинуть его. Договорная теория трактует возникновение государства как соглашение, заключённое для попытки преодоления социального неравенства, с целью со -здания государственной власти и законов, которым будут подчиняться все. Однако неравенство частной собственности, дополненное политическим неравенством, привело, в конечном счёте к абсолютному неравенству при дес -потизме, когда по отношению к деспоту все равны в своем рабстве и беспра -вии. Руссо выдвигает свой проект общественно-договорного «исправления» истории происхождение Политического организма (общины) как подлинного договора между народами и правителями. Цель этого подлинного общественного договора Руссо видит в создании «такой формы ассоциации, которая защищает и ограждает всею общею силою личность и имущество каждого из членов ассоциации и благодаря которой каждый, соединясь со всеми, подчиняется, однако, только самому себе и оста -ётся столь же свободным, как и прежде». Общественный договор даёт политическому организму (государству) не -ограниченную власть над всеми его членами (участниками соглашения); эта власть, направляемая общей волей, и есть единый, неделимый и неотчуждае -мый суверенитет народа. При этом Руссо отвергает принцип разделения властей и иные гарантии соблюдения прав и свобод человека в государственном состоянии. Под заметным влиянием учения Руссо идеи договорного происхождения государства отстаивал А. Н. Радищев. С позиций защиты суверенитета народа, естественных прав человека и республиканской формы правления он подчеркивал, что цель договорно фор -мируемого государства - это «блаженство граждан». В основе насильственных концепций происхождения государства лежат представления о возникновении государства, как результата насилия (внут -реннего или внешнего), например, путём завоевания слабых и беззащитных племен более сильными и организованными, то есть государство является не

итогом внутреннего развития, а навязанной извне силой, аппаратом принуж -дения. Плюсы данных концепций заключаются в том, что элементы насилия дей -ствительно были присущи процессу возникновения некоторых государств. Минусы в том, что кроме военно-политических факторов в регионе при -сутствуют также и социально-экономические, и религиозные. Насилие (внутреннее насилие) одной части первобытного общества над другой, по Евгению Дюрингу - это тот первичный фактор, который порождает политический строй (государство). В результате такого насильственного порабощения одних другими воз - никают также собственность и классы. Людвиг Гумплович считал, что государство возникает вследствие стрем -ления людей (стада, сообщества) к расширению своего влияния и могущества, к увеличению своего благополучия, это ведёт к войнам, и как следствие к по -явлению государственного устройства, а также к появлению имущественного и социального расслоения населения. Также Гумплович утверждал, что государства всегда основывались мень -шинством прошлых завоевателей, то есть более сильной расой, расой победи -телей. Карл Каутский считал, что государство возникает как аппарат принужде -ния завоевателей (победившего племени) над побеждёнными. Из победившего племени формируется господствующий класс, а из побеж -дённого племени- класс эксплуатируемых. Каутский стремился увязать свои взгляды с марксистским учением о клас - сах. Но классы у него появляются не до возникновения государства (как счита -ет марксизм), а после. В основе психологических концепций (теория М.Олсона - теория оседлого бандита) лежат представления о возникновении государства в связи со свой -ствами человеческой психики, потребностью индивида жить в коллективе, его стремлением к поиску авторитета, указаниями которого можно было бы руко -водствоваться в повседневной жизни, желанием повелевать и подчиняться. Государство согласно данным концепциям - это продукт разрешения пси -хологических противоречий между инициативными (активными) личностями, способными к принятию ответственных решений, и пассивной массой, способ -ной лишь к подражательным действиям, исполняющим данные решения. Плюсы данной концепции заключаются в том, что психологические зако - номерности - важный фактор, безусловно оказывающий влияние на социаль -ные институты. Минусы в том, что психологические свойства личности не могут являться единственными причинами образования государства, так как психика чело -

века формируется также под влиянием внешних (социально-экономических) факторов и т. д. Согласно теории Т. Д. Баштима вся история человечества, включая переход от первобытного состояния к государственному и дальнейшее развитие соци -альных и политико-правовых институтов, определяется такими первичными факторами, как открытие (изобретение) и подражание. При этом сущностью всякого открытия и изобретения в общественной, политической и правовой жизни людей является приспособление как способ разрешения социальных противоречий. Первоначальные отдельные открытия в условиях первобытного общества, носили бессвязный характер, затем они постепенно систематизируются и гар -монизируются. Основой всего права по мнению Н. М. Коркунова является индивидуальное сознание, следовательно право как разграничение интересов и общественный порядок выражает не объективно данное подчинение личности обществу, а субъективное представление самой личности о должном порядке обществен -ных отношений. Также и государственная власть - это не чья-либо воля, а сила, вытекаю -щая из психических представлений граждан об их зависимости от государства. То есть власть есть сила, обусловленная не волею властвующего, а созна -нием зависимости подвластного. Согласно теории Л. И. Петражицкого о государстве и праве право сводит -ся к правовым эмоциям императивно-атрибутивного характера. Императивность правовых эмоций раскрывается при этом как состояние связанности воли индивида, переживаемое в виде авторитетного понукания и давления в сторону определённого поведения. Атрибутивность же правовых эмоций состоит в том, что подобное (обя -занное) поведение одного лица причитается другому лицу. Государство и официальное законодательство рассматриваются при этом как «проекции» правовых переживаний, как «фантазмы» психики. Согласно марксистскойя концепции происхождения государства, государ - ство есть результат изменения социально-экономических отношений, способа производства, итог возникновения классов и обострения борьбы между ними. Оно выступает средством угнетения людей, поддержания господства од -ного класса над другими. Однако, с уничтожением классов отмирает и государство. Плюсы данной концепции заключаются в том, что она основывается на со -циально-экономическом факторе общества, минусы в недооценке националь -ных, религиозных, психологических, военно-политических, и иных причин, влияющих на процесс происхождения государственности. Государство, согласно марксизму, возникает в результате естественно-ис –

торического процесса развития первобытнообщинного строя (постепенное развитие производительных сил, разделение труда, появление частной собственности, имущественная и социальная дифференциация общества, его раскол на эксплуататоров и эксплуатируемых и т. д.) как аппарат принудительной власти экономически господствующего, эксплуататорского класса над неимущим, эксплуатируемым классом. Исторически государство возникает как рабовладельческое государ -ство, на смену которому - в результате общественного развития - идёт фео -дальное, а затем буржуазное государство. Уничтожение путём пролетарской революции частной собственности как основы классов, государства и права откроет путь к бесклассовому, без -государственному и неправовому коммунистическому обществу. Коммунистическое общество и общественное самоуправление (без государства и права) - это, согласно марксистским представлениям, опреде -лённое повторение первобытного коммунизма и догосударственного об -щественного самоуправления первобытного строя. Государство по характеристике Фридриха Энгельса возникло из по -требности держать в узде противоположность классов, и оно за редким ис -ключением (периоды равновесия сил противоположных классов, когда го -сударство получает относительную самостоятельность) является государ -ством самого могущественного, экономически господствующего класса, ко -торый при помощи государства становится также политически господству -ющим классом и приобретает новые средства для подавления и эксплуата -ции угнетённого класса. Государство по Энгельсу является связующей силой цивилизованного общества : во все типичные периоды оно является государством исключи -тельно господствующего класса и во всех случаях остаётся по существу ма - шиной для подавления угнетённого, эксплуатируемого класса. Основными признаками государства, отличающими его от родовой организации, по Энгельсу являются: 1) разделение подданных государства по территориальным делениям и 2) учреждение публичной власти, которая уже не совпадает непосредственно с населением, организующим само себя как вооружённые силы. В подходе В. И. Ленина к государству акцент делается на антагонизме классов и на классовой природе государства : «Государство есть продукт и проявление непримиримости классовых противоречий. Государство возникает там, тогда и постольку, где, когда и поскольку классовые противоречия объективно не могут быть примирены. И наоборот: существование государства доказывает, что классовые противоречия непримиримы.».

Согласно либертарно-юридической теории право и государство возника -ют, функционируют, развиваются и до сих пор существуют и действуют как две взаимосвязанные составные части единого по своей сущности их социаль -ной жизни. Исторически свобода проявляется как раз в процессе разложения и пред - ставляет собой всеобщую и необходимую форму нормативного и институцио -нального признания, выражения и защиты этой свободы в виде правосудия индивидов в частных и публичных делах и отношениях. Последующий всемирно-исторический прогресс свободы - это одновре -менно и прогресс соответствующих правовых и государственных форм бытия, закрепления и осуществления этой свободы. Основоположником патримональной теории является Карл Людвиг Гал -лер. Согласно данной теории государство произошло от права собственника на землю (патримониум). Из права владения землёй власть автоматически распространяется и на проживающих на ней людей. Подобным образом обосновывается феодальный суверенитет. Наиболее широко распространённая из современных волюнтаристских теорий это «автоматическая теория». Согласно этой теории, изобретение земледелия автоматически приводит к появлению прибавочного продукта, что позволяет некоторым индивидам от делиться от производства питания и стать гончарами, ткачами, плотниками, каменотесами и т. д., таким образом, создавая дальнейшее разделение труда. Из этой профессиональной специализации развивалась политическая ин -теграция, которая объединила некоторое число до этого независимых общин в государство. Этот аргумент чаще всего приводился британским археологом В. Г. Чайл - дом. Принципиальным противоречием этой теории является то, что сельское хозяйство не создаёт автоматически прибавочного продукта. Мы знаем об этом, так как многие земледельческие народы мира произво -дят мало прибавочного продукта. Ирригационную теорию связывают с именем немецкого учёного-марк -систа К. Виттфогеля.

В своей работе «Восточный деспотизм» он объясняет возникновение го - сударства необходимостью строительства гигантских ирригационных соруже - ний в аграрных районах. И действительно, в первых городах-государствах - Месопотамии, Египта, Индии, Китая происходили процессы создания мощных ирригационных сис -тем. В связи с этим сформировался слой управленцев, которые знали : как поддерживать работу этих сооружений, обеспечивать судоходство, распреде -лять воду, производить ремонт сооружений и др. Эти работы, по мнению Виттфогеля, требовали жёсткого централизован - ного управления, распределения, учёта и др. Данная теория отражала некоторые реальные процессы, происходившие в восточных регионах, но в действительности процессы образования государ -ства и ведения ирригационных работ шли параллельно, хотя образование го -сударства было первичным, поскольку именно государство было в состоянии вести такие трудоемкие и гигантские работы, как строительство ороситель -ных систем.

Расовая теория появилась в эпоху рабовладения в целях оправдания су -ществующего строя и его основы - деления населения в силу прирождённых качеств на разные расы. Расовая теория исходит из тезиса о делении людей на высшую и низшие расы. Первые призваны господствовать в обществе и государстве, вторые оста - льные слепо повиноваться первым. Основоположник расовой теории француз Ж. Гобино (1816-1882) объяв -лял арийцев высшей расой, призванной господствовать над низшими, к кото -рым относились евреи и др. В нацистской Германии на основе расовой идеологии создавалась особая система ценностей в виде «вождя нации», «чистоты крови», история представ -лялась как история борьбы высшей арийской расы с другими низшими расами. Расовая теория считалась важнейшим средством решения всех государ -ственно-правовых, общественных и международных проблем войну, которая, по мнению другого представителя этой теории, немецкого философа Ф. Ницше, являлась жизненной необходимостью для государства. Гитлер использовал расовую теорию для обоснования законного права

высшей арийской расы уничтожать целые народы и национальные меньшин -ства. Сущность демографической теории состоит в том, что практически все общественные процессы, в том числе и образование государства, всегда обус -ловлено ростом населения, проживающего на определённой территории, ко -торым нужно управлять. В концепции кризисной теории используются новые знания, основной упор делается на организационные функции первичных городов-государств, на взаимосвязь происхождения государства и становления производящей экономики. При этом особое значение придаётся крупному, экологическому кризису на рубеже неолитической революции, переходу на этом этапе к производящей экономике и, прежде всего, селекционной деятельности. Теория учитывает как крупные, общезначимые кризисы, так и кризисы локальные, например те, которые лежат в основе революций (французской, октябрьской и др.) В своей теории «инцеста» Клод Леви-Стросс разработал и обосновал идею, согласно которой особенности производства человека (воспроизводство рода), а именно запрет инцеста (кровосмешения), явились исходным социальным фактом в выделении человека из мира природы, структуризации общества и возникновении государства. Суть теории состоит в том, что для обеспечения реализации запрета ин -цеста необходимо было применить весьма суровые, жестокие меры пресече -ния. Для этого понадобилось создание внутри родовой общины специальных органов, которые как посредством насильственного пресечения кровосмеше -ния внутри рода, так и путём развития связей с иноплеменниками в целях вза -имообмена женщинами явились прообразом будущей государственной струк -туры. Несмотря на внешнюю простоту и привлекательность данной теории, вряд ли возможно в качестве первопричины образования государства рас -сматривать установление запрета инцеста и создание внутри родового обще -ства структур, обеспечивающих его реализацию. Исторически данный запрет возник задолго до возникновения первых государств, а, следовательно, их появление связано не только с действием на -званной причины, но и иных фактов.

Такое множество разнообразных причин возникновения государства я могу объяснить неполнотой охвата всех существующих признаков невсеобщ - ностью определения понятия государство из которого исходят все вышепе - речисленные теории причин возникновения государства и которые в связи с этим сами являются неполными, невсеобъемлющими, т. е. - неверными. У меня сложилась собственная теория причин возникновения государ - ства, которая исходит из следующего определения государства : государство - это устройство сообщества (рода, племени, нации, народа, федерации народов и наконец, объединенного человечества) людей на основе их осмысленного и организованного существования (в отличие от неосмысленного, хотя и орга -низованно управляемого инстинктами существования стаи (стада живот - ных). В это определение входят все определения государства в вышеперечис -ленных теориях, т. к. к. всем им присущ признак - организованность челове -ческого сообщества и из этого определения не исключаются все признаки причин возникновения государства, из которых исходят как из основных вы -шеперечисленные теории. Из указанного определения вытекает и основная причина возникнове -ния государств - нобходимость организации совместного существования и развития отдельных сообществ людей. Гл. 3 История государств В своем возникновении представления о государстве повсюду у древних народов на Востоке и на Западе восходит к мифологическим историкам и оперирует мифологическими представлениями о месте человека в мире. В своем развитии истрия государственного строительства прошла нес -колько этапов развития : государства Древнего мира, Средних веков, нового и новейшего времени. В основе данной периодизации движение человеческого общества и его организации от низших форм развития к высшим. Особенности исторического и цивилизационного развития стран Древнего мира. Термин «Древний мир» традиционно применяется к таким странам, как Древний Египет, Вавилон, Урарту, Персия, Древний Китай и Древнюю Индию, получивших название «Древний Восток», и Древнюю Грецию, Древний Рим, определяемых как Античный мир. В Древневосточном мире сложились благоприятные условия для появ -ления первых государственных образований. Среди них можно отметить : оптимальную экологическую среду (суб -тропический климат, с жарким сухим летом и мягкой зимой); наличие бассей -нов великих рек (Нил, Тигр и Евфрат, Инд и Ганг, Хуанхэ), образующих райо -ны с плодородной, орошаемой почвой. Но накопление избыточного продукта было возможным только при соз -

дании единой ирригационной системы, что требовало объединения усилий для коллективного освоения земель. Необходимость консолидации усилий общин усложнило управленческие функции и привело к созданию надобщинных структур, оказало существенное влияние на формирование особого менталитета народа. Трансформация древневосточной родоплеменной организации в прото - государство происходит в IV – III тысячелетии до н. э. Их особенностью было то, что они возникали как группа общинных посе -лений, объединенных вокруг царско-храмового хозяйства. Постепенно эти объединения консолидировались, по воле сильнейшего из них, в крупные централизованные государства во главе с обожествляемым правителем, наделенным авторитарной, часто деспотической властью. Мощным интегрирующим началом в древневосточных странах выступали заевательные походы. Они часто ускоряли процесс централизации государства. Прекращались межплеменные столкновения, борьба родоплеменной зна -ти за власть, завоеватели занимали место правящей элиты. Активная завоевательная политика неизбежно приводила к образованию империй- политических образований, объединяющих единородное население под началом жестокой централизации. Настоящим феноменом государств Древнего Востока стало появление власти и собственности. Государственный сектор был объединен в царско-храмовое хозяйство. Часть земли передавалась аристократии, должностным лицам, воинам с пра -вом распоряжения вплоть до продажи. Но частное землевладение было обусловлено выполнением повинностей в пользу государства. Коллективным наследственным владельцем выступала община, которая распределяла наделы среди крестьян-общинников. Таким образом, специфика восточного цивилизационного пути развития заключались в том, что, во-первых частное товарное производство и, связан -ные с ним общественные отношения не занимали значительного места. Это сказалось на застойном характере древневосточного общества и госу -дарства. Во-вторых, решающую роль в эволюции древневосточных обществ играла патриархальная сельская община. Этим в значительной степени определялся характер государственной вла -сти в этих обществах, роль и место древневосточного государства, их правовых систем. Многоукладная хозяйственная жизнь предопределяла пестрый социаль -ый состав древневосточных обществ, который можно дифференцировать в

границах трех основных социальных слоев : 1) лица, не имеющие средств производства, зависимые работники, рабы; 2) мелкие производители - свободные крестьяне и ремесленники, живу - щие своим трудом; 3) господствующий слой общества, состоявший из придворной и служи -лой аристократии, командного состава армии, состоятельную верхушку земле -дельческих общин и пр. На Востоке отсутствовали четкие границы социального расслоения. Сословно-правовой статус индивида в обществе часто не совпадал с его социльным и имущественным положением. Традиционность древневосточных обществ во многом определялась многоукладностью, стабильностью социальных, политических, правовых форм и институтов, господствующей религиозной идеологии. Вместе с тем, каждое из этих государств имело свои отличительные осо -бенности. «Отец истории» Геродот ещё в V в. до н.э. подчеркивал деспотический ха - рактер власти египетских царей-фараонов. Отсюда берет начало концепция «восточной деспотии», согласно которой : 1) преобладала монархическая форма правления с неограниченной влас -тью наследственного, обожествляемого правителя, который был в одном лице и законодателем и высшим судьей; 2) жесткая централизация государства, с тоталитарным режимом и все -общим надзором за разветвленного административного аппарата за поддан - ными; 3) разнообразие политических структур древневосточных цивилизаций. Данную характеристику можно в полной мере отнести лишь к древне - египетским царствам и древнекитайским империям. Вместе с тем, во многих государствах Древнего Востока власть правите - лей ограничивалась традиционными общественными структурами: советом знати или народным собранием, или самоуправляющимися большими семей -ными, «городскими» общинам и пр. Государство выполняло особые контрольные и регулятивные функции, что предопределяло роль управляющего слоя, чиновничества. Противовес в виде сильного слоя частных собственников отсутствовал, демократические институты сдержек и противовесов в этих условиях не могли прижиться в древневосточных обществах. Важным фактором поддержания деспотического единовластия являлась рели -гия, духовное единство, обеспечиваемое путем сохранения самобытных, фун -даментальных ценностей. Новая и более высокая ступень древней цивилизации связана с развити - ем греко-римского общества, сформировавшегося на юге Европы в бассейне

Средиземного моря. Своего расцвета античная цивилизация достигла на рубе -же эр. На государственно-правовое развитие стран Античного мира существен -но повлияли природно-географические факторы. Естественные границы в виде труднопроходимых гор, отсутствие круп -ных плодородных земельных площадей не могли способствовать распростра -нению и сохранению земельной общины восточного типа, зато здесь сложи -лись благоприятные условия для развития ремесла и торговли. Частнособственнические отношения, рыночное хозяйство становилось и динамично развивались на основе морской и внутриполисной торговли. Горный ландшафт объективно не давал возможности созданию крупных государственных образований. Возникали многочисленные небольшие и изолированные друг от друга города-государства (полисы). Этим и предопределялась уникальность античной государственности. Это были закрытые для чужаков государства, где гражданская полноправность передавалась фактически по наследству. Полноправными афинскими гражданами, например, являлись только те лица, у которых отец и мать были гражданами Афин. В полисном мире безус -ловное преобладание имели различные республиканские формы правления - аристократия, демократия, олигархия, плутократия и т. п. Народ, в виду отсутствия политического опыта, господства патриархаль - но-религиозных представлений, как правило делегировал властные полномо -чия жреческой и новой имущей аристократии. Основная политическая борьба происходила между властной консерва -тивной аристократией и и народом (демосом), все более осознающим свое гражданское единство. Античная цивилизация породила и такую государственную форму, как тирания - узурпация власти единоличными правителями-тиранами, выходца -ми из аристократической среды. Такие режимы установились в Милете, Эфесе, Коринфе, Афинах, Мегаре и способствовали укреплению частной собственности, ликвидации привилегий аристократии, утверждению демократии, в наибольшей степени отражавшей общие интересы гражданской и политической общины. В VI—V вв. до н. э. среди нескольких сотен древнегреческих полисов вы -двинулись на первый план два наиболее крупных и сильных в военном отно -шении государства-города: Афины и Спарта. В Афинах наиболее полное развитие получили частная собственность, рабство, рыночные отношения, там сложилась цельная гражданская община, античная демократия достигла своей вершины и стала огромной созидатель - ной силой.

В Спарте сложилось аристократическое военно-лагерное государство, ко -торое подавляло огромную массу подневольного населения (илотов), сдержи -вало развитие частной собственности и пыталось сохранить равенство среди самих спартиатов. Последующая история государственности Древней Греции разворачива -лась под знаком антагонизма этих двух полисов. В конечном итоге и Афины, и Спарта оказались добычей Македонской монархии. К I в. до н.э. исчерпала себя полисная система в Риме. Она не могла справиться с восстаниями рабов и не в состоянии была обе -спечить внутреннее гражданское единство. На смену республике, превратившейся к I в. до н.э. в мировую державу, приходит монархия в виде империи. В этот период появились и развивались различные таможенные форма -льно сти. Именно в Римском государстве зародилось правовое оформление тамо -женных пошлин виде тарифа (Пальмирский тариф), появились их профессио -нальные сборщики - публиканы, откупная система. Феодализм - общественный строй, который утвердился и существовал на территории Европы в V - XVII вв. Главными факторами, способствовавшими развитию феодальных отно -шений и возникновению новых государственных образований, были : падение Западной Римской империи, образование на ее территории многочисленных варварских королевств; христианизация европейских королевств (V – VIII вв.). Особенностями феодального государства в Европе являлись : преоблада - ние монархической формы правления; политическая и правовая автономия городов; сочетание публично-правовых и частноправовых начал в управлении (на определенном этапе развития государство делегировало ряд властных пол номочий крупным землевладельцам на местах, следствием чего стал сильней -ший территориальный сепаратизм); связь между религией и государством; слабость государственного начала компенсировалась развитым сельским са -моуправлением, основу которого составляла соседская община, выполнявшая административные, судебные, хозяйственные функции; основным политичес -ким конфликтом феодального общества был конфликт между государством и римско-католической церковью, поскольку последняя претендовала на суве -ренитет в государстве. В этот период государство прошло следующие этапы в своем развитии : 1) раннефеодальное (варварское) государство утвердилось в европейских государствах в V - IX вв. с сильной королевской властью и особой ролью сельс -кой общины в административном, судебном и хозяйственном управлении; 2) сеньориальная монархия (X - XI вв.), характеризовавшаяся территори –

альной раздробленностью и слабой центральной государственной властью; 3) сословно - представительная монархия, имевшая место в XII - XV вв., основным признаком которой было усиление центральной королевской влас -ти, возникновение и функционирование сословно - представительных учреж -дений (германский рейхстаг, английский парламент, французские Генераль -ные штаты, кортесы в Испании); 4) абсолютная монархия, утвердилась в европейских государствах в XV - XVII вв. и имела такой важный признак, как концентрация законодательной, исполнительной, судебной, военной, а иногда и духовной власти в руках мо -нарха - главы государства. На определенном этапе своего развития выделился такой вариант абсо -лютной монархии, как просвещенный абсолютизм (Франция, Пруссия, Австрия, Россия). Концепция просвещенного абсолютизма предполагала развитие законно -сти, культуры, науки, просвещения. Эволюция средневекового восточного общества в Средние века сущест -венно отличалась от развития феодальной Европы. Оно характеризовалось традиционностью социально-экономических и со -циально-политических структур, имело замедленные темпы эволюции. Здесь не получили развития капиталистические, рыночные товарно-де -нежные отношения. Восточные общества оставались многоукладными, традиционно-клано -выми. Господствующей была государственная собственность на землю, сочетаю - щаяся с общинной и с соответствующим ей частным землевладением общин -ников-крестьян. Господствующий класс в странах Востока - это сановно-бюрократический социальный слой, причастный к власти, который жил за счет ренты-налога главным образом с формально свободных земледельцев-крестьян. Для средневековых обществ Востока характерна меньшая степень зависи -мости непосредственных производителей-крестьян, относительно больший объем их прав по с распоряжению своим земельным участком. Восточный средневековый город жил за счет перераспределения ренты-налога, ибо прибавочный продукт, концентрирующийся в руках отдельных со - циальных групп, не становился капиталом, не включался в производство. Правовой статус городского жителя не отличался от крестьянина. Восточная сельская община тормозила развитие двустороннего товаро оборота между городом и деревней, а вместе с тем и формирование сословия горожан, купечества городского типа. Наследственная монархия была наиболее распространенной формой вос -точного средневекового государства.

Вместе с тем различными были уровень централизации в этих государст -вах, степень применения военно-деспотических средств и методов осуществ -ления государственной власти. Более того, они менялись и на отдельных этапах развития конкретных восточных средневековых государств. Религиозный плюрализм, отношение к религии как к простому учению, отсутствие прямой связи между государственной властью и ортодоксальной религиозной системой определяли и другие специфические черты средневе -кового общества и государства Китая. Своеобразие государства Арабского халифата и других государств мусу - льманского мира также было непосредственно связано с их универсальной религией- исламом, исходящим из неделимости духовной и светской власти. На трансформацию форм средневекового государства Индии и Японии огромное влияние оказали и другие факторы - завоевание Индии в XIII в. му -сульманами и узурпация власти императора Японии в XII в. "великим полко -водцем" - сёгуном. В государственном аппарате всех восточных обществ можно выявить ряд общих черт: его громоздкость, дублирование функций и пр. Административные, налоговые, судебные функции не были с достаточ ной четкостью распределены между отдельными звеньями государственного аппарата. Таким образом, ведущей тенденцией средневекового развития стало ут -верждение феодализма, явившегося шагом вперед относительно рабовладель -ческого строя. В позднее Средневековье (XV—XVI вв.) начался переход человечества от средневековья к Новому времени. Происходит переворот, прежде всего, в политическом и правовом созна -нии людей и в экономике, которая все больше ориентируется на предприни -мательскую инициативу. В государственно-правовой сфере Новое время исчисляется обычно с ан -глийской и французской революций XVII-XVIII вв. Именно с этого рубежа мировой истории идет процесс утверждения со - временного государства, которое принципиально отличается от государст -венности предшествующих эпох. Это государство определило путь к свободному предпринимательству, демократии, законности, к правовому государству, которое зиждется на граж -данском обществе. Было положено начало представительному правлению, которое по мере своего развития обеспечило участие все более широких слоев населения в го -сударственной жизни. Новый общественно-политический строй первоначально утвердился

лишь в отдельных странах Западной Европы и в США. Колониальная политика развитых государств была направлена на отста -лые страны, которые стали одним из основных источников первоначального накопления капитала. Этим кардинальным преобразованиям предшествовала революция в идеологии. Французским мыслителям Вольтеру, Гельвецию, Монтескье, Руссо уда -лось в предельно концентрированной форме изложить основные выводы пе -редовой политической мысли того времени. Особое место отводилось правам человека, от природы присущими ему как «естественные и неотъемлемые». Государство не дарует их, его назначение - их защитить. Только такое государство может считаться правовым. Обеспечению свободы и безопасности граждан должно было служить разделение властей - деление государственной власти на три основные ветви : законодательную, исполнительную, судебную, организационно взаимозависи -мые и взаимоуравновешенные. Обосновывался принцип несменяемости судей как важнейшая гарантия независимости суда. В странах, где не удалось полностью отстранить дворянство от власти или, наоборот, где его значительные слои обуржуазились, складывается пра -вящий союз буржуазии и дворянства, воплощением которого стала конститу -ционная монархия. В последующей политической борьбе конституционная монархия посте -пенно преобразовалась в буржуазную парламентарную монархию или в респу -блику. В странах, где революция изначально имела буржуазно-демократический характер, чаще сразу устанавливается республиканская форма правления. Общим для всех революций XVII-XVIII вв. было стремление новых правя -щих слоев сосредоточить в своих руках всю полноту власти. При этом ограничивалась заявленная в теории и провозглашенная в де -кларациях демократия. Логическим завершением этого процесса являлось установление в неко -торых странах авторитарных режимов, лишь завуалированных конституцион -ными формами. Там, где демократия сохранялась, она приобретала элитарный характер. В экономической сфере государству отводится роль «ночного сторожа», призванного охранять сложившиеся экономические отношения, не вмешива -ясь в их функционирование. В рассматриваемый период получили дальнейшее развитие и оформле -ние таможенные отношения.

В XVIII в. ученые и практики стали приходить к пониманию того, что единая таможенная политика предшествует политическому объединению. Данный вывод нашел подтверждение в 1834 г., когда был создан Гер -манский таможенный союз, явившийся основой объединения Германии. Своеобразными прообразами современных «таможенных союзов» и ис -токами в определении этого понятия также можно считать соглашение о Та -моженном союзе 1867 г. и Франко-Монакское соглашение 1865 г. Таким образом, государство Нового времени имело под собой принципи - ально новую экономическую и духовно-нравственную основу. Важнейшими их элементами стали парламентаризм, разделение властей, законодательство, равенство всех перед законом, новое классовое расслоение общества на антагонистические классы - буржуазию и пролетариат. Новейшая государственная история сопрягается с современностью. Между новой и новейшей историей нет такого разрыва, как между Ан -тичностью и Средневековьем. Однако если карта мира в Новое время поражала бедностью палитры, то в новейшее - большим разнообразием. Во многих странах, особенно молодых, проявились самые разнообразные формы государства : от правового до военно-гражданских диктатур, что гово -рит о противоречивости государственно-правовых систем в Новейшее время. Выделяют несколько направлений государственно-правового развития в Новейшее время : эволюция государств либеральной демократии, возникнове -ние социалистической государственности, установление государств с тотали -тарными режимами, существование теологических форм правления. Одной из главных тенденцией в ХХ в стало становление государства бла -годенствия. Это государство, которое гарантирует своим гражданам определенный уровень социального обеспечения и благосостояния. Становление государства благоденствия пришлось на 40-е гг. ХХ в., апо -гей его развития - на 60-е - начало 70-х гг. Были созданы государственные системы социального обеспечения, соци -ального страхования и оказания социальной поддержки инвалидам, сиротам, многодетным семьям. В середине 70-х гг. ХХ в. государства благоденствия вступили в полосу своего кризиса. Сформировались мощные политические движения по его демонтажу - «тэтчеризм», «неоконсерватизм», «рейгономика». Проявились новые тенденции развития государственности : развитие собственно демократии (Западная Европа, США, Великобритания); бюрокра -тизация общества; рост влияния исполнительной власти за счет законодате -льной и судебной; возрождение единоличной власти в новом демократическом

обличье выборного главы государства; региональное сотрудничество государ -ств, которое оформляется многими соглашениями международно-правового характера. После окончания Второй мировой войны совместными усилиями многих государств были достигнуты значительные успехи в деле налаживания мир -ного сотрудничества народов в рамках Организации Объединенных Наций. Возникло несколько общеевропейских межгосударственных образований - Европейская ассоциация свободной торговли (с 1949 г.), Европейский союз (1992 г.), СНГ (1991 г.) и др. Таким образом, ведущей тенденцией развития Древнего мира (IV тыс. до н. э. - V в. н. э.) стало утверждение и развитие государства, имеющих в своей основе рабовладельческие отношения, для Средних веков (V в. - XVII-XVIII вв.) - феодальное государство, основанное на поземельных отношениях, для Нового времени (XVII-XVIII вв.- конец XIX в.) - буржуазное государство, основанное на капиталистическом способе производства, формирование мировых правовых семей. Новейшее время (XX - начало XXI в.) - это начальная ступень современной эпохи, с еще формирующейся основной магистральной линией развития, но уже отмеченная революционными потрясениями, появлением новых типов го -сударственности, крушением колониальных империй, структурной трансфор -мацией общества. Выявленные историко-правовой наукой закономерности возникновения и развития государства и права являются важнейшим научным и фактологи -ческим материалом для понимания их роли и места в современном обществе. Гл. 4. Фо́рма госуда́рства Фо́рма госуда́рства - это структура, определенная модель внутреннего устройства государства, включающая его территориальную организацию, принципы, способы образования и взаимодействия органов государственной власти, а также методы осуществления власти, обеспечивающие проведение определенной государственной политики. Данная совокупность внешних признаков позволяет отличить одно госу -дарство от другого. Многообразие форм государственности обусловлено влиянием на госу -дарство различных факторов, в том числе политических, экономических, ис -торических. В качестве основных среди них можно выделить следующие : - исторические традиции развития национальных государств; - исторические особенности становления национальной государственно -сти; - реальное соотношение социальных сил в стране; - национальный состав населения страны;

- менталитет населения; - зарубежный опыт; - уровень жизни населения; - степень влияния бывших метрополий на выбор государственной формы в ранее зависимых от них странах; - роль мирового сообщества. Форма государства, так или иначе, зависит от стоящих перед государст -вом задач и характера осуществляемых им функций. Элементы форм государства : 1. Форма правления - система организации высших органов государст -венной власти, порядок их формирования, компетенция, взаимоотношение между собой и с населением (старейший элемент : учёными он стал выделя - ться ещё в Древней Греции); 2. Форма государственного устройства - система территориальной орга - низации государства (активно изучается начиная с XVII-VIII вв.); 3. Государственный (политический) режим - методы осуществления государственной власти (наукой стал выделяться только в начале XX в.). Типология форм государства : У монократической формы государства в основе организации государст -венной власти лежит принцип единовластия. Государственная власть сосредоточена в руках либо одного лица (тео -кратический монарх в султанате Оман), либо одного государственного органа (Высший совет эмиров семи частей федерации ОАЭ) или системы определён -ного рода государственных органов (нацистский режим в Германии и фашист - ский режим Италии, режим Иди Амина в Уганде до 1979 г.). Для такой государственной власти характерна закрытая тоталитарная система, власть закрыта для давления на неё со стороны заинтересованных групп, тем более, что подобные попытки могут встретить суровую расправу. В государстве существует идеологический монизм, однопартийность или принят принцип несменяемости одной руководящей партии. Монократическая форма государства может иметь следующие разновид -ности : - теократическая монократия, существующая в странах мусульманского фундаментализма (Саудовская Аравия, Катар, ОАЭ); - экстремистская (фашистская) монократия (в прошлом нацистская Гер - мания и фашистская Италия, диктатура Франко в Испании, режим красных кхмеров в Камбодже); - милитаристская монократия, когда государственная власть принадле -жит военному совету, а фактически - его руководителю (Ирак при Саддаме Хусейне, в настоящее время (Мьянма, Фиджи); - монократия тоталитарного социализма (СССР до 1953 г., КНДР).

Поликратическая форма государства характеризуется разделением влас -тей, существованием нескольких центров власти в масштабе государства (гла -ва государства, правительство, парламент, суды, органы конституционного контроля), определённой децентрализацией управления территориями, в го - сударственном режиме преобладают демократические методы управления, связанные с регулярным проведением выборов, поисками компромиссов и консенсуса,гарантией прав граждан. Поликратическая форма государства может иметь следующие разновид -ности : - Традиционная поликратия, которая окончательно сложилась в боль -шинстве демократических стран после Второй мировой войны(Франция, США, Япония, Австралия, Норвегия); - Постсоциалистическая поликратия, сложившаяся после распада социа - листического блока (Венгрия, Польша, Чехия, Болгария). Сегментарная форма государства - это промежуточная форма, она суще - ствует в условиях, когда в обществе доминирует сравнительно широкий слой олигархии, но элита, стоящая во главе узка и по существу иногда замыкается на одном должностном лице - президенте (Египет, Индонезия, Венесуэла) или монархе (Иордания, Марокко). Сегментарная форма государства может иметь следующие разновидно -сти : - Сравнительно либеральная форма (Венесуэла, Парагвай, Иордания); - Более авторитарная форма (Нигерия, Сенегал, Марокко). Гл. 5. Структура государства Организационная структура государства (или государственный меха -низм) включает в себя ряд важнейших элементов. К ним относятся : - представительные органы государственной власти. Они подразделяются на высшие, обладающие законодательной власти (парламент), и местные органы властью и самоуправления; - исполнительно–распорядительные (органы государственного управле -ния), состоящие из высших (правительство), центральных (главки, министер - ства, ведомства) и местных исполнительных органов; - органы судебной власти и прокуратуры; - органы государственного контроля; - органы охраны общественного порядка; - органы государственной безопасности; - вооруженные силы. Как правило, государство не может нормально функционировать без вы -шеназванных структур власти. Однако, ряд элементов государственного механизма (например, армия,

органы государственного контроля) может отсутствовать в отдельных стра -нах). Государство, как основной институт, имеет ряд признаков, отличающих его от других элементов политической системы : - суверенитет, означающий верховенство государственной власти внут -ри страны и независимость её на международной арене. Это верховенство проявляется в собственности государства издавать обязательные для всех членов общества правила поведения, устанавливать и обеспечивать единый правопорядок, определять права и обязанности граждан, должностных лиц и организаций; - наличие права, без которого не может существовать государство. Ибо только право юридически оформляет государственную власть, дела -ет её легитимной, а также определяет юридические рамки и формы осуществ -ления функций государства. (Право - это система нравственных и справедливых общепризнанных обязательных норм, правил поведения людей в обществе и государстве, ис -полнение которых обеспечивается надлежащим воспитанием, а в необходимых случаях, применением государственного принуждения или наказания за их на -рушение : - исключительное право издания законов и правовых актов, обязатель -ных для всего населения страны (никакой другой институт политической системы таким правом не обладает); - монопольное право от имени общества осуществлять внутреннюю и внешнюю политику; - исключительное право государства на эмиссии денежных знаков; - монополия на определение и взимание налогов и сборов, которые обес -печивают политическую и экономическую независимость страны, проведение бюджетной политики; - монопольное право на применение законных форм насилия. Диапазон государственного принуждения достаточно широк - от ограни -чения свободы гражданина до ее лишения, вплоть до применения высшей ме - ры наказания (смерти), которая существует во многих странах; - монополия на использование легитимных средств и институтов наси -лия (милиция, армия, службы безопасности, суд, прокуратура, пенитенциарная система); - обязательность принадлежности к государству (в отличие от доброво -льного членства в других институтах политической системы). Гражданство человек получает с момента рождения. Таким образом, государство характеризуется наивысшей концентрацией власти, наибольшей способностью к решению общественных проблем. Оно представляет общество в целом, им и от его имени принимаются все

властные решения, обязательные для исполнения всем населением страны на принадлежащей ему территории. ГЛ. 6 ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА. С функциональной точки зрения государство призвано решить ряд задач в сферах внутренней и внешней политики. Под функцией государства понимают определенную направленность его деятельности. Функции государства конкретизируют его социальное назначение. Есть несколько подходов к пониманию функций государства, но боль -шинство ученых придерживается наиболее разработанной теории, согласно которой функции государства подразделяют на внешние (обеспечить незави -симость государства вовне) и внутренние (обеспечить верховенство власти внутри страны и заведование общими делами). 1. Внутренние функции государства :

- хозяйственная - организация и регулирование экономической жизни; - стабилизационная - поддержание стабильности и мира в обществе;

- социальная - социальное обеспечение, справедливое распределение благ; - координационная - обеспечение общественного согласия и единства; - культурно-воспитательная -поддержка культуры и духовных ценностей; - правовая - нормотворчество, защита конституционного строя, прав, за -конности; - экологическая - охрана природы, обеспечение здоровой окружающей среды. Внутренние функции государства делятся на : - основные; - неосновные; Основными называют функции, которые может осуществлять только го -сударство : - обеспечение общественного порядка, безопасности, прав и свобод граж -дан, в т. ч. : -борьба с преступностью; - учет и регистрация населения; - предотвращение различных катастроф; меры для ликвидации по -следствий стихийных бедствий; - установление и охрана общих правил социальной жизни :

экономических, политических и других социальных отношений (гражданское законода -тельство, трудовое законодательство и т. д.; - валютно-финансовое регулирование (особо выделяется эмиссия - вы -пуск денег); бюджетное регулирование, сбор налогов, пошлин, распределе -ние доходов и расходов в бюджете. Неосновные функции можно подразделить на традиционные (истори - чески сложившиеся) и «новые», возникшие в XX веке. Традиционные функции выполняют не все государства. Они неодинаковы, каждое государство имеет свои исторически сложив -шиеся функции. К традиционным функциям можно отнести : - управление транспортом и связью; - управление образованием и здравоохранением; - зашита нетрудоспособных лиц и помощь им; - управление средствами массовой информации. Иногда некоторые традиционные функции становятся избыточными, и государство отказывается их выполнять. В частности, так произошло с управлением средствами массовой инфор -мации, в России они были приватизированы, и сейчас государство номиналь -но управляет на телевидении только двумя каналами : Первым - как акционер - и 2-м (канал «Россия»). В число «новых» функций входят следующие : - государственное предпринимательство. Государство непосредственно занимается производством в оборонной сфере и в других сферах, где оно от имени общества должно осуществлять контроль за производством. Данная функция была основной в социалистических странах,там госу -дарство было и собственником, и предпринимателем; - Влияние на экономические процессы для поддержания стабильного развития народного хозяйства. Государство осуществляет данную функцию как экономическими, так и административными мерами; - Социальные услуги - под влиянием борьбы трудящихся государство занимается социальным обеспечением, то есть выплачивает различные пен -сии, пособия многодетным семьям, по безработице, жилищное пособие мало -имущим и т. д.

Внешние функции : Внешние функции - основные, так как их осуществляет только государство следующие : - отстаивание национальных интересов на международном уровне; - обеспечение взаимовыгодного международного сотрудничества; - координация усилий в решении глобальных проблем человечества; - обеспечение работы ряда над государственных организаций - ООН, Совета Европы и т. д.; - организация обороны и охрана государственной безопасности - защита государственного суверенитета, осуществление военных действий против других государств и т. п.; - использование вооруженных сил дня решения внешнеполитических за -дач государства.

- реализация геополитических и глобальных интересов страны посред -ством дипломатической деятельности; - геополитические интересы связаны с соседними государствами, глоба -льные касаются положения во всем мире (нераспространение ядерного ору -жия, экологические проблемы);

- стимулирование международной экономической деятельности, зашита и поддержка экономических интересов страны за рубежом; Защита экономическою пространства от неблагоприятных внешних влияний на экономику (таможня; система мер, регулирующих импорт и экс -порт).

Содержание внутренних основных функций государства : - Содержание экономической функции заключается в осуществлении государством мер по развитию экономики: промышленности, сельского хозяй -ства, энергетики, транспорта и других областей - путем образования государ -ственных предприятий, принятия экономических законов, создания условий для деятельности негосударственных предприятий. В теории государства советского периода эта функция обозначалась как хозяйственно-организаторская. Ее роль была велика в силу полного огосударствления экономики, что, как отмечалось ранее, привело к негативным для нее последствиям - экономи - ческому кризису (стал проявляться со второй половины 70-х годов XX в.), ко -торый привел, в свою очередь, к кризису во всех сферах жизнедеятельности общества. В 1980-е годы эта функция несколько сместилась в сторону некоторого расширения самостоятельности предприятий, но это не дало ожидаемого ре -зультата. С начала 1990-х годов в постсоветских государствах экономическая функция государства резко изменилась : государство, по существу, устрани -

лось от экономики, пустив ее в стихию рыночных отношений. Однако и такой подход как другая крайность не принес положительного эффекта. Как показала практика, указанные крайние подходы не способствуют эффективному развитию экономики. В настоящее время намечаются тенденции изменения экономической функции этих государств в сторону большего его вмешательства в экономику в разумных пределах, позволяющих, с одной стороны, должным образом стиму -лировать труд, а с другой - не допускать перекосов, приводящих к закрытию предприятий, безработице, вывозу капитала за рубеж в ущерб национальным интересам, ликвидации высокоразвитых отраслей экономики и др. В условиях демонополизации экономическая функция охватывает сле -дующие направления государственной деятельности :

- реальная поддержка производителей, в том числе малого предприни -мательства (субсидии льготное налогообложение, отстаивание интересов компаний на внутреннем и мировом рынке и т. д.);

- преимущественная поддержка стратегических, высококонкурентных на мировом рынке и социально значимых для государства производств (создание специальных зон, таможенная политика);

- целенаправленная инвестиционная политика (привлечение отечест -венного и иностранного капитала);

- создание эффективного экономического механизма аграрного сектора, и прежде всего обеспечение права частной собственности на землю;

- постепенное снижение темпов инфляции и торможение роста цен;

- подготовка и переподготовка кадров; приостановление процесса «утечки мозгов».

Политическая функция - это направление деятельности государства в политической сфере. Она имеет своей стратегической направленностью создание жизнеспо -собного демократического общества и обеспечение народовластия в различ -ных формах. Социальная функция - это направление деятельности государства в социальной сфере. Содержание данной функции состоит:

- в обеспечении достойного жизненного уровня всех граждан государст - ва. Особое внимание при этом государство должно уделять жизненному уровню социально наименее обеспеченных слоев населения (пенсионеров, студентов, инвалидов и др.) путем выплаты пенсий, пособий, стипендий, соз -

дания и деятельности домов для престарелых, оказания иных видов социаль -ной помощи.

Для реализации социальной функции необходимо смягчение и преодо -ление таких издержек переходного периода в неразвитых государствах, как бедность, углубление неравенства и рост безработицы. Государству следует уделить внимание более равномерному распреде -лению бремени экономических трудностей между различными группами на - селения;

- охране здоровья населения путем создания медицинских учреждений, контроля за чистотой окружающей среды, качеством продуктов питания, обеспечения населения лекарствами; - охране детства, материнства, отцовства путем создания сети дошколь -ных учреждений, детских домов, интернатов, оказания помощи нуждающим -ся семьям и др.; - гарантировании минимальной оплаты труда путем установления со -ответствующего размера такой оплаты;

- охране труда на всех предприятиях вне зависимости от форм собствен - ности путем установления соответствующего законодательства и контроля за его соблюдением;

- оказании помощи населению в экстремальных ситуациях (наводнение, землетрясение, пожар, вооруженный конфликт, захват заложников, притес -нения по национальному признаку и др.) путем создания условий для деяте -льности страховых институтов, предоставления жилья, выплат единовремен -ных пособий и др.

Составной частью социальной функции является деятельность государ -ства по развитию культуры, науки и образования (в юридической литературе эта деятельность обозначается как отдельная функция). Развитие науки реализуется : - созданием благоприятных условий для творческой деятельности на -учных коллективов и для свободной состязательности различных научных школ;

- путем создания и поддержки научных институтов, лабораторий, ис - пытательных полигонов, финансирования научных исследований, подготов - ки научных кадров, проведения конференций и т. д., поддержкой приоритет -ного развития фундаментальных теоретических исследований и принципиа -льно новых технологий.

- Развитие культуры реализуется путем поддержки искусства, литера -туры, театра, кино, музыки, живописи; развития физической культуры и спорта, совершенствования работы радио, телевидения и других средств мас - совой информации, сохранения историко-культурных памятников, истории -ческих комплексов, заповедных территорий, архивов, музеев, библиотек.

- Развитие образования реализуется путем создания государственных образовательных учреждений и условий для негосударственных образовате - льных учреждений, улучшения качества образования во всех образователь -ных заведениях. Основное содержание экологической функции заключается в охране при - роды и рациональном использовании природных ресурсов. Для реализации этой функции государство должно координировать и контролировать деятельность всех предприятий, учреждений, конкретных лиц в области охраны окружающей среды, регулирования природопользования, обеспечения экологической безопасности. Экологическая функция должна способствовать оздоровлению и улучше - нию качества окружающей среды, сохранению природных ресурсов. Содержание фискальной функции (функции налогообложения и взима -ния налогов) составляет формирование бюджета - как государственного, так и муниципального - за счет всех видов налогов, таможенных пошлин и иных фи -нансовых сборов, предусмотренных законом. Следует отметить, что перед рассматриваемой функцией стоит не только задача оптимального сбора налогов в казну, но и задача регулирующего воз -действия на экономику. Правоохранительная функция включает в себя деятельность государст - ва по трем важнейшим направлениям :

- охрана прав и свобод граждан;

- охрана всех форм собственности;

- охрана правопорядка. Каждый из этих неразрывно связанных между собой компонентов со -держания этой триединой функции в настоящее время претерпевает сущест -венные изменения. Так, в правовом государстве права и свободы граждан являются высшей ценностью общества. Как известно, ранее в постсоветских государствах этот принцип не при -знавался. Новое в содержании правоохранительной функции состоит также в том, что согласно Конституциям этих государств признаются и защищаются рав -ным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности». В связи с этим должна осуществляться равная правовая зашита всех форм собственности. Деятельность государства по обеспечению правопорядка также претер -певает изменения. В настоящее время от властей, прежде всего силовых структур, требуется

принятие жестких, быстрых и решительных мер по своевременному пред -отвращению и пресечению бандитских вылазок террористов.

Содержанием основных внешних функций являются : оборона страны, обеспечение мира и поддержание мирового порядка, международное сотруд - ничество. Вооруженные Силы государства в соответствии с функцией обороны предназначены для отражения агрессии, направленной против государства, для вооруженной защиты целостности и неприкосновенности территории государства, а также для выполнения задач в соответствии с ее международ -ными договорами. В каждом государстве на содержание вооруженных сил выделяется зна -чительная доля государственного бюджета. И пока тенденций к сокращению расходов не просматривается. Это во многом объясняется сложной политической обстановкой в мире, что наглядно видно по событиям, произошедшим в Югославии в 1999 г., когда эта страна подверглась бомбардировкам силами НАТО, по событиям в Ираке, куда вторглись американские войска с войсками союзников, защищая права народов этих стран. Без реализации функция обеспечения мира и поддержания мирового порядка будущего у человечества нет. Новая мировая война приведет к гибели цивилизации. В свою очередь, локальные военные конфликты могут привести к глоба - льному военному противостоянию. Функция международного сотрудничества реализуется путем развития многосторонних связей с другими государствами, заключения договоров в различных сферах жизни мирового сообщества. В юридической литературе функция международного сотрудничества разделяется на ряд более узких функций, например функцию сотрудничества и укрепления связей со странами ЕС, функцию сотрудничества с другими стра -нами в решении глобальных проблем и др. Осуществляя рассматриваемую функцию, государство выступает за ук -репление содружества, прежде всего : - по линии формирования экономических союзов; - систем коллективной безопасности; - совместной охраны границ; - комплексного решения проблемы соблюдения международно признан -ных стандартов в области прав человека и национальных меньшинств, граж -данства и зашиты переселенцев; - заботы о гражданах государства, оказавшихся за его пределами; - создания единого информационного пространства. Следует отметить, что при реализации данной функции могут возник –

нуть и новые проблемы для постсоветских государств. Очаги конфликтов вблизи их границ, затяжной кризис экономики, да и самой государственности в ряде постсоветских стран создают серьезную уг -розу безопасности во всем мире. Важной стороной функции международного сотрудничества является взаимодействие этих государств с другими государствами мирового сообще -ства в решении глобальных проблем, затрагивающих интересы каждого наро -да и человечества в целом. Это - проблемы освоения космоса и безопасности планеты, защиты Ми -рового океана, охраны растительного и животного мира, предотвращения и ликвидации последствий крупных производственных аварий, катастроф, бо -рьбы с эпидемиями и наиболее опасными болезнями и т. д. В качестве отдельных внешних функций также можно выделить : - функцию борьбы с международным терроризмом; - экологическую функцию. Эти функции по своему содержанию являются и внешними, и внутрен - ними. Глава 6. Государственные органы. 1. Понятие государственных органов и их классификация. Механизм государства состоит из различных частей, имеющих специфи -ческое устройство и выполняющих свойственные им функции. Основным элементом этого механизма является орган государства.

Государственный орган - это составная часть механизма государства, ко -торая имеет собственную структуру, определенные законом полномочия вла -стного характера по управлению конкретной сферой общественной жизни и тесно взаимодействует с другими элементами государственного механизма, образующими единое целое.

Как видно из определения, государственный орган имеет определенные признаки : - все органы государства образуются в законодательном порядке, кото -рый определяет их компетенцию;

- орган государства является самостоятельным элементом государствен -ного аппарата, действует специализированно в системе других органов, а так -же обладает властными полномочиями; - государственные органы тесно взаимодействуют между собой. Они образуют единый социальный организм, главными задачами кото - рого служат обеспечение нормального функционирования общества, защита законных прав и интересов личности, охрана внешнейбезопасности и терри -ториальной целостности государства. Государственные органы могут быть подразделены на различные виды и по различным основаниям. Наиболее существенное значение имеет деление государственных орга -

нов по порядку их создания и характеру выполняемых ими задач. В зависимости от этого основания государственные органы подразделяя -ются на представительные (законодательные учреждения, местные органы власти и самоуправления), исполнительные (глава государства, глава правите -льства, министерства, местные исполнительные органы), судебные и (правоох - ранительные) органы, в том числе органы конституционного надзора.

Организационно государственный орган складывается из публично-вла -стной должности или должностей, обычно иерархически связанных, и так на -зываемого технического аппарата, обеспечивающего публично-властную дея -тельность государственного органа. Соответственно различаются единоличные и коллегиальные органы. Единоличный состоит из одного должностного лица государства. При этом единоличный орган, например президент, отличается от долж -ностного лица государства, не являющегося государственным органом, тем, что в первом компетенции должностного лица и государственного органа сов -падают. Глава коллегиального государственного органа может одновременно вы -ступать и как единоличный орган, если он обладает самостоятельной компе -тенцией не только в рамках компетенции возглавляемого им коллегиального органа. Например, председатель правительства может обладать самостоятельной компетенцией при формировании правительства - коллегиального органа.

Можно провести классификацию также по характеру полномочий госу -дарственных органов. Таким образом, выделяют органы общей компетенции (кабинет минист -ров) и органы специальной компетенции (Министерство внутренних дел).

В зависимости от порядка формирования различаются органы, представ -ляющие собой наследственную должность или состоящие из таких должностей (монарх, отчасти палата лордов в Великобритании), а также органы, избирае -мые гражданами (представительные органы) или формируемые другими госу -дарственными органами.

В последнем случае порядок формирования может быть простым и слож -ным. Простой означает избрание или назначение должностных лиц одного органа другим государственным органом. Например, Уполномоченный по правам человека в Украине назначается (по существу, избирается) Верховной Радой. Правительство формируется путем назначения Премьер-министра и чле -нов правительства правящей коалицией парламента. Судьи Верховного суда США назначаются Сенатом по представлению

Президента США.

Сложным способом формируются коллегиальные органы, в состав кото -рых «по должности» входят представители других государственных органов. Так, верхняя палата парламента ФРГ - Бундесрат - состоит из членов пра -вительств земель (субъектов федерации). Классификацию также можно провести по структуре или способу органи -зации. В связи с этим государственные органы можно поделить на простые (не имеют внутреннего подразделения, например нотариат) и сложные (обладают соответствующей структурой организаций, например министерства, ведомст -ва). А в зависимости от территориальной сферы деятельности государствен -ные органы делятся на федеральные, органы субъектов федерации и местные. Органы, называющиеся органами местного самоуправления (в действи - тельности это могут быть местные государственные органы), обычно не явля - ются государственными и не входят в систему органов государства. Но, как правило, они не только осуществляют местное самоуправление (самостоятельно решают вопросы местного значения), но и выступают как специфические элементы механизма государственной власти, поскольку по за -кону наделяются отдельными государственными полномочиями, реализация которых подконтрольна государству. Гл. 7. Государственная власть и государственное управление (исполнительная власть) 1. Управление

Управление - процесс целенаправленного воздействия на систему, в резу -льтате которого достигается ее упорядоченность, развитие в соответствии с по -ставленными целями. Социальное управление - вид управления, процесс воздействия на обще -ство, социальные группы, отдельных индивидов с целью упорядочения их дея -тельности, повышения уровня организованности социальной системы. Государственное управление : - в широком понимании - деятельность всех органов государства по реа - лизации возложенных полномочий; - в узком понимании - подзаконная, юридически властная деятельность органов исполнительной власти государства и его субъектов по осуществлению возложенных полномочий; Государственная власть - исходящая от государства возможность и спо -собность оказывать определенное воздействие на поведение людей с помощью определенных средств. Разделяют следующие ветви (виды) государственной власти - законода -тельная, исполнительная и судебная.

2. Исполнительная власть Исполнительная власть - ветвь государственной власти, деятельность по управлению делами государства и общества, осуществляемая системой госу -дарственных органов, которые наделены исполнительно-распорядительными полномочиями и подконтрольны органам законодательной и судебной власти. Управление представляет собой деятельность исполнительной власти, которая осуществляется главным образом в форме управления посредством осуществления многочисленных и разнообразных управленческих действий и процедур. Понятие Исполнительная власть - ветвь государственной власти, пред -ставленная системой органов исполнительной власти, осуществляющих госу -дарственное управление делами общества, обеспечивая его поступательное развитие на основе законодательства и самостоятельной реализации государ -ственно-властных полномочий исполнительно-распорядительного характера. Исполнительная власть - это административная власть в условиях право -вого государства, демократически организованного общества Признаки исполнительной власти : - является органичной и относительно самостоятельной ветвью государ -ственной власти;

- является проводником государственной политики в жизнь;

- подзаконна по своему характеру и задачам;

- объективирована в виде хорошо организованной системы органов ис -полнительной власти;

- ее деятельность является исполнительно-распорядительной и носит по -стоянный, непрерывный во времени характер;

- является исключительным обладателем материальных ресурсов и власт -ных полномочий принудительного характера; - представляет собой относительно самостоятельную ветвь (вид, разно -видность) единой государственной власти, тесно взаимодействующую с зако -нодательной и судебной ее ветвями;

- самостоятельна, но только в функционалъно-компетенционном смысле, т.е. исполнительную власть можно характеризовать в качестве подсистемы в рамках системы единой государственной власти или ее механизма;

- непременный атрибут государственно-властного механизма, построено -го на началах разделения властей;

- не может отождествляться с видом государственной деятельности, т. е. исполнительная власть не тождественна исполнительной деятельности;

- имеет определенное субъектное выражение, т. е. олицетворяется в дея -тельности специальных субъектов, наделенных исполнительной компетенци - ей;

- выступает как организованный институт, т. е., с одной стороны, весь ме -

ханизм исполнительной власти практически организует исполнение законов, при этом механизм должен быть сам необходимым образом организован. Исполнительная власть рассматривается в тесной взаимосвязи с поняти -ем «государственное управление», где исполнительная власть - это возможно - сть и способность оказывать определяющее воздействие на поведение, право и возможность подчинять себе других, а государственное управление - подза -конная исполнительная деятельность, осуществляемая в процессе повседнев - ного и непосредственного руководства хозяйственным, социально-культур -ным и административно-политическим строительством. Таким образом, государственное управление по своему назначению не что иное, как государственная деятельность, в рамках которой реализуется исполнительная власть11. Такое12 понимание соотношения исполнительной власти как политико-правовой категории и государственного управления как организационно – правовой категории возможно в случае, если мы рассматри - ваем государственное управление в узком смысле. Государственное управление в широком смысле - это организующая, упорядочивающая деятельность государства, целенаправленное воздействие органов государства, его учреждений и служащих на различные сферы общест -ва, поведение индивидов и их коллективов; данная деятельность осуществля - ется всеми органами государственной власти. Разделение властей включает в себя организационно-правовой механизм их взаимодействия, взаимных сдержек и противовесов с целью удержания каждой из них своих полномочий и вместе с тем обеспечения независимости от других властей в тех же пределах. Государственная власть не может принадлежать одному лицу или одному государственному органу, поскольку это создает угрозу установления тотали -тарного антидемократического режима. Соответственно государственная власть должна строиться с учетом оп -ределенной функционально-компетентной специализации, не нарушающей, однако, ее принципиального единства. Каждой ветви соответствуют субъекты (органы государственной власти). В такой ситуации для исполнительной власти характерно следующее : - Исполнительная власть представляет относительно самостоятельную ветвь (вид, разновидность) единой государственной власти, тесно взаимодей -ствующую с законодательной и судебной ветвями; - Исполнительная власть самостоятельна, но только в отношении своих функций и компетенции. Ее функции связаны с практической реализацией законов в общегосу - дарственном масштабе, для чего используется определенная часть государст - венно-властных полномочий.

Другая часть таких полномочий относится к компетенции законодатель -ной и судебной властей. Следовательно, исполнительную власть можно характеризовать в каче -стве подсистемы в рамках системы единой государственной власти или ее механизма; - Исполнительная власть - непременный атрибут государственно-власт - ного механизма, построенного на началах разделения властей. Она всегда существует наряду с законодательной и судебной властью. Там же, где отсутствуют три ветви государственной власти в ее государ -ственно-правовом значении, она не функционирует. Например, она отсутствует на уровне отдельных государственных пред -приятий и учреждений, негосударственных формирований; - Исполнительная власть, как и любое другое проявление властных пол -номочий, есть способность и возможность оказывать определенное воздейст -вие на деятельность и поведение других субъектов, подчинять их своей воле; - Исполнительная власть, являясь ветвью единой государственной влас -ти, не может отождествляться с видом государственной деятельности. Соответствующий вид такой деятельности - не сама власть, а только форма ее реализации; - Исполнительная власть приобретает динамические качества через дея -тельность таких государственных органов, которые могут выступать в качест -ве субъектов исполнительной власти. При этом необходимо учитывать, что исполнительная власть в значите -льной степени - категория политико-правовая, в то время как государственное управление - организационно-правовая. В силу этого исполнительная власть не тождественна государственному управлению, которое характеризуется как определенный вид государственно-властной деятельности. Нет единой точки зрения по вопросу о соотношении понятий: «исполнительная власть» и «государственное управление». Крамник А. Н. считает, что «исполнительная власть - понятие более ши -рокое, чем государственное управление». - Исполнительная власть имеет определенное субъективное выражение, т.е. она реализуется в деятельности специальных субъектов, наделенных ис -полнительной компетенцией. В связи с этим государственное управление по своему назначению пред -ставляет собой не что иное, как вид государственной деятельности, в рамках которой практически осуществляется исполнительная власть. Следовательно, свой реальный характер исполнительная власть приоб -ретает через деятельность таких государственных органов, которые могут вы - ступать в качестве субъектов исполнительной власти.

К ним относятся : - Кабинет (Совет) Министров - центральный орган государ ственного уп -равления; - местные органы исполнительной власти; - местные исполнительные и распорядительные органы (исполкомы); - местные администрации на территории района в городе, которые являются исполнительными и распорядительными органами. Местные администрации входят в систему органов исполнительной вла - сти и являются органами местного управления. Соответственно все субъекты исполнительной власти являются звенья -ми системы государственного управления.

3. Органы исполнительной власти Глава государства. В подавляющем большинстве стран глава государства выступает носите -лем высшей исполнительной власти. В конституционных монархиях главой государства формально считается монарх. В отношении парламента он обладает рядом прав - правом созыва сессий, роспуска нижней палаты, назначения членов верхней палаты, утверждения и опубликования законов, в некоторых случаях правом «вето». Обычно монарх выступает верховным главнокомандующим и представ - ляет страну в международных отношениях. Фактически же все эти полномочия от его имени осуществляются прави -тельством и его органами. В странах с республиканским правлением главой государства обычно яв -ляется президент. В целом полномочия президента сводятся к следующему : - президент принимает иностранных дипломатических представителей, назначает послов; - ратифицирует международные договоры и соглашения; - является главнокомандующим вооруженными силами страны. В ряде стран в соответствии с конституционным законодательством пре -

зидент имеет право : - распустить парламент, прервать сессию или отложить ее созыв;

- отказать в одобрении законопроекта и передать его на вторичное рас -смотрение парламента. Наиболее широкими властными полномочиями обладает глава государ -ства в президентских республиках. Кроме вышеперечисленных полномочий президент имеет право : - назначать и смещать министров (секретарей) и всех высших гражданских и военных чиновников, а также судей;

- издавать указы, которые регулируют разнообразные стороны государст - венной жизни и являются актами высшей исполнительной власти. В парламентарных республиках роль президента значительно скромнее. Он лишь формально представляет высшую исполнительную власть, так как реально ее осуществляет глава правительства. В таких государствах роспуск парламента хотя и оформляется указом пре - зидента, но осуществляется по решению правительства - акты президента не имеют юридической силы без подписи главы правительства. По Конституции одних госкударств президент как глава государства фор -мально не относится непосредственно к какой-либо одной из трех основных ветвей власти, в других является главой исполнительной власти подобно тому, как это закреплено в конституциях Франции, Германии, Италии. Согласно Конституций государств президент является гарантом Консти -туции, прав и свобод человека и гражданина. В установленном Конституцией порядке он принимает меры по охране су -веренитетагосударства, его независимости и государственной целостности, обеспечивает согласованное функционирование и взаимодействие органов го -сударственной власти. Президент в соответствии с Конституцией и законами определяет основ -ные направления внутренней и внешней политики государства, как глава го -сударства представляет его внутри страны и в международных отношениях. Президент, как правило, является Верховным Главнокомандующим Воо - руженными Силами государства и осуществляет высшее руководство ими. Некоторые полномочия, которыми наделен президент, он может реализо - вать совместно с парламентом (например, назначение премьер-министра, председателя Центробанка, председателя Счетной палаты и ряда других выс -ших должностных лиц государства). Президент избирается на четыре года полномочными гражданами госу -дарства на основе всеобщего равного и прямого избирательного права при тайном голосовании. Президентом может быть избран гражданин страны не моложе установ -ленного Конституцией возраста и проживающий в стране не менее установ -ленного Конституцией срока. Одно и то же лицо не может занимать должность президента более уста -новленных Конституцией сроков подряд. Президент РФ в соответствии с Конституцией может быть отрешен от должности посредством процедуры импичмента. Парламент выдвигает обвинения, которые подтверждаются Верховным Судом, а Конституционный Суд принимает заключение о соблюдении уста -новленного порядка выдвижения обвинения. Затем парламент окончательно решает этот вопрос, если за отрешение от

должности проголосовало более 2/3 голосов от общего состава парламента. Правительство - это высший исполнительный и распорядительный орган государственной власти, который непосредственно осуществляет управление страной. В различных странах правительства имеют разные названия, например кабинет министров, совет министров. Правительство возглавляется главой правительства, который именуется премьер-министром, председателем совета или кабинета министров, первым министром, канцлером. В состав правительства входят члены правительства, возглавляющие цен - тральные ведомства (министерства, департаменты, комитеты), которые назы - ваются министрами, секретарями, статс-секретарями. В правительство входят также заместители главы правительства и по -мощники министров. По всем вопросам своей компетенции правительство принимает решения и издает правовые акты, публикуя их от своего имени или от имени главы пра - правительства. В унитарных государствах образуется только одно правительство, в феде -деративных государствах - общефедеральное правительство и правительства членов федерации. Правительства бывают коалиционными и однопартийными. В первом случае в их состав входят представители двух и более партий, во втором - только одной партии, получившей большинство голосов на выборах. Коалиционные правительства формируются, как правило, в государствах с парламентарной формой правления. Основные функции правительства : - разрабатывает и представляет парламенту бюджет и обеспечивает его исполнение; - обеспечивает проведение в единой финансовой, кредитной и денежной политики; - обеспечивает проведение в единой государственной политики в облас -ти культуры, науки, образования, здравоохранения, социального обеспечения, экологии; осуществляет - управление госдарственной собственностью; - осуществляет меры по обеспечению обороны страны, государственной безопасности, реализации внешней политики; - осуществляет меры по обеспечению законности, прав и свобод граждан, охране собственности и общественного порядка, борьбе с преступностью; - осуществляет иные полномочия, возложенные на него Конституцией, за -конами, указами президента. Порядок деятельности правительства определяется конституционным за -

коном. А перед вновь избранным президентом правительство слагает свои пол -номочия, а также может подать в отставку. Вся разносторонняя деятельность правительства осуществляется, как уже было сказано, посредством функционирования работающих под его руковод -ством различных органов исполнительной власти. Структура этих государственных органов может включать : - министерства; - государственные комитеты; - государственные комиссии; - государственные службы; - государственные агентства; - государственные надзоры; - иные органы исполнительной власти. Министерство - орган исполнительной власти, осуществляющий функции. по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулиро -ванию в установленной актами президента и правительства сфере деяте -льности. Полномочия министерства - министерство самостоятельно осуществляет правовое регулирование в установленной сфере деятельности, за исключени - ем вопросов, правовое регулирование которых осуществляется исключительно конституционными законами, законами, актами президента и правительства. Перечень министерств и других центральных государственных учрежде -ний в различных странах неодинаков. Несмотря на это, все они призваны обеспечивать безопасность страны, поддержание общественного порядка, эффективное и оптимальное управле -ние основными и наиболее важными сторонами жизни общества : экономикой, обороной, безопасностью, охраной общественного порядка, социальным стро - ительством и др. Особую разновидность органов исполнительной власти представляют ор - ганы, учреждаемые в установленном законодательством порядке для непо -

средственного обеспечения функционирования государственных органов, ус -танавливаемых Конституцией и законами.

К этой группе (подсистеме) органов государственного управления отно - сятся обычно - администрация президента, аппараты палат парламента, пра -вительства, аппараты Конституционного, Верховного и Высшего Арбитражно -го Суда. Исполнительная власть на местах осуществляется либо органами местно -го самоуправления, либо назначаемыми центральной властью должностными лицами, либо совместно теми или другими органами при строгом разгрниче - нии их компетенций.

Если в Японии исполнительная власть на местах в полном объеме осуще -ствляется органами самоуправления, то в Италии она ограничена так называе -мыми комиссионерами, которые назначаются центральным правительством и координируют деятельность областных правительств, а в провинциях и ком -мунах наряду с собственными советами управленческие функции осуществля - ют префект и совет префектуры, назначаемые президентом. Исполнительные органы осуществляют оперативную управленческую де -ятельность в рамках той структуры отношений, которая установлена законо -дательными органам. Они действуют во исполнение установлений законодательных органов и в процессе своей деятельности принимают необходимые распоряжения. 4. Особенности исполнительной власти в некоторых странах В США главой исполнительной власти является президент США. Президентом может быть избран уроженец США не моложе 35 лет, пр - живший в стране не менее четырнадцати лет. Срок его полномочий установлен в четыре года. Согласно 22-й поправке к конституции, принятой в 1951 году, президент не может избираться более двух раз и исполнять свои обязанности дольше во -сьми лет. В случае кончины или отставки действующего президента в должность президента вступает вице-президент. К кандидату в вице-президенты предъявляются те же требования, что и к кандидату в президенты. Он избирается одновременно с президентом на тот же четырёхлетний срок. Президент и вице-президент формально избираются коллегией выборщи -ков, за которых голосуют избиратели в каждом из штатов по спискам, предло -женным политическими партиями. Выборщики обязываются поддерживать кандидата своей партии, хотя это и не оговорено в конституции.

Число выборщиков от каждого штата равно суммарному числу конгрес - сменов и сенаторов. Партия, чей список набрал наибольшее число голосов по сравнению с другими списками, «забирает» всех выборщиков от данного штата. Победителем на выборах считается кандидат, получивший большинство голосов выборщиков. Основные полномочия президента сводятся к следующему : - президент является главнокомандующим армии, флота и народного ополчения (милиции); - президент может созывать специальную сессию Конгресса в «чрезвы -чайных случаях», хотя на практике это случается редко.

Он должен также периодически информировать Конгресс «положении страны»; - президент может налагать вето на любой законопроект или резолюцию, предложенную Конгрессом, за исключением совместных резолюций, в которых предлагаются поправки к конституции. Конгресс может отменить президентское вето 2/3 голосов в каждой па - лате; - президент имеет полномочия назначать по совету и с согласия Сената послов, судей Верховного суда, других должностных лиц, назначение которых не предусмотрено в ином порядке; - президент имеет право «по совету и с согласия Сената» заключать меж -дународные договоры при условии их одобрения 2/3 сенаторов, участвующих в голосовании; - президент может даровать помилование «за преступления против Сое -динённых Штатов, кроме случаев импичмента». В своей деятельности президент сегодня опирается на огромный аппарат исполнительной власти. Он делится на три основные части : администрация, Исполнительное уп -равление президента и независимые регулятивные органы. В его структуре важное место принадлежит администрации президента, в состав которой входят главы министерств (департаментов) - государствен -ный секретарь, министры финансов, обороны, юстиции, внутренних дел, сель -ского хозяйства, торговли, труда и др. После Второй мировой войны возможность влиять на решения прези -дента смещалась от министерств, которые обычно функционировали более или менее независимо, к различным отделам Исполнительного управления президента, созданного в 1939 году и находящегося под его непосредственным контролем. В состав управления входят аппарат Белого дома, включающий советни -ков президента, которые оказывают большое влияние на принятие решений, а также ряд специальных ведомств - Административно-бюджетное управле -

ние, контролирующее деятельность ведомств исполнительной власти и гото -вящее федеральный бюджет, Экономический совет при президенте и Совет на -циональной безопасности (СНБ), в который помимо президента входят вице-президент, государственный секретарь, министр обороны, министр финансов, директор Национальной разведки, председатель Объединённого комитета на -чальников штабов и др., а также любые должностные лица, которых президент сочтёт необходимым пригласить на заседание СНБ. Важную роль в деятельности исполнительной власти играют независи -мые регулятивные комиссии, возглавляемые двухпартийными советами ди -ректоров, такие как Комиссия по торговле между штатами, Федеральная ко -

миссия по торговле, Федеральная комиссия по связи. Вопреки принципу разделения властей они совмещают все три функции государственной власти - разрабатывают проекты законов, принимаемых Конгрессом, несут ответственность за надлежащее исполнение вырабатывае -мых ими правил, а также осуществляют квазисудебные функции, устраивая слушания и вынося решения по делам, возникающим в связи с исполнением правил и проведением политического курса. В Великобритании исполнительная власть в стране принадлежит прави -тельству. Оно, как правило, формируется лидером партии, получившей на выборах большинство мест и/или пользующейся поддержкой большинства депутатов в Палате общин. Возглавляет правительство премьер-министр. Правительство никогда не собирается на заседания и не принимает ре -шений. Из его состава выделяется более узкий кабинет ведущих министров (18 -22 человека, в 1997 году - 22), в их числе всегда министры внутренних дел и обороны, лорд-канцлер, канцлер казначейства и др. Он созывается на заседания и принимает решения, хотя и редко. Обычно этот кабинет заседает в личной резиденции премьер-министра. Но чаще на эти заседания в доме премьера (одно время раз в неделю) со -бирается «внутренний кабинет» - несколько ведущих лиц, пользующихся осо -бым доверием премьер-министра. «Внутренний кабинет» принимает решения от имени кабинета. В состав правительства входят, во-первых, главы министерств и ведом -ств, являющиеся членами кабинета. Они получают все решения кабинета («внутреннего кабинета»). Остальные министры, если они не были приглашены на заседание, полу -чают лишь выдержки из решений кабинета, которые касаются их ведомств. Также членами правительства являются министры и государственные министры, то есть заместители ведущих министров, а также все младшие ми -

нистры - заместители других министров, не входящие в состав кабинета. Они участвуют в заседаниях кабинета по приглашению. Членами правительства являются некоторые лица, занимающие тради -ционные, ещё со времён феодализма, должности (например, лорд - хранитель печати). Далее следуют министры без портфеля, которые оказывают помощь пре -мьер-министру по его указаниям. Наконец, в состав правительства включается особая категория младших министров: парламентские секретари, представляющие министра в парламен - те.

Великобритания - монархия и монарх – королева, которая формально яв -ляется главой монархии и выполняет иногда представительские функции. Исполнительная власть во Франции представлена президентом и прави -тельством, которое возглавляет премьер-министр. Президент Республики наделён обширными полномочиями. Часть из них он осуществляет самостоятельно, часть - совместно с други -ми государственными органами. Наиболее существенные права президента включают : назначение пре -мьер-министра, досрочный роспуск Национального собрания - нижней палаты парламента (после формального запроса мнений премьер-министра и предсе -дателей палат). Президент является верховным главнокомандующим, председательству - ет в советах и в высших комитетах национальной обороны. Глава государства представляет страну на международной арене, ведёт переговоры о заключении международных договоров и ратифицирует их. Президент Республики вправе по собственной инициативе ввести в дей -ствие механизм ст. 16 конституции, предусматривающий использование чрез -вычайных полномочий, запросив перед этим мнение премьер-министра, пред -седателей палат парламента и Конституционного совета (в настоящее время во Франции все чаще звучат призывы к отмене данного механизма, который несколько раз использовал только генерал де Голль). Президент Республики обладает многочисленными иными полномочия -ми, имеющими существенное значение, но осуществляет их совместно с други - ми государственными органами. Президент принимает участие в осуществлении функций судебной влас -ти - он назначает членов Высшего совета магистратуры и является его предсе -дателем. Президенту принадлежит право помилования. Более того, президент является гарантом судебной власти. Президент избирается на пятилетний срок всеобщим прямым голосова -нием.

Ограничений по количеству сроков президентства нет. Президент избирается прямым всеобщим голосованием по одномандат -ной (униноминальной) мажоритарной системе в два тура сроком на пять лет с правом переизбрания. В соответствии с этой системой, избранным считается кандидат, набрав -ший абсолютное большинство голосов избирателей в первом туре голосова -ния. Это значит, что кандидат, получивший свыше 50 % голосов избирателей, участвовавших в голосовании, при условии явки на выборы не менее 25 % из -бирателей получает президентский мандат.

В случае необходимости проведения второго тура выборов баллотиру -ются только два кандидата, набравшие в первом туре наибольшее число голо -сов избирателей. Кандидат, получивший большинство голосов во втором туре, занимает президентский пост. Правительство Французской Республики представляет собой коллегиа -льный орган, несущий основную ответственность за осуществление исполни -тельной власти в стране. На него возложено общее руководство и управление делами государства. В качестве органа общеполитического руководства правительство опре -деляет задачи и цели государственной политики. Правительство одновременно остаётся высшим органом управления, на -мечая и осуществляя меры, необходимые для реализации поставленных целей и задач. Правительство является главным финансовым распорядителем, на него возлагается исполнение государственного бюджета. В распоряжении правительства находятся также административный ап -парат и вооружённые силы. Данные полномочия перечислены в ст. 20 конституции 1958 года, опре -деляющей общий статус правительства. Своеобразие и специфика статуса правительства во Франции заключает - ся в том, что оно выступает в двух значениях. Во-первых, оно представляет собой Совет министров Республики. Во-вторых, оно выступает в форме кабинета, объединяя всех членов пра -вительства под руководством премьер-министра. Сложность состоит в том, что в ряде случаев Основной закон не проводит чёткого различия между двумя организационными формами, пользуясь соби -рательным термином «правительство». Так, конституция (ст. 49) говорит об ответственности правительства, яв -но исключая при этом Президента Республики, не несущего парламентской от -ветственности.

В то же время премьер-министр вправе поставить вопрос о доверии пра -вительству только после обсуждения в Совете министров. В данном же случае участие президента является необходимым условием, так как Совет министров собирается только под его председательством. Порядок формирования правительства в правовом отношении сравните -льно прост : Президент Республики назначает премьер-министра и, по его представлению, других членов правительства. Однако, поскольку существует институт парламентской ответственности правительства, президент не может не считаться с раскладом сил в Национа -льном собрании.

Конституция 1958 года года отмечает особое положение премьер-мини -стра среди других министров: он руководит деятельностью правительства, не -сёт ответственность за национальную оборону, обеспечивает исполнение за -конов, обладает регламентарной властью и производит назначения на высшие военные и гражданские должности, за исключением тех, на значения на кото -рые производит президент. Во Франции не существует фиксированного в конституции числа и пере -чня министерств. Состав Совета министров определяется всякий раз, когда формируется новое правительство. В Китае исполнительную власть возглавляет Председатель КНР (Глава III. Структура государства. Раздел II. Председатель КНР). Председатель и Заместитель председателя КНР избираются ВСНП (Всеки -тайское Собрание Народных Представителей). Кандидатом может быть любой гражданин КНР, имеющий активное и пас -сивное избирательное права, достигший возраста 45 лет. Срок полномочий Председателя и Вице-Председателя равен сроку полно - номочий ВСНП, при этом они не могут занимать свои посты более двух сроков подряд. Выполняя решения ВСНП и ПК ВСНП КНР, Председатель КНР обнародует законодательные акты, назначает или снимает Премьера, вице-премьеров, го -сударственных советников, министров, генерального ревизора и генерального секретаря Госсовета, присуждает государственные награды и почётные звания, издаёт указы о помиловании, объявляет чрезвычайное положение и издаёт указы о мобилизации. От имени КНР Председатель КНР принимает зарубежных дипломатичес -ких представителей и, исполняя решения ВСНП, назначает или отзывает пол -номочных представителей за границей, ратифицирует или расторгает догово - ры или важные соглашения, заключённые с иностранными государствами. Заместитель председателя КНР помогает Председателю КНР в его работе. Вице-председатель КНР может, по поручению Председателя КНР, выпол -нять часть его функций и полномочий. Народное Правительство КНР - является исполнительным органом выс -шего органа государственной власти (ВСНП), то есть высшим органом государ - ственного управления. Госсовет состоит из : премьера, вице-премьеров, членов Госсовета, минис -тров, стоящих во главе министерств, министров, стоящих во главе комитетов, генерального ревизора, генерального секретаря и управляющего Государст венным (Национальным) Банком. Всю ответственность за работу Госсовета несёт премьер. Всю ответственность за работу министерств и комитетов несут возглав –

ляющие их министры. Госсовет состоит из 40 членов. После проведённой в марте 2003 года на 1-й сессии ВСНП 10-го созыва ре -формы в Госсовет входят : секретариат, 22 министерства, 4 комитета, Народ -ный Банк, ревизионный орган и несколько вспомогательных и рабочих учреж - дений. Срок полномочий Госсовета соответствует сроку полномочий ВСНП. Премьер, вице-премьер и члены Госсовета (государственные советники) могут занимать должность не более двух сроков подряд. Премьер руководит работой Госсовета. Вице-премьеры и члены Госсовета помогают ему в работе. На заседаниях Госсовета присутствуют премьер, вице-премьеры, члены Госсовета (государственные советники) и генеральный секретарь Госсовета. Госсовет осуществляет следующие функции и полномочия : - принимает административные меры, разрабатывает административные предписания, принимает решения и издаёт указы, в соответствии с конститу - цией и законами; - представляет предложения в ВСНП или его ПК; - формулирует задачи и обязанности министерств и комитетов Госсовета, осуществляет общее руководство работой министерств и комитетов и руково - дит административной работой общенационального масштаба, находящейся вне компетенции министерств и комитетов; - осуществляет общее руководство работой местных органов государст -венного управления разных уровней, проводит детальное разделение функ -ций и полномочий между центральным правительством и органами государ -ственного управления провинций, автономных районов и муниципальных об -разований центрального подчинения; - составляет и обеспечивает исполнение плана социально-экономическо -го развития страны и государственного бюджета; - управляет и руководит экономическими вопросами и развитием городов и сельских районов; - управляет и руководит деятельностью в области образования, науки, ку - льтуры, здравоохранения, физической культуры и семейного планирования; - управляет и руководит гражданскими делами, делами государственной безопасности, применением норм закона в судебном порядке и так далее; - ведает внешней политикой и заключает договоры и соглашения с дру -гими государствами; - управляет и руководит деятельностью по обеспечению национальной обороны; - управляет и руководит делами национальностей, гарантирует равные права национальных меньшинств и права районов национальной автономии

- защищает законные права и интересы этнических китайцев, проживаю -щих за рубежом, защищает законные права и интересы этнических китайцев, вернувшихся на родину, и членов семей этнических китайцев, проживающих за границей; - изменяет или отменяет неверные указы, директивы и предписания, при -нятые министерствами или комитетами; - изменяет или отменяет неверные решения и указы, принятые местны - ми органами государственного управления разных уровней; - утверждает географическое деление провинций, автономных районов и муниципальных образований центрального подчинения и утверждает образо - вание и географическое деление автономных префектур, уездов, автономных уездов и городов; - принимает решения о введении чрезвычайного положения в части про -винций, автономных районов и муниципальных образований центрального подчинения; - рассматривает и решает вопросы о размерах административных орга -нов и, согласно закону, назначает или снимает государственных чиновников, организует их переподготовку, оценивает их работу и награждает или нака -зывает их; - осуществляет другие функции и полномочия, порученные ему ВСНП или ПК ВСНП. - Госсовет создаёт аудиторский орган для осуществления контроля за до -ходами и расходами всех подчинённых Госсовету департаментов и местных правительств разных уровней, доходов и расходов всех финансовых органи -заций, предприятий и учреждений в стране. Аудиторский орган, действуя под руководством премьера Госсовета, не -зависимо осуществляет свои полномочия, без всякого вмешательства со сторо -ны каких бы то ни было административных органов, общественных организа - ций или частных лиц. Госсовет несёт ответственность и подотчётен ВСНП, а в период, когда сес -сии проводятся - перед ПК ВСНП. Кроме того, существует внутренний кабинет, состоящий из премьер-министра, четырёх вице-премьеров и 5 членов Госсове -та. Членство в этом органе ограничено двумя сроками. Высшим органом исполнительной власти Японии является кабинет ми -нистров (правительство), полномочия и порядок работы которого определе -ны конституцией и Законом от 16 января 1947 года. Главой правительства является премьер-министр. Министры возглавля - ют соответствующие министерства и ведомства, а также могут входить в пра -вительство на правах министра «без портфеля». Особое место занимают генеральный секретарь кабинета министров (в

ранге государственного министра) и глава законодательного бюро (органа, проводящего окончательную экспертизу законопроектов перед их представ -лением в парламент). В конституции специально оговаривается, что «Премьер-министр и дру -гие государственные министра должны быть гражданскими лицами» (ст. 66). Кандидатура премьер-министра предлагается парламентом из числа его членов. «Если палата представителей и палата советников приняли различные ре -золюции о выдвижении, и если соглашение не достигнуто и с помощью преду -смотренного законом согласительного совещания обеих палат или если пала - та советников не приняла решения о выдвижении в течение десяти дней, за исключением времени перерыва в работе парламента, после того как палата представителей произвела такое выдвижение, то решение палаты представи -телей становится решением парламента» (ст. 67). Премьер-министр назначает государственных министров и обладает - правом отстранения их от должности. Большинство членов кабинета должно быть выбрано из числа членов парламента. Премьер-министр, как представитель кабинета, обладает правом законо - дательной инициативы, осуществляет руководство и контроль над различ -ными отраслями управления, а также отчитывается перед парламентом об общем состоянии государственных дел и внешних сношений. Все законы и правительственные указы должны подписываться соответ -ствующими государственными министрами и получать контрасигнацию премьер-министра и обнародоваться императором. К другим функциям премьер-министра и кабинета относятся : - руководство внешней и внутренней политикой; - организация и руководство государственной службой; - разработка бюджета и представление его на рассмотрение парламента; - принятие решений об амнистиях, помилованиях, смягчениях наказаний, освобождениях от исполнения приговоров и восстановления в правах. Премьер-министр и государственные министры обладают правом непри - косновенности. Однако государственные министры могут быть привлечены к судебной ответственности с согласия премьер-министра. Премьер-министр и кабинет несут ответственность перед парламентом, нижняя палата которого может поставить вопрос о недоверии, и «кабинет дол - должен уйти в отставку в полном составе, если в течение десяти дней палата представителей не будет распущена» (ст. 69). Также кабинет министров должен уйти в отставку, если «должность пре -мьер-министра становится вакантной или если созывается первая сессия пар -

парламента после всеобщих выборов членов палаты представителей» (ст. 70). Для работы в министерствах и специализированных управлениях чинов -ники обязаны пройти специальные конкурсные экзамены, подтверждающие их компетентность. Главой государства Испании является монарх, а исполнительная власть принадлежит правительству, которое осуществляет руководство внутренней и внешней политикой, гражданской и военной администрацией и защитой ис - панского государства, регулирует условия, гарантирующие равенство всех ис -панцев при осуществлении ими своих конституционных прав и выполнении своих конституционных обязанностей. В состав правительства входит председатель, его заместитель, минист - ры и другие члены правительства. Согласно конституции, монарх после предварительных консультаций с представителями политических партий и объединений, представленных в парламенте, предлагает кандидатуру на пост председателя правительства. Обычно это лидер партии, получившей простое или абсолютное боль -шинство депутатских мест в нижней палате парламента. Остальные члены правительства назначаются и смещаются монархом по предложению председателя правительства. Исполнительную власть в автономных сообществах формирует законода -тельная власть регионов в соответствии с автономным статутом последних. Глава исполнительного органа автономного сообщества утверждается монархом. Решающая роль в формировании высших органов исполнительной власти Италии принадлежит парламенту. Также в формировании правительства участвует президент, назначающий председателя совета министров по итогам выборов в парламент. Премьер-министр формирует состав правительства и представляет его на утверждение президенту, а затем - парламенту. Законодательство не определяет численность и общую структуру центра -льных органов управления. В состав правительства входят председатель совета министров, министры, также министры без портфеля. Последние не возглавляют министерства, а занимаются вопросами, свя -занными с определённым направлением правительственной деятельности. Пребывание в правительстве не влечёт за собой потерю депутатских пол -номочий (впрочем, согласно конституции Италии, наличие депутатского ман -дата также не является обязательным условием при назначении на министер -скую должность). В течение 10 дней после завершения процесса формирования правитель -ство обязано обратиться к парламенту за вотумом доверия, причём одобрение

парламента должен получить весь состав правительства, а не только его пред -седатель. За каждой палатой парламента признается право в любой момент выра -зить недоверие находящемуся у власти правительству. Однако подобная форма парламентского давления на правительство не нашла широкого применения ввиду наличия у правительства права роспуска парламента. Каждая палата парламента имеет право утверждать правительственный бюджет и отчёт о расходах. Министерства, как правило, имеют в своём составе министра, его замес -тителей, главу кабинета и его заместителя, общий секретариат, генеральную дирекцию по работе с персоналом, бухгалтерию. Далее идут различные подразделения (генеральные дирекции, отделы и другое), занимающиеся конкретными сферами деятельности данного минис -терства. Министры коллегиально отвечают за действия правительства и индиви -дуально - за руководимые ими ведомства. Формой ответственности министра является его отставка с занимаемого поста. Уход конкретного министра обычно не приводит к отставке всего прави -тельства, если только это не разрушает правительственную коалицию. В соответствии с законом от 16 января 1989 года, за преступления, совер -шенные при выполнении своих обязанностей, министры предстают перед су -дом общей юрисдикции (ранее обвинения, выдвинутые против министров, рассматривались специальными судами). Существуют и так называемый вспомогательные правительственные ор -ганы - Национальный совет экономики и труда, Государственный совет и Счётная палата. Национальный совет экономики и труда участвует в разработке законо -дательства по экономическим и социальным вопросам, имеет право законно -дательной инициативы. Он состоит из председателя, 20 экспертов и 59 представителей производ - ственной сферы. Члены совета назначаются президентом по предложению премьер-мини - стра после принятия соответствующего решения советом министров (за ис -ключением восьми экспертов, право выбора которых принадлежит главе госу -дарства). Государственный Совет является консультативным административно-юридическим органом, а также органом охраны законности в управлении. Три его секции занимаются консультативной деятельностью по вопро -сам, касающимся аппарата управления, три другие осуществляют админист

100

ративную юрисдикцию. Особое место в системе контроля над соблюдением закона при осущест -влении государственного управления отводится Счётной палате. Её персонал (более 500 сотрудников) частично подбирается по конкур -су, частично назначается правительством. При этом председатель, главный прокурор и советники Счётной палаты не могут быть отправлены в отставку или уволены иначе как на основании декрета президента республики с учётом мнения комиссии в составе предсе -дателей обеих палат парламента и их заместителей. К ведению Счётной палаты относится контроль за законностью актов правительства и президента. Акты, признанные соответствующими закону, вступают в действие пос -ле их визирования и регистрации в Счётной палате. В случае отказа в регистрации министр, не согласный с решением пала -ты, может вынести свои акты на рассмотрение правительства. Если оно подтверждает целесообразность принятия подобных актов, то Счётная палата разрешает их применение под политическую ответственность правительства. Однако в течение месяца эти спорные акты должны быть рассмотрены в парламенте, который и принимает окончательное решение. Также Счётная палата осуществляет контроль за расходованием средств и дисциплиной в бюджетной политике правительства. Президент Италии является по конституции главой государства и оли -цетворяет национальное единство. Он избирается на семь лет коллегией выборщиков (число сроков не ог -раничено), формируемой из членов обеих палат парламента, а также 58 деле -гатов региональных законодательных органов. Президент должен быть гражданином Италии, достигшим 50-летнего возраста, обладающим гражданской и политической дееспособностью. Для избрания кандидату в президенты необходимо набрать квалифици - -цированное большинство в 2/3 голосов выборщиков. Если никому не удаётся набрать квалифицированное большинство пос -ле трёх голосований, становится достаточным простое большинство - 50 % плюс один голос от общего количества бюллетеней. Президент - верховный главнокомандующий вооружёнными силами, председательствует в создаваемом, согласно закону, Верховном совете оборо -ны, объявляет по решению палат парламента состояние войны. Президент Италии призван быть «выше политики» и являться гарантом институциональной стабильности. По сути, он участвует в деятельности всех ветвей власти. В отношениях с парламентом он направляет палатам послания, назначает

101

выборы новых палат и определяет день их первого заседания, разрешает представлять палатам законопроекты по инициативе правительства, прому -льгирует законы, издаёт декреты, имеющие силу закона, и положения. В предусмотренных конституцией случаях президент назначает нацио -нальный референдум, а в случаях, предусмотренных законом государствен -ных должностных лиц. В отношениях с судебной властью его полномочия заключаются в пред -седательствовании в Высшем совете магистратуры, а также в амнистии, по -миловании и смягчении наказаний. Президент Италии исполняет представительские функции, имеет право досрочно распустить одну или обе палаты парламента. Этого права президент лишён только в последние шесть месяцев своих полномочий. У него есть также право отлагательного вето (до одного месяца) на за -коны, принятые парламентом. В Бразилии исполнительная власть осуществляется президентом сов -местно с назначаемыми им государственными министрами. Президент избирается одновременно с вице-президентом сроком на че -тыре года и в соответствии с конституционной поправкой 1997 года может быть переизбран на второй срок. Вице-президент замещает президента в случае, когда имеются препят -ствия к исполнению последним своих обязанностей, и занимает его пост, ког -да он является вакантным, а также выполняет миссии специального характе -ра, доверенные ему президентом. Ст. 84 конституции Бразилии перечисляет исключительные полномо - чия президента, в том числе : - назначать и смещать с должности государственных министров; - осуществлять при помощи государственных министров верховное уп -равление федеральной администрацией; инициировать законодательный процесс; - накладывать вето, полное или частичное, на законопроекты; - заключать договоры, конвенции и международные акты, передаваемые на ратификацию Национальному конгрессу; - декретировать введение состояния обороны и чрезвычайного положе -ния; - осуществлять высшее командование вооружёнными силами; - назначать после получения одобрения Федерального сената судей Фе -дерального Верховного суда, высших судов, губернаторов территорий, гене -рального прокурора, президента и директоров Центрального банка и других должностных лиц. Государственным министром может быть назначен гражданин Брази -

102

лии, достигший возраста 25 лет и обладающий политическими правами. Министры имеют право осуществлять координацию и контроль за орга -нами и учреждениями федеральной администрации в сфере их компетенции и подтверждать акты и декреты, подписанные президентом; - давать инструкции об исполнении законов, декретов и постановлений; представлять президенту ежегодный доклад об управлении министерствами и исполнении некоторых других полномочий (ст. 87). Совет республики является высшим консультативным органом при пре -зиденте, в его состав входят : вице-президент, председатель Палаты депутатов, председатель Федерального сената, главы большинства и оппозиции в Палате депутатов, главы большинства и оппозиции в Федеральном сенате, министр юстиции, шесть бразильских граждан по рождению старше 35 лет (два из ко -торых назначаются президентом, два избираются Федеральным сенатом, а два избираются Палатой депутатов) - все на три года без права назначения на пов -торный срок (ст. 89). Совет национальной обороны является консультативным органом при президенте по вопросам, связанным с национальным суверенитетом и оборо -ной государства, в его состав входят : вице-президент, председатель Палаты депутатов, председатель Федерального сената, министр юстиции, военные ми -нистры, министр иностранных дел, министр планирования (ст. 91). В Турции исполнительную власть осуществляют Совет министров и Пре -зидент. Президент является главой государства и обладает существенными пол -номочиями как в области исполнительной власти, так и в законодательной и судебной. Согласно конституции, Президент должен быть беспартийным и нейтра -льным по отношению к парламенту, чтобы быть как можно более объектив -ным. Поэтому депутат, который хочет быть избранным в президенты, должен предварительно выйти из партии. Чтобы получить право быть избранным в президенты, гражданин дол -жен удовлетворять следующим требованиям : быть старше 40 лет, иметь за -конченное высшее образование, иметь право быть избранным в парламент. Согласно поправкам, которые были приняты 21 октября 2007 года, прези -дент Турции избирается в результате прямых выборов путём тайного голосо -вания всех граждан страны. Президент практически не несёт прямой политической ответственности за свои действия, так как почти все его постановления заверяются Премьер-министром или профильным министром, которые, таким образом, и несут за них полную ответственность.

Президент играет ведущую роль в работе государственного аппарата.

103

Согласно конституции, он может выступать с программным обращением на ежегодно открывающейся 1 октября сессии парламента. Он может созывать парламент на внеочередную сессию, распускать его и назначать досрочные выборы. Он утверждает принятые меджлисом законопроекты и промульгирует их. Он обладает правом отлагательного вето. Он также имеет право выносить на референдум законопроекты, которые предполагают изменение конституции, имеет право обращаться в Конститу -ционный суд по поводу проектов законов, постановлений правительства, име -ющих силу законов, части статей или всего внутреннего устава ВНСТ (Верхов -ный Народный Совет Турции), если те, по его мнению, противоречат консти -туции. Он также может обращаться в Конституционный суд по поводу пересмот -ра действующего законодательства. Что касается полномочий в области исполнительной власти, Президент выполняет ряд ключевых функций. Он назначает Премьер-министра и принимает его отставку, назначает и увольняет министров, опираясь на предложение Премьер-министра. Он может созвать внеочередное заседание кабинета министров под своим председательством. Он отправляет дипломатических представителей Турции в иностранные государства и принимает верительные грамоты от послов иностранных госу -дарств. Он парафирует международные договоры и соглашения. Действуя от имени ВНСТ, он вправе принять на себя функции главнокома -ндующего ВС Турции. Он назначает начальника Генерального Штаба ВС Турции. В его полномочия входит созыв под собственным председательством Со -вета национальной безопасности. Он имеет право объявлять чрезвычайное и осадное положения и прини -мать постановления, имеющие силу закона. Он также утверждает все постановления Правительства. Он имеет право смягчать или отменять наказание, предусмотренное для осуждённых, в связи с их продолжительной болезнью, инвалидностью или ста -ростью. В его компетенцию входит назначение председателя и членов Совета го - сударственного контроля, которому он может поручить изучение, проверку и наблюдение за государственными делами. Он назначает членов Совета высших учебных заведений и университетов. У Президента также есть целый ряд полномочий в отношении судебной власти.

104

Он имеет право назначать членов в Конституционный суд по представле -нию ряда органов. Он может назначать 4 членов Государственного совета. Он также назначает генерального прокурора республики и его заместите -ля, а также судей Высшего военного кассационного суда, членов Высшего во -енного административного суда, членов Высшего совета судей и прокуроров. Президенту может быть объявлен импичмент. Для этого одна треть депутатов меджлиса должна внести это предложе -ние, а затем три четверти депутатов на голосовании должны его одобрить. Импичмент в Турции возможен только в случае государственной измены Президента, во всех остальных случаях, согласно ст. 105 конституции, недопу -стимо обращение в какую-либо судебную инстанцию по поводу любых дейст -вий, предпринятых Президентом Турецкой Республики. По итогам выборов в ВНСТ Президент Турции назначает главу победив - шей партии на пост Премьер-министра. Тот, в свою очередь, должен предложить министров, а Президент одобряет их кандидатуры. Только после того, как Правительство было сформировано, в пределах се -ми дней оно должно представить свою программу парламенту. Парламент же должен одобрить программу и вынести вотум доверия. Если в течение 45 дней после представления программы и правительства ВНСТ последний не одобряет его, Президент вправе после консультаций с председателем парламента рас -пустить законодательное собрание и объявить новые выборы. Та же процедура действует и в случае неподтверждения полномочий пре -мьер-министра и правительства, предложенных вместо прошлого Правитель -ства, ушедшего в результате вотума недоверия или по схожим причинам. Согласно ст. 110 п. 1. Конституции РФ, «исполнительную власть в Российс -кой Федерации осуществляет Правительство Российской Федерации». Правовую основу его организации и деятельности составляет глава «Пра -вительство Российской Федерации» Конституции РФ и Федеральный консти -туционный закон от 17 декабря 1998 года «О Правительстве Российской Феде -рации». Структура федеральных органов исполнительной власти и состав Прави -тельства РФ определяется Президентом РФ по предложению Председателя Правительства, которого назначает Президент РФ по согласованию с Государ -ственной Думой.Правительство РФ состоит из его Председателя, заместителей Председателя и федеральных министров. Иногда выделяются должности первого заместителя или первых замести -телей Председателя Правительства РФ. Решение Правительства, его главы и их заместителей готовится в депар –

105

таментах аппарата Правительства в согласовании с Администрацией Прези -дента РФ, а по вопросам законодательства и бюджета также - с комитетами Го -сударственной Думы. Правительство Российской Федерации : а) разрабатывает и представляет Государственной Думе федеральный бюджет и обеспечивает его исполнение, представляет Государственной Думе отчёт об исполнении федерального бюджета; б) обеспечивает проведение в Российской Федерации единой финансо -вой, кредитной и денежной политики; в) обеспечивает проведение в Российской Федерации единой государст -венной политики в области культуры, науки, образования, здравоохранения, социального обеспечения, экологии; г) осуществляет управление федеральной собственностью; д) осуществляет меры по обеспечению обороны страны, государственной безопасности, реализации внешней политики Российской Федерации; е) осуществляет меры по обеспечению законности, прав и свобод граж - дан, охране собственности и общественного порядка, борьбе с преступностью; ж) осуществляет иные полномочия, возложенные на него Конституцией Российской Федерации, федеральными законами, Указами Президента Россий -ской Федерации (ст. 114). За результаты своей деятельности Правительство РФ несёт ответствен -ность перед Президентом РФ и Государственной Думой. Однако Государственная Дума не правомочна отправлять в отставку Правительство даже тогда, когда последнему выражено недоверие. Конституция РФ устанавливает, что только Президент РФ может принять решение об отставке Правительства Российской Федерации (ст. 117 п. 2). Президент же решает вопрос об отставке Правительства РФ в случае вы -несения таковому вотума недоверия со стороны Государственной Думы.

«После выражения Государственной Думой недоверия Правительству Российской Федерации Президент Российской Федерации вправе объявить об отставке Правительства Российской Федерации либо не согласиться с решени - ем Государственной Думы. В случае если Государственная Дума в течение трёх месяцев повторно выразит недоверие Правительству Российской Федерации, Президент Российской Федерации объявляет об отставке Правительства либо распускает Государственную Думу» (ст. 117 п. 3). Согласно поправке к Конституции РФ, вступившей в силу 31.12.2008 года, Правительство России обязано ежегодно отчитываться в Государственной Ду -ме по итогам деятельности и по вопросам, поставленным непосредственно парламентом. Гл. 8. Законодательная власть

Законодательная власть - это ветвь государственной власти, которая за –

106

нимается разработкой и принятием законов и др. нормативных актов, регули -рующих общественную жизнь, принимает и контролирует бюджет страны.

Важнейшим органом законодательной власти в современных обществах является парламент. Латинское слово parliamentum означало послеобеденную беседу монахов. В Англии слово parliament появилось вначале для обозначения любого обсуждения. Французское слово parlement используется для названия «Великого сове -та Англии». Дословным переводом этого термина является «говорить, разговари -вать».

Первый парламент в Западной Европе -это Кортесы Кастилии, а в россий -ской истории - Земский собор князя Всеволода III Большое гнездо (1211 г.). Многие исследователи утверждают, что первый парламент в современном понимании этой дефиниции появился в Англии в 1265 г. Следует отметить, что законодательные структуры того времени были сословными органами. По настоящему представительными они стали только после буржуазных революций, когда в основу государственного устройства был положен прин -цип разделения властей. Это был главный инструмент борьбы против абсолютизма, средневековой реакции за национальную независимость и торжество справедливости и демо -кратии.

Парламент - высший представительный и законодательный орган госу -дарства. Представительный - это означает, что в составе парламента работают из -бираемые народом или частично назначаемые его представители, которые по -лучили право представлять интересы людей и от их имени принимать законы и политические решения. Законодательный - что основная задача парламента - разработка и при -нятие законопроектов. Именно от работы парламента, сто эффективности и целенаправленной деятельности во многом зависит, какие в стране будут приниматься политиче -ские решения и законодательные акты, торжествовать идеи, ценности, идеалы, взгляды, принципы, нормы, убеждения, модели поведения. Законодательная власть создает объективные условия для реализации важнейших задач, стоящих перед государством.

Современный парламент - это государственный представительный орган, главная функция которого в системе разделения властей состоит в осуществ -лении законодательной власти, разработке и принятии законов. Создание свободно избранного органа народного представительства от -

107

носится к наиболее существенным элементам демократического механизма власти.

На процессы формирования парламента оказывают огромное влияние многие факторы :

- соотношение политических и социальных сил в обществе, уровень пра -вовой культуры;

- традиции;

- зарубежный опыт;

- различные субъективные факторы.

Каждая страна самостоятельно определяет роль парламента и его осо -бенности в любой период времени. Парламенты имеют свои четко очерченные задачи и функции, самостоя -тельно и эффективно решает многочисленные проблемы современного обще -ства.

1. Структура парламента

Одним из важнейших вопросов государственного устройства является вопрос о структуре представительных органов власти. Традиционно парламенты были либо двухпалатными, либо однопалат -ными. Однако могут быть и исключения. Так, в Южно-Африканской Республике парламент был трехпалатным. Палаты в нем формировались по расовому принципу - палата собрания из белых, палата представителей из «цветных» и палата делегатов из аборигенов. В 1970-х гг. в союзной скупщине Югославии число палат доходило до ше -сти.

Структура парламента, как правило, зависит от формы государственного устройства, численности населения и исторических традиций, сложившихся в той или иной стране. Первоначально традиционной системой создания парламентов была двухпалатность. Как показывает история, вторая или верхняя, палата была введена, во-первых, для представительства аристократии, во-вторых, была противовесом нижней палате, в которой была представлена буржуазия и другие, более демо -кратично настроенные слои общества. Как правило, государства с федеративной формой государственного уст -ройства или численностью населения более десяти миллионов человек созда -ют парламенты на двухпалатной системе (США, Канада, ФРГ, Австралия, Авст -рия, Бельгия, Италия и др.), где нижняя палата парламента избирается непо -средственно населением, а верхняя палата формируется путем прямых или не - прямых выборов либо формируется по наследственному признаку.

108

В унитарных государствах (Греция, Дания, Люксембург, Финляндия, Не -ал, Новая Зеландия, Турция, Израиль, Швеция и др.) чаще всего существует од -нопалатная система, но и могут быть отступления от правил. Место, роль и полномочия парламента зависят от формы государствен -ного правления. В парламентских республиках он формирует и контролирует правитель -ство, издает законы, утверждает государственный бюджет и т. д. В президентских республиках полномочия парламентов значительно ме -ньше.

Основными элементами внутренней организации парламентов являют - ся :

- руководящие органы;

- парламентские комиссии (комитеты);

- парламентские объединения депутатов.

Руководит работой парламента председатель (в англоязычных странах - спикер), избирающийся на весь срок полномочий парламента, который, как правило, является первым среди равных и координируют деятельность парла -мента. Председатель палаты может быть как беспартийным (Великобритания), так и членом партии (от фракционного большинства). В руководящие органы многих парламентов, кроме председателей, вхо -дят их заместители, секретари и квесторы (наблюдатели). Парламентские комиссии (комитеты) образуются из депутатов и подраз -деляются на два основных вида - временные и постоянные. Постоянные комиссии (комитеты) создаются на весь срок деятельности парламента. Их основная задача - оценка и разработка законопроектов, контроль за реализацией законов. Временные комиссии (комитеты) образуются для рассмотрения какого-либо вопроса, решения каких-либо проблем. После достижения своих целей временные парламентские структуры прекращают свою деятельность. Выборы (назначение) председателя комиссии (комитета) могут осущест -вляться - самими членами комиссии (комитета), исходя из принципа старшин -ства, председателем палаты. Члены парламента (парламентарии) называются в разных странах по-разному. Например, в Великобритании членами парламента называются только члены Палаты общин. В США конгрессменами называются только члены Палаты представите -

109

лей. Во многих странах депутатами называются только члены низших палат. Членов верхних палат чаще называют сенаторами. Правовой статус парламентариев большинства стран мира определяется конституциями государств и специальными законами, регламентом парламен -та и правовыми обычаями. Важнейшая обязанность каждого парламентария представлять в главном представительном и законодательном органе интересы своих избирателей, встречаться с ними, выслушивать их наказы, содействовать их реализации. Срок полномочий депутата засчитывается в общий и непрерывный стаж работы по его прежней специальности. Депутату по окончании срока его полномочий предоставляется прежняя должность, а при ее отсутствии - другая равноценная должность. Довольно распространенной является практика, когда депутаты после выхода на заслуженный отдых получают повышенную пенсию. Срок полномочий депутата определяется Конституцией. Депутаты всех парламентов имеют ряд прав : - право решающего голоса по всем вопросам, которые рассматриваются на заседаниях парламента и ее органов, в состав которых они входят; - выбирать и быть избранным в парламентские органы,предлагать во -просы для их рассмотрения, вносить проекты законов, постановлений, других актов, поправки к ним;обращаться с запросами, участвовать в дебатах, ставить вопрос докладчикам,выступать с обоснованием своих предложений и по моти -вам голосования, давать справки и т. д. Каждый депутат практически всех современных парламентов имеет две важнейшие привилегии : - депутатский иммунитет или парламентская неприкосновенность - за - запрещение ареста или привлечение к судебной ответственности. Депутат пользуется неприкосновенностью только во время действия де -путатского мандата. Он может быть лишен неприкосновенности только парламентом, членом которого является. Исключение, как правило, делается в том случае, если депутат был арес -тован на месте преступления. - депутатский индемнитет - запрещение преследования депутатов за все действия, совершенные ими при исполнении депутатских обязанностей. Никто не имеет права привлечь депутата к ответственности за эти дей -ствия даже после истечения депутатских полномочий. - депутат парламента имеет определенные обязанности : - участвовать в законотворческом процессе;выражать и защищать закон -ные интересы государства, общества и избирателей;

110

- присутствовать и принимать участие в заседаниях парламента и его ор -ганов, выполнять их поручения; - соблюдать Регламент парламента и иные нормативные акты, которые определяют порядок его деятельности. В большинстве развитых стран парламентарии работают на профессиона - льной основе. Одно и то же лицо не может одновременно являться членом двух палат Парламента. Депутат Палаты представителей не может быть депутатом местного Со -вета депутатов. Члены парламента не могут быть одновременно членом правительства. Не допускается совмещение обязанностей депутата с одновременным занятием должности Президента либо судьи. Срок полномочий депутата Палаты представителей, члена Совета Респуб -лики - четыре года. Срок исполнения полномочий депутатом Палаты представителей, членом Совета Республики начинается со дня первого заседания вновь избранных Па -латы представителей, Совета Республики и закапчивается в день открытия первого заседания Палаты представителей Совета Республики нового созыва. Их срок полномочий может быть продлен только в случае войны. Депутаты могут быть отозваны по основаниям, предусмотренным законо - дательством. Порядок формирования парламента во многом зависит от его структуры. Если главный представительный и законодательный орган страны - одно - палатный, то он избирается, как правило, прямым и тайным голосованием все -го населения государства. Если парламент двухпалатный, то одна его палата, чаще всего - нижняя, также избирается всем населением. Верхние палаты могут избираться всеми гражданами страны. Но чаще всего непрямыми многоступенчатыми или косвенными выбора - ми. Порядок роспуска парламентов определяется Конституцией и представ -ляет собой прекращение полномочий депутатского корпуса парламента или одной из его палат до истечения срока, на который были избраны депутаты. Конституции государств обычно четко определяют перечень случаев и условий, при которых и каким органом возможен роспуск парламента. Основные случаи, предусмотренные законами многих государств : - невозможность формирования правительства или избрания президента страны, выражения парламентом вотума недоверия правительству, не утвер - ждение программы правительства, непринятие в установленный срок предло -женного правительством государственного бюджета и др.

111

3. Функции парламента Парламент не может быть распущен в период чрезвычайного или военно -го положения, в последние шесть месяцев полномочий Президента, в период решения палатами вопроса о досрочном освобождении или смещении Прези -дента с должности. Не допускается роспуск палат в течение года со дня их первых заседаний. Для более глубокого осмысления роли депутатов в сфере своей деятель -ности важно рассмотреть основные функции, которые выполняют парламенты в жизни современных обществ : - правотворческая, законодательная функция - это основная функция пар -ламента. Депутаты разрабатывают, обсуждают и принимают законы и другие нор -мативно-правовые акты, направленные на решение проблем, стоящих перед обществом. Законы, принимаемые парламентом, направлены на защиту интересов го -сударства, реализацию потребностей основных классов, социальных слоев и групп, отдельных личностей. Главная задача законодательной функции парламента обеспечение благо -состояния людей, счастья и процветания граждан страны, государства в целом, решение проблем, стоящих перед обществом; - представительная функция означает, что парламент является выразите -лем интересов и воли народа, то есть всей совокупности граждан данного госу -дарства. Эта функция неразрывно связана с понятием демократии. Задача представительной власти - выражение мнения и интересов из -бравшего ее народа. Парламент - это единственный официальный орган народного представи -тельства. Его представительная функция фиксирует связь с народом; - идеологическая функция — идеологическое информирование населения, целенаправленное воздействие на общественное мнение производится в каж -дом конкретном случае, когда необходимо производить существенные социа -льно-политические изменения и закреплять их при помощи законов или под -законных актов; - властная функция - принятие конкретных политических и управленчес -ких решений, осуществление выбора альтернатив общественно-экономичес -кого и политического развития общества в целом и его основных подсистем; - функция участия в формировании органов государственной власти. Концепция разделения властей предполагает определенное участие пар -ламентов в формировании исполнительной и судебной ветвей власти. Причем в зависимости от формы правления, политического режима, дру –

112

гих политических условий размер полномочий органов законодательной влас -ти в осуществлении данной функции существенно меняется; - финансово-бюджетная функция парламента - парламент принимает бюджет, утверждает статьи доходов и расходов государства. Рассмотрение и принятие бюджета является важным направлением всей парламентской деятельности. От него зависят практически вес стороны жизни современного государ -ства; - функция контроля за деятельностью исполнительной власти осуществ -ляется при помощи постоянного контроля за исполнением бюджета, отчетов членов правительства депутатскому корпусу, дачей разрешения на назначения тех или иных руководящих лиц. Выражение недоверия правительству, проверка исполнения законов, парламентские расследования служат важными рычагами обеспечения дейст -венного парламентского контроля. Кроме того, парламенты наделены в одних случаях исключительным (привлечение к ответу президента страны), в других - особыми (выражение недоверия правительству), в третьих - специальными (лишение депутата пра -ва на неприкосновенность, отстранение от обязанностей и т. д.) полномочия - ми.

- функция политической гласности. Современный парламент - важный форум политической гласности, где представители различных слоев общества, политических партий, правитель -ство, депутаты открыто заявляют о своих задачах и намерениях, профессиона - льно и политически аргументируют их. Если этого не происходит, то принятие любого законопроекта оказыва -ется под угрозой. Он требует открытой политической дискуссии; - функция легитимации. Парламент выступает как важнейший институт легитимации политичес -кой власти. Современный парламент как организация и система институтов осуще -ствляет свою функцию благодаря комплексу избирательных норм и законов, благодаря которым он сформирован и функционирует;

- функция вынесение импичмента президенту и некоторым должност -ным лицам. Согласно Конституции, Парламенту или одной из его палат предоставле -но право выдвигать против президента обвинение в совершении государст -венной измены или иного тяжкого преступления. После проведения соответствующего расследования и при наличии осно -ваний Парламент двумя третями голосов от его полного состава может при –

113

нять решение о смещении президента с должности. Законодательную деятельность парламента следует рассматривать че -рез стадии законодательного процесса, который можно представить следую -щим образом - законодательная инициатива,обсуждение законопроекта, принятие законопроекта, промульгация — утверждение и опубликование за -кона.

Законодательная инициатива - это право внесения законопроектов в за -конодательные органы, влекущее за собой обязанность законодательных ор -ганов обсудить законопроект и принять по нему определенное решение. Право законодательной инициативы может принадлежать Президенту, депутатам, Правительству, а также гражданам, обладающим избирательным правом, в количестве определенным Конституцией. Право законодательной инициативы может быть реализовано несколь -кими субъектами одновременно. Инициатива должна быть оформлена в виде законопроекта.

Прежде чем быть окончательно принятым, законопроект может пройти несколько стадий обсуждения, каждая из которых именуется чтением. После его принятия нижней палатой, он поступает в верхнюю. Законопроект в первом чтении принимается, если за него проголосовало большинство от полного состава депутатов. После принятия законопроекта в первом чтении он передается на дора -ботку и устанавливаются сроки для представления проекта ко второму чте -нию. Между первым и вторым чтением законопроект может быть вынесен на народное обсуждение.При рассмотрении проекта закона во втором чтении го -лосование может проводиться по статьям, главам, разделам или по иным структурным частям законопроекта. Если по нему не имеется замечаний и предложений, то он может быть принят в целом и отправлен на обсуждение в верхнюю палату. В случае его принятия обеими палатами законопроект поступает на под -пись главе государства. Если Президент его не возвращает на протяжении двух недель, закон считается подписанным. Наступает стадия промульгации. Президент может подписать его в десятидневный срок или наложить ве -то, т. е. отвергнуть. В случае своего несогласия с текстом будущего закона он возвращает его со своими возражениями в парламент. Однако палаты парламента могут преодолеть вето президента, если в каждой из них законопроект будет повторно одобрен квалифицированным бо -льшинством голосов.

114

Голосование проводится по закону в целом. Закон считается принятым, если за него проголосовало не менее двух третей депутатов обеих палат. Закон после преодоления парламентом возражений Президента подписы -вается Президентом в пятидневный срок. Закон вступает в силу и в том случае, если он не будет подписан Президентом в этот срок. 4. Особенности законодательной власти в некоторых странах Законодательная власть в США представлена двухпалатным парламен -том - Конгрессом, состоящим из Сената и Палаты представителей. Основные его полномочия включают налогообложение, регулирование торговли с зарубежными странами и между штатами, право объявления вой -ны, формирование вооружённых сил и выделение средств на их содержание. Сенат был создан как верхняя палата Конгресса, представляющая интере - сы штатов и имущих классов общества. Поэтому первоначально сенаторов избирали законодатели штатов. Согласно 17-й поправке, ратифицированной в 1913 году, сенаторов стали вы -бирать прямым голосованием избиратели штата. В соответствии с конституцией от каждого штата избираются два сенато -ра сроком на шесть лет. Для сохранения преемственности власти сроки полномочий сенаторов смещены во времени таким образом, что в каждый год выборов становится ва -кантной только треть мест. По конституции, сенатором может стать любой человек старше 30 лет, являю - щийся гражданином США не менее 9 лет и ко времени выборов проживающий в штате, от которого он избирается. Председателем Сената является вице-президент США. Сенат избирает из своего состава временного председателя, который ве -дёт заседания в отсутствие вице-президента. Но фактическими руководителями Сената являются лидер сенатского бо -льшинства и лидер сенатского меньшинства, избираемые на совещаниях (ко -кусах) фракций представленных в Сенате крупнейших политических партий. Как верхняя палата, Сенат обладает особыми полномочиями, например, он может одобрять или отклонять президентские назначения на высшие госу -дарственные посты, ратифицировать или отклонять международные догово -ры и рассматривать дела должностных лиц, подвергнутых импичменту Пала -той представителей. Нижняя палата Конгресса - Палата представителей - состоит из 435 членов (в её работе также участвуют ещё 6 представителей, но без права голоса, явля -ющиеся делегатами от округа Колумбия, Американских Виргинских островов, остров Гуам, Восточного Самоа, Содружества Северных Марианских островов,

115

а также постоянный представитель Содружества Пуэрто-Рико), представляю -щих все население страны. Выборы представителя проводятся через процедуру всеобщего голосова -ния по одномандатным избирательным округам с приблизительно равной численностью населения в пределах своего штата. При этом каждый штат имеет не менее одного представителя. Так как представительство от каждого штата пропорционально числен -ности его населения, конституция обязывает каждые десять лет проводить на -циональную перепись населения. Демографические изменения приводят к пе -рераспределению представительства штатов в Конгрессе. Как представительный орган народа, палата имеет исключительное пра -во вносить на рассмотрение Конгресса законопроекты о налогах. Но на практике это право имеет ограниченный характер, поскольку лю -бой законопроект должен быть одобрен обеими палатами. Палата представителей может возбудить импичмент против федераль -ных чиновников, а также полномочна избирать президента страны, если ни один кандидат не получит большинства голосов выборщиков. Члены Палаты представителей избираются на двухгодичный срок. Кандидат должен быть старше 25 лет, не менее 7 лет быть гражданином США и ко времени выборов проживать на территории штата, от которого он избирается. Члены палаты избирают спикера, председательствующего на её заседа -ниях. Другими руководителями палаты являются лидеры партийных фракций. Основную работу в Конгрессе по подготовке законопроектов выполняют различные комитеты. Каждый из 20 постоянных комитетов в Сенате и 20 постоянных комите -тов в Палате представителей ведает конкретной областью, например, иност -ранными делами, обороной, сельским хозяйством, банками и финансами. Председателем комитета, как правило, становится член фракции боль -шинства, дольше всех проработавший в данном комитете. Помимо постоянных комитетов в каждой палате Конгресса существуют и специальные комитеты. Комитеты, в которые входят члены обеих палат, называются объединён -ными комитетами. Для выработки компромиссных вариантов законопроектов назначаются согласительные комитеты. Любой законопроект, за исключением финансового, может быть иниции -рован в любой из палат. Представленный на рассмотрение палаты законопроект направляется в соответствующий комитет и после его одобрения выносится на обсуждение

116

всей палаты. Если палата одобрит законопроект, его направляют в другую палату, где рассмотрение начинается также с комитета. Каждая палата имеет право вносить поправки в законопроект. Разногласия между Сенатом и Палатой представителей снимаются в сог -ласительном комитете, а затем согласованный вариант вновь выносится на обсуждение обеих палат. Принятый ими законопроект поступает на подпись к президенту, кото -рый может подписать его, наложить на него вето или оставить без рассмотре -ния. В первом случае законопроект обретает силу закона, во втором - стано -вится законом, если обе палаты преодолеют президентское вето большинст -вом в 2/3 голосов; в третьем случае закон обретает силу по прошествии десяти дней и без президентской подписи. Если Конгресс до истечения десяти дней объявит перерыв в работе, то за -конопроект не становится законом; такое косвенное вето называют карман -ным. В настоящее время важнейшие законодательные предложения иницииру -ются исполнительной властью и направляются в Конгресс через президента. Конгресс делегировал также и значительную часть своих законодатель -ных полномочий. Президент и правительственные ведомства, как правило, прописывают многие детали законов, принятых Конгрессом. Конгресс преимущественно занимается законотворческой деятельностью, но и сенатор, и конгрессмен тратят немало времени на работу со своими изби -рателями, включая рассмотрение их жалоб на чиновников. Наконец, важной стороной деятельности Конгресса является проведение специальных слушаний и расследований, посредством которых он привлекает внимание общественности к актуальным социально-политическим проблемам. Законодательная власть в Великобритании принадлежит парламенту (старейший в мире, создан в 1265 году). Парламент состоит из монарха, Палаты лордов (750 человек) и Палаты общин (в настоящий момент 646 депутатов). В действительности под парламентом понимаются лишь две палаты, а в обычном словоупотреблении - нижняя, которая осуществляет законодатель -ные функции. Королева подписывает все законы, на основании конституционного обы -чая почти 300 лет не применяет принадлежащего ей права вето. Вето Палаты лордов может быть преодолено нижней палатой простым бо -льшинством голосов, но на другой сессии парламента, что означает, что при созыве сессии раз в год верхняя палата может на год отсрочить вступление за -кона в силу.

117

На практике Палата лордов, как правило, возражения против законопро -ектов, принятых Палатой общин, выдвигает крайне редко. Основная функция парламента - законотворчество. Законопроекты (билли) проходят три чтения. Как правило, законопроекты должны быть приняты обеими палатами. Прежде чем обрести силу законов, они должны получить королевскую санкцию. Хотя проект закона может быть внесён в любую палату, на практике за -конопроект сначала рассматривается Палатой общин, затем передаётся в Па - лату лордов. Палата общин избирается всеобщим голосованием граждан сроком на 5 лет, но может быть распущена досрочно премьер-министром с согласия мо -нарха. За роспуском палаты следуют всеобщие выборы. Избирательное право имеют лица обоего пола, достигшие 18-летнего возраста, являющиеся подданными Соединённого Королевства, стран Содру -жества или Ирландской Республики, зарегистрированные в избирательном округе и внесённые в списки избирателей. Могут также голосовать британские подданные, которые постоянно проживают за границей менее 20 лет, и бездомные. Избиратели в Северной Ирландии должны прожить в своём избиратель -ном округе не менее трёх месяцев, чтобы принимать участие в голосовании. Имеющие возможность голосовать члены королевской семьи не пользу -ются этим правом, поскольку на практике это могли бы счесть неконституци -онным. В целом право голоса имеют более 44 миллионов человек. Голосование проводится по одномандатным округам по мажоритарной системе относительного большинства. С 1998-1999 годы при избрании новой законодательной власти в регио -нах, а также на выборах мэра Лондона применяются варианты системы голо -сования с пропорциональным элементом : на выборах парламента Шотландии, ассамблей Уэльса и Большого Лондона - «дополнительного голоса», на выборах мэра Лондона - «замещающего» голоса, на выборах ассамблеи Северной Ир -ландии - «единого переходного голоса». Пропорциональная система голосования (региональных партийных списков) по методу д’Ондта применяется с 1999 года на выборах в Европейс - кий парламент. Законодательная власть в Германии представлена двухпалатным зако -нодательным собранием. Нижняя палата, бундестаг, является органом, представляющим весь не -мецкий народ, а верхняя палата, бундесрат - органом, представляющим земли

118

Германии на федеральном уровне. Депутаты бундестага избираются сроком на 4 года на всенародных выбо - рах, которые проходят по смешанной, мажоритарно-пропорциональной сис -теме. Точное число депутатов не зафиксировано, но оно обязательно должно быть больше 656. По результатам выборов в бундестаг из состава партии, по -лучившей в парламенте абсолютное большинство мест (больше 50 %, напри -мер, 50 % плюс один голос), выбирается федеральный канцлер, который затем формирует правительство (как правило, в него входят члены победившей пар -тии). В случае, если ни одна из партий не получила абсолютное большинство мест, формируется правящая коалиция, с тем чтобы входящие в неё партии сформировали в бундестаге абсолютное большинство. В этом случае канцлером традиционно становится лидер более крупной партии, а младший партнёр в коалиции в обмен на свою поддержку получает министерские портфели в сформированном канцлером правительстве. Во главе бундестага стоит председатель, который избирается депутатами (ст. 40 Основного закона). Большая часть работы бундестага проходит в профильных комитетах, ко -торые осуществляют подготовку законопроектов и проводят консультации с заинтересованными сторонами. Правом законодательной инициативы в Германии обладают федеральное правительство, бундесрат и депутаты бундестага (ст. 76 Основного закона). Внесённый законопроект проходит три чтения, после чего принимается большинством голосов бундестага. В случае если законопроект затрагивает интересы земель (а такими признаются около 60 % всех принимаемых в ФРГ законов), он должен быть одобрен бундесратом. При возникновении разногласий создаётся согласительная комиссия, со -стоящая из 32 человек (16 представителей земель и 16 депутатов бундестага), которая призвана найти компромисс. Верхняя палата - бундесрат - состоит из 69 представителей немецких зе -мель. Бундесрат формируется не путём выборов, а путём направления от земе - льных правительств делегаций, численность которых зависит от численности населения субъекта федерации. Для земель с населением численностью более 2 миллионов человек пред -усмотрено 4 представителя, с численностью более 6 миллионов человек - 5, с численностью более 7 миллионов человек - 6; остальные земли представлены 3 делегатами. При этом все члены делегации при проведении голосований обязаны го -лосовать единым блоком.

119

Обновление состава бундесрата происходит при формировании в отдель -ных землях новых правительств, которые направляют в бундесрат новые де -легации. Задача бундесрата заключается в защите интересов немецких земель, он рассматривает законы, затрагивающие интересы субъектов (включая право вето, которое может быть преодолено нижней палатой), а также голосует по проектам изменения конституции, для чего требуется квалифицированное бо -льшинство (2/3 голосов) бундестага и бундесрата. Работа бундесрата также осуществляется через комитеты. Председателем бундесрата (президентом) является премьер-министр од -ной из земель, который занимает этот пост в течение года, после чего он пере -ходит к премьер-министру другой земли. Выборы в нижнюю палату парламента - бундестаг - проходят по смешан -ной, мажоритарно-пропорциональной системе. Её германский вариант получил название «система добавочного учас -тия». Она заключается в том, что избиратели обладают двумя голосами, один из которых они отдают кандидату по «своему» одномандатному избиратель -ному округу, а второй - за партийный список (партии формируют списки для каждой земли). Для победы в одномандатном округе кандидату необходимо получить относительное большинство поданных голосов, и тогда он проходит в бундес -таг, получая так называемый «прямой мандат». Для того чтобы получить право на прохождение в бундестаг членов пар -тии по спискам, партия должна набрать более 5 % вторых голосов избирателей по стране (такой барьер существует с 1953 года) или получить 3 прямых ман - дата (по избирательным округам). Избирательное законодательство, ныне действующее в Германии, было принято в октябре 1990 года, а последняя поправка в него была внесена в ап -реле 1998 года. Согласно этому закону, Германия в настоящее время делится на 299 из -бирательных округов (до 2002 года их было 328), которые формируют 16 зе -мельных округов. Активным избирательным правом, то есть правом избирать) обладают немецкие граждане старше 18 лет, проживающие в стране не менее 3 месяцев. Правом избираться в бундестаг обладают граждане, достигшие 18 лет и получившие немецкое гражданство более года назад. Носителем законодательной власти в Пятой республике Франции являя -ется парламент, состоящий из двух палат - Национального собрания (нижняя палата) и Сената (верхняя палата). 577 депутатов Национального собрания избираются сроком на 5 лет пу

120

тём всеобщих, равных и прямых выборов при тайном голосовании. Действует одномандатная мажоритарная система в два тура. Каждый депутат проходит от избирательного округа, величина которого по численности избирателей не одинакова - в среднем 100 тысяч человек. Мажоритарная система была введена генералом де Голлем с целью покон - чить с крайней неустойчивостью правительств в период Четвёртой республи -ки, одной из причин которой была, в частности, пропорциональная система выборов. В 1986 году правительство социалистов, стремясь увеличить представи -тельство небольших партий и групп, восстановило пропорциональную систе -му, но уже в 1988 году она снова была заменена мажоритарной, которая и со -храняется до сих пор. При выборах в Национальное собрание во второй тур проходят все канди -даты, собравшие в первом туре не менее 12,5 % голосов избирателей, прини -мавших участие в голосовании. Избранным считается кандидат, получивший относительное большинство голосов, то есть больше, чем любой другой кандидат, взятый в отдельности. В Сенат избираются 343 сенатора (с 2011 года - 348) сроком на 9 лет по -средством косвенных трёхстепенных выборов, состав Сената обновляется на треть каждые три года (с 2011 года - на половину каждые три года, то есть срок полномочий сенаторов составит 6 лет). Трёхстепенная структура выглядит следующим образом - избирают ос -новную часть коллегии выборщиков (избирательной коллегии), то есть муни -ципальных советников, последние - делегатов, и затем проводятся выборы се -наторов. В состав этой коллегии входят депутаты Национального собрания, члены представительных собраний регионов и департаментов, делегаты муниципа -льных советов. Голосование проводится по департаментам. В тех департаментах, где избирается три или более членов верхней палаты французского парламента, применяется пропорциональная система, в осталь -ных - двухтуровая мажоритарная. Двухпалатную структуру (бикамерализм) зачастую оправдывают ссылкой на необходимость обеспечить действия системы сдержек внутри парламента. Согласно конституции, законопроект считается принятым, если он одоб -рен обеими палатами в идентичной редакции. В противном случае, если примирительная процедура не даст результатов и не последует согласия палат между собой, законопроект считается откло - нённым. Вместе с тем нижняя палата играет преимущественную роль по сравнению с Сенатом - при наличии разногласий между палатами правительство может

121

просить Национальное собрание вынести окончательное решение. Кроме того, именно Национальному собранию принадлежит решающее слово при окончательном утверждении бюджета. Только Национальное собрание может принять резолюцию порицания (отказать в доверии правительству). демократическим принципам, так как именно нижняя палата представляет об -щенациональные интересы, что подтверждает и порядок её формирования. Парламент работает в сессионном порядке, ежегодно проводятся две сессии. Решение опопросе созыва чрезвычайной сессии закреплено за президен -том. Французский парламент остаётся формально единственным законодате -льным органом страны. Это означает, что среди всех государственных органов только ему, в со -право принимать законы республики. Во-первых, Президент Республики по предложению правительства (или совместному положению палат) может передать на референдум любой законо - проект, касающийся организации государственной власти или предусматрива - ющий ратификацию международного договора при условии, что он не проти -воречит конституции. Второе (не менее существенное) ограничение законодательных полно -мочий парламента установлено ст. 34 конституции. Данная статья определяет вопросы, регулируемые законодательными органами. Это гражданство и пользование правами и свободами, право и дееспособ - ность, уголовное наказание и судопроизводство, налоги и денежная эмиссия, разрешение объявления войны, продление на срок более 12 дней осадного по - ложения, предоставление полномочий на ратификацию наиболее важных международных договоров. Кроме того, законом устанавливаются общие принципы организации обороны, местного самоуправления, национального образования, режим соб -ственности и прав собственности, гражданских и торговых обязательств, со -циального обеспечения, трудовых и профсоюзных прав. На стадии, предшествующей промульгации закона, Президент Республи -ки, премьер-министр, председатели палат или группа из 60 депутатов или 60 сенаторов могут обратиться в Конституционный совет. Последний должен в течение 30 дней высказать своё суждение о предо -ставленном тексте. Акт, признанный антиконституционным, не подлежит введению в дейст -

122

вие. Если же речь идёт о законе, уполномочивающем на ратификацию между -народного договора, то при констатации противоречия Основному закону ра -тификация становится невозможной, кроме случая пересмотра самого Основ -ного закона. Такой порядок должен защищать закон от попытки его изменения не -констиституционным способом. К числу традиционных важнейших функций парламента относятся – ута - новление государственных доходов и расходов, принятие государственного бюджета и утверждение отчёта о его исполнении. Финансовые законопроекты подготавливаются и вносятся в Националь - ное собрание правительством. Другая важная функция парламента - контроль за деятельностью прави -те льства. В этой области Пятая республика обладает целым рядом новшеств. Парламентарии сохранили за собой право устных и письменных вопро -сов, адресуемых премьер-министру или членам правительства. Однако самой важной и значимой формой контроля остаётся институт парламентской ответственности. Именно в этой области перемены наиболее существенны. Одно из самых весомых нововведений заключается в том, что возможно -сть постановки вопроса о доверии правительству может исходить от самого правительства. Основные принципы избирательного права определены в ст. 3 французс - кой конституции 1958 года, а также в Избирательном кодексе, ряде законов, декретов правительства и циркуляров, издаваемых министрами (в том числе премьер-министром). Согласно Основному закону, выборы во Франции являются всеобщими, равными и тайными. Таким образом, право голоса предоставлено всем французским гражда - нам, достигшим 18-летнего возраста и проживающим на месте не менее 6 ме -сяцев. Депутатом Национального собрания, муниципального и генерального совета может быть каждый гражданин, достигший 23 лет, а сенатором - граж -данин не моложе 35 лет. Правом голоса на общенациональных выборах - президентских, парла -ментских - пользуются только граждане Французской Республики, в то время как участвовать в голосовании на местах могут и лица, не являющиеся граж - данами Франции, но постоянно проживающие в стране. В связи с введением на основе Маастрихтского договора 1992 года граж -данства Европейского союза предусматривается, что граждане ЕС, находящие -

123

ся на территории Франции, могут принимать участие в выборах в Европейский парламент, при этом они также могут участвовать в муниципальных выборах при условии проживания во Франции, но не могут осуществлять функции мэра или его заместителя и входить в коллегию по выборам сенаторов. Применяемый во Франции избирательный кодекс предусматривает воз -можность ограничения избирательных прав некоторых категорий граждан - недееспособных, лиц, отбывающих наказание по приговору суда, злостных банкротов и др. Любое ограничение избирательных прав может быть обжаловано в су -дебном порядке. Закон устанавливает также различные правила неизбираемости и не -совместимости. Не подлежат избранию прежде всего лица, от деятельности которых за -висит организация выборов, проведение голосования, осуществление избира - тельных операций (префекты департаментов, работники префектур, непо -средственно участвующие в организации выборов, и некоторые другие кате -гории государственных служащих). Правило несовместимости предполагает недопустимость совмещения выборного мандата с тем или иным видом профессиональной деятельности или занятием каких-либо должностей на государственной или частной службе. Наиболее существенное значение имеет закреплённая в конституции не -совместимость мандата парламентария с вхождением в состав правительства. Во Франции предпринимались попытки пересмотреть эти конституции -онные постановления путём реформирования основного закона, однако соот -ветствующая поправка принята не была. Судьёй по выборам на общенациональном уровне выступает Конститу -ционный совет - ему принадлежит право проверки правильности проведения выборов и обоснованности приносимых жалоб. На законодательном уровне также регулируется порядок проведения избирательной кампании. Злоупотребление избирательной пропагандой, равно как и нарушение сроков проведения избирательной кампании, служит основанием для касси - рования результатов выборов, хотя прецедентов пока не было. Так, например, по законам от 22 декабря 1990 года и 19 января 1995 года о финансировании партий и избирательных кампаний, политические партии и комитеты в поддержку различных кандидатов должны публиковать данные о расходах на избирательную кампанию (они должны быть сбалансированы -ми), особенно связанных с политическими выступлениями в СМИ. Они обязаны в течение одного года до выборов не выходить за рамки оп -ределённого бюджетного лимита. За четыре месяца до начала официальной кампании запрещено разме -

124

щать предвыборные афиши на коммерческих рекламных щитах. В отношении финансирования политических партий были также приня -ты ограничительные меры. Прежде всего жёстко установлены потолки по финансовым средствам и обязательная декларация взносов, перечисленных предприятиями, промыш -ленными объединениями и частными лицами. Далее, предприятиям строго запрещено оказывать партиям финансовую помощь. Компенсация части расходов на избирательную кампанию из государст -венного бюджета зависит от результатов выборов. Прямым всеобщим голосованием по спискам в масштабе всей страны из -бираются в Европейский парламент 78 депутатов от Франции сроком на пять лет. Необходимо отметить, что законом от 5 апреля 2000 года запрещено сов -мещение мандатов депутата или сенатора с мандатом депутата Европарламен - та от Франции. В соответствии с договором о Европейском союзе проживающие во Фран -ции выходцы из стран - членов ЕС могут голосовать за один из списков канди -датов от Франции. При выборах в Европейский парламент применяется пропорциональная система выборов (блокирование списков, панаширование и преференциальное голосование запрещены). Каждый список должен включать число кандидатов, равное числу мест, подлежащих замещению. При выборах в Европарламент вся страна образует единый избиратель - ный округ, и, следовательно, каждый список должен включать количество кандидатов в соответствии с числом мест, подлежащих замещению по квоте, предоставленной Франции. Выборы в Европейский парламент 2004 года вошли в историю в связи с рекордным процентом неявки (57,5 %) и по количеству голосов, которые на -брала Социалистическая партия, - 29,2 %. В Италии законодательнаявласть существует в виде двухпалатного парла -мента, включающего Палату депутатов и Сенат. Конституция 1947 года является важнейшим источником итальянского парламентского права. Непосредственно парламенту посвящена гл. 1 ч. 2 («Устройство республи -ки») Основного закона. Таким образом, в системе разделения властей законодательный орган формально поставлен на первое место. Вместе с тем положения, так или иначе затрагивающие парламентскую деятельность, содержатся и в остальных частях конституции.

125

Гл. «Парламент» состоит из двух разделов: «Палаты» (ст. 55-69) и «Со - ставление законов» (ст. 70-82). В конституции подчёркивается абсолютное равенство палат при осуще -ствлении полномочий как в законодательной области, так и при реализации парламентского контроля над правительством. Парламент принимает законы, государственный бюджет и контролирует его исполнение, осуществляет политический контроль над деятельностью правительства, участвует в формировании ряда государственных органов, ре -шает вопросы о займах и предоставлении кредитов, ратифицирует междуна -родные договоры и выполняет некоторые другие функции. В Палате депутатов заседают 630 депутатов, в Сенате – 315, срок работы обеих палат составляет 5 лет и может быть продлён только в случае войны. 315 сенаторов представляют регионы, также имеется 6 пожизненных се -наторов. В соответствии со ст. 57 конституции ни одна область не может иметь менее 7 сенаторов, кроме областей Мелизе (2 сенатора) и Валле д’Аоста (1 се -натор). Президент может назначить 5 пожизненных сенаторов за особые заслуги перед Италией. Ныне действующие регламенты палат итальянского парламента были приняты в 1971 году. Несмотря на автономию палат, документы похожи друг на друга, а мно -гие их положения совпадают. Тексты регламентов согласованы для того, чтобы ни одна из палат не на - ходилась в привилегированном положении перед другой, не препятствовала выполнению другой палатой её функций и не затрудняла общепарламентский процесс. Согласно ст. 70 конституции, законодательная функция осуществляется обеими палатами. На представление законопроекта имеет право прежде всего правительст -во как орган, наилучшим образом способный оценить необходимость тех или иных законодательных преобразований. Правительственный законопроект вносится в палаты разрешающим де -кретом президента республики с контрасигнацией председателя совета мини -стров либо компетентного министра, приобретая таким образом официальную поддержку главы государства. Правом законодательной инициативы обладают и члены обеих палат, выступая как в личном качестве, так и совместно с другими парламентариями. Законопроект может быть внесён парламентской группой и комиссией. Законопроект, исходящий от парламентариев, должен сопровождаться документом (докладом), объясняющим его главные задачи и общий характер.

126

Законопроекты по вопросам экономики и труда могут вноситься в пала -ты Национальным советом экономики и труда. Кроме того, законодательной инициативой обладает, согласно ст. 71 кон -ституции, итальянский народ. Он осуществляет это право путём внесения законопроекта от имени не менее чем 50 тысяч избирателей. Правом на внесение законопроекта обладают областные советы - предста -вительные органы областей - исключительно по вопросам, касающимся самих областей, если эти вопросы не могут быть урегулированы законом области. Каждый из субъектов законодательной инициативы вправе отозвать свой законопроект при условии, что он ещё не был одобрен одной из палат. Вместе с тем любой из парламентариев вправе объявить отзываемый за конопроект собственным, и в таком случае законодательный процесс будет -продолжен. Все законопроекты должны иметь чёткую структуру. Законопроект (прежде чем стать законом) проходит три стадии - рассмот - рение в одной палате парламента, затем - в другой и наконец промульгацию президентом республики. Законопроект может быть отвергнут только на первых двух стадиях. Президент не может отказаться промульгировать одобренный палатами законопроект, однако до промульгации может потребовать его повторного рассмотрения в палатах. Это отлагательное вето президента преодолевается обычным большин -ст вом голосов (ст. 74 конституции). Если во второй палате законопроект будет отвергнут не полностью, а час -тично или же в него будут внесены изменения, то он вновь поступит в палату, одобрившую его первоначально. Палата, в которую возвращается законопроект, ограничивается изучением и принятием решения только лишь в отношении тех положений, которые вы - звали несогласие другой палаты либо были ею внесены (изменены). На протяжении более чем трёх десятков лет в Италии широко обсуждается вопрос о возможной институциональной реформе. Предлагаются, в частности, изменения в структуре парламента - одним из популярных проектов является предложение о преобразовании Сената в пала -ту областей с законодательной компетенцией по вопросам, касающимся толь -ко областей и с функцией парламентского контроля исключительно по обла -стным вопросам. Некоторые противники данного проекта предлагают вовсе отказаться от Сената как от лишнего органа, не выражающего никаких специфических инте -ресов, но лишь затягивающего законодательную процедуру и поглощающего значительные государственные средства.

127

Институциональное превосходство парламента, способствовавшее демо -кратической эволюции страны, искоренению недемократического наследия прошлого, сотрудничеству демократических сил, не смогло само по себе стать гарантией эффективности работы законодательной власти. Впрочем, между основными политическими силами в стране имеется принципиальный консенсус относительно сохранения структуры, установлен -ной конституцией. На данный момент не предполагается отказываться от принципа парла -ментского верховенства в пользу сильной исполнительной власти. В Италии учитываются уроки прошлого, поэтому концепция усиления ис -полнительной власти за счёт парламента в стране непопулярна. Согласно конституции, избирательным правом обладают все граждане Италии, достигшие совершеннолетия (18 лет). Выбирать состав сената могут граждане не моложе 25 лет. Депутатом нижней палаты может быть избран гражданин, достигший на день выборов 25 лет. Для избрания в Сенат необходимо быть не моложе 40 лет. Согласно ст. 65 конституции, нельзя одновременно состоять членом Па -латы депутатов и Сената. Законом устанавливаются случаи неизбираемости, а также несовместимо -сти с обладанием мандата члена парламента. К категории таких лиц относятся, в частности, члены Конституционного суда, Национального совета труда и обороны, члены областных советов, пре -фекты, вице-префекты, представители правительства в областях, полицейские чины, дипломаты, консулы, а также высшие офицеры вооружённых сил и ма -гистраты. Все эти лица в случае своего намерения претендовать на избрание в пар -ламент должны отказаться от соответствующей должности за 180 дней до окончания полномочий парламента или в течение семи дней после издания декрета о роспуске парламента. В настоящее время система выборов обеих палат парламента регулируется законами № 276 и 277 от 4 августа 1993 года, а также принятым 1 декабря 1993 года Законом «О новом порядке проведения избирательных кампаний». В стране действует смешанная избирательная система с преобладанием мажоритарного принципа. В Палате депутатов 3/4 мест заполняются на мажоритарной основе, оста -льные - пропорционально голосам, поданным за общенациональные партий -ные списки, с учётом проходного барьера в 4 %. В Сенате три четверти мест заполняются мажоритарным, остальные - пропор -циональным голосованием по районам, причём каждая партия может выста -вить в избирательном округе не более одного кандидата.

128

Выборы в областные и провинциальные советы проводятся прямым голо -сованием по смешанной пропорционально-мажоритарной системе. Выборы проходят в один тур, причём 80 % мест распределяется по про -порциональной системе, а 20 % - по мажоритарной. Каждая область имеет собственный избирательный закон и вправе само -стоятельно определять число членов областного совета, исходя из нормы - 80 советников для областей с населением более 6 миллионов человек, 60 совет -ников - при числе жителей от 4 до 6 миллионов человек, 40 - при числе жите - лей от 1 до 4 миллионов человек и 30 советников, если население области не превышает 1 миллиона человек. При выборах в провинциальные советы также применяется как мажори -тарная система в одномандатных округах, так и пропорциональная с исполь -зованием системы квот. В этом случае избирательным округом становится сама провинция. Коммунальные советы избираются по мажоритарной системе для коммун от 15 тысяч жителей и менее и по пропорциональной системе для более круп -ных коммун. При выборах советов центральных городов, областей и ряда других наи -более крупных городов (Рим, Милан, Турин, Палермо, Неаполь, Венеция, Три - ест, Катания, Генуя) применяется смешанная мажоритарная и пропорциональ - ная система. Мэры этих городов избираются прямым голосованием в два тура. В Европейском парламенте по итогам выборов, состоявшихся в июне 2004 года, Италия обладает 78 мандатами. Выборы проводятся в соответствии с законом 1979 -ого г. и тайного голо -сования по пропорциональной избирательной системе. Активным избирательным правом пользуется каждый итальянский граж -данин, достигший 18-летнего возраста. Кандидатом может стать гражданин Италии в возрасте не менее 25 лет. В законе, регламентирующем порядок выборов в Европейский парламент, предусмотрены гарантии выдвижения собственных кандидатов националь -ными и языковыми меньшинствами (французское, немецкое и словенское на - селение в областях Валле д’Аоста, Трентино-Альто-Адидже, Фриули-Венеция-Джулия).Конституция Италии (ст. 75) предусматривает проведение референ -думов по требованию 500 тысяч избирателей или пяти областных советов. Определены и цели референдумов - полная или частичная отмена закона или другого акта, имеющего силу закона. Не допускается вынесение на референдум законов о налогах и бюджете, об амнистии и помиловании, о полномочиях, касающихся ратификации междуна -родных договоров. В референдуме имеют право участвовать граждане, внесённые в списки

129

избирателей Палаты депутатов. Предложение, вынесенное на референдум, считается одобренным, если в голосовании приняло участие большинство избирателей и если предложение собрало большинство голосов, признанных действительными. Институт референдума получил в Италии широкое применение. На референдумы в разное время выносились порядка 30 законов (только в период с 1981 по 1993 годы было проведено голосование по 13 законам). Законодательная власть в Турции принадлежит Великому национальному собранию Турции (ВНСТ,). В его состав входят 550 депутатов, которые избираются посредством пря -мых, всеобщих, равных выборов сроком на 4 года (согласно поправкам 2007 года). Парламент однопалатный. Недопустимо совмещать министерские посты и депутатские мандаты. Согласно ст. 77 и 78 конституции Турецкой Республики, допустимы как досрочные выборы в ВНСТ, так и их задержка. Досрочные выборы могут проводиться либо если парламент был распу -щен, поскольку за четыре голосования не смог избрать президента, либо по собственному решению ВНСТ. Отложить выборы возможно лишь в случае войны, когда они переносятся на следующий год. Согласно ст. 78 конституции, подобных переносов может быть неограни -чено много, пока военная опасность не минует. Если в парламенте появляются свободные места, то возможны промежу -точные выборы. Принципы избирательной системы в республике регулируются Конститу - цией и законом о выборах от 10 июня 1983 года. В Турции установлена смешанная избирательная система, сочетающая в себе элементы пропорциональной и мажоритарной систем для того, чтобы лишь крупные партии имели возможность получения большинства голосов, а следовательно, и формирования правительства, тем самым формируя одно -партийную систему, благоприятную для стабильности турецкого государства. Парламентские выборы проводятся в 79 избирательных округах (соответ -ствующих границам провинций) на основе всеобщего прямого, равного, тайно -го голосования, являющегося обязательным для всех лиц, обладающих правом голоса. Неявка на избирательные участки карается денежным штрафом. Избирательным правом обладают все турецкие подданные, достигшие 18-летнего возраста, за исключением солдат и унтер-офицеров действительной службы, военных курсантов, а также лиц, находящихся под арестом или отбы -вающих тюремное заключение.

130

Выборы осуществляются по партийным спискам, в которых представлены кандидаты лишь от тех партий, которые имеют представительство, по крайней мере, в половине провинций и одной трети округов внутри каждой провинции, а также представили 2 кандидатов на парламентское кресло в половине и бо -лее провинций. Кроме того, установлен двойной заградительный барьер для партий, стремящихся войти в состав ВНСТ. «Общий барьер», существующий на национальном уровне, заключается в том, что политическая партия, не набравшая 10 % всех действительных голо -сов по всей стране, не получает депутатских мандатов. Барьер, существующий на местном уровне внутри границ каждого избира - тельного округа, рассчитывается делением числа всех поданных голосов на число депутатских мандатов, установленное для этого округа. Выборы в ВНСТ осуществляются с периодичностью раз в четыре года. При освобождении отдельных мест в парламенте проводятся дополните -льные промежуточные выборы под контролем Высшей Избирательной Комис -сии. Все депутаты, согласно конституции, представляют не отдельные группы населения или интересы провинции, в которой они были избраны, а всю на -цию. Согласно ст. 87 конституции, ВНСТ имеет следующие полномочия - приня -тие, изменение, отмена законов, наблюдение за деятельностью Совета Мини -стров и отдельных министров, предоставление разрешения Совету Министров принимать постановления, имеющие силу закона в избранных ситуациях, об -суждение и принятие проекта бюджета и отчёта по его исполнению, решений по эмиссии денег и объявлению войны, ратификация международных догово - ров, объявление амнистий и помилование приговорённых, исключая тех, кто совершил нарушения, предусмотренные ст. 14 конституции. Это значит, что по всем преступлениям против государственной целост -ности, государственного аппарата, закреплённых в конституции прав и свобод человека, а также по поводу захвата власти, установления гегемонии одного класса населения над прочими и ущемления на основании веры, языка или ра -сы ВНСТ амнистий и помилований объявлять не должно. Кроме того, парламент принимает решения о приведении в исполнение смертных приговоров, выносимых судами. Всекитайское Собрание народных представителей (ВСНП) является выс -шим органом государственной власти, своего рода однопалатным парламен том. ВСНП и его Постоянный Комитет (ПК) осуществляют законодательную власть. ВСНП состоит из 2 979 депутатов (общее число депутатов не должно пре –

131

вышать 3000), избираемых каждые пять лет через выборные конгрессы мест ных жителей. Таким образом, ВСНП формируется депутатами, избираемыми от про -винций, автономных районов, муниципальных образований центрального подчинения, особых административных районов, а также от вооружённых сил. Выборы в ВСНП проводятся ПК ВСНП. Депутаты ВСНП подотчётны избравшим их СНП территориальных еди -ниц, которые имеют право отозвать избранников в соответствии с определён - ными законом процедурами. ВСНП избирается сроком на 5 лет. ПК ВСНП должен обеспечить выборы в ВСНП следующего созыва за два месяца до истечения срока полномочий ВСНП текущего созыва. В случае чрезвычайных обстоятельств выборы в ВСНП могут быть отло -жены, а срок полномочий ВСНП текущего созыва может быть продлён, для чего требуется решение, принятое более чем 2/3 ПК ВСНП текущего созыва. В таком случае выборы в ВСНП следующего созыва должны быть прове -дены в течение года после прекращения чрезвычайных обстоятельств. Сессия ВСНП проводится раз в год и созывается ПК. Сессия ВСНП может быть проведена в любое время по инициативе 1/5 депутатов ВСНП. ВСНП осуществляет следующие функции : - вносит поправки в конституцию; - контролирует исполнение конституции; - разрабатывает и вносит поправки в основные законы уголовного, граж -данского права, а также регулирующие деятельность государственных органов и др. вопросы; - избирает членов Постоянного Комитета ВСНП; - избирает Председателя и Заместителя председателя КНР, а также отре -шает их от должности; - утверждает Премьера Госсовета по представлению Председателя КНР; Вице-премьеров, государственных советников, министров, генерального реви -зора и генерального секретаря Госсовета по представлению Премьера, а также отрешает их от должности; - избирает Председателя Центрального военного совета и утверждает его членов по его представлению, а также отрешает их от должности; - избирает Председателя Верховного Народного Суда, а также отрешает его от должности; - избирает Генерального Прокурора Верховной Народной Прокуратуры, а также отрешает его от должности; - изучает и одобряет план социально-экономического развития страны и докладывает о его исполнении; - изучает, одобряет и докладывает об исполнении государственного бюд -

132

жета; - изменяет или отменяет неверные решения, принятые ПК ВСНП; - утверждает образование провинций, автономных районов и муниципа -льных образований центрального подчинения; - принимает решения об образовании особых административных районов и режиме (системе), который должен быть там установлен; - решает вопросы войны и мира; - осуществляет другие функции и полномочия в качестве высшего органа государственной власти. Законы и постановления принимаются простым большинством. Поправки к конституции инициируются ПК ВСНП либо 1/5 депутатов ВСНП и принимаются квалифицированным большинством в 2/3 голосов. ПК ВСНП состоит из Председателя, его заместителей (19 человек), Генера -льного Секретаря и остальных членов. Национальные меньшинства имеют право быть представленными в ПК. ВСНП избирает и имеет право отозвать членов ПК. Ни один из членов ПК не может занимать какой-либо пост в государствен -ных административных, судебных либо прокурорских органах. ПК ВСНП заседает раз в 2 месяца. ПК избирается на тот же срок, что и ВСНП. Председатель ПК и его заместители могут занимать свои должности не более 2 сроков подряд. ПК ВСНП направляет работу шести функциональных специализированных комитетов ВСНП - по делам финансов и экономики, национальному вопросу, образованию, науке, культуре и здравоохранению, иностранным делам, юри -дическим делам. ПК ВСНП осуществляет следующие функции : - толкует положения конституции и контролирует её исполнение; - разрабатывает и принимает поправки к законам за исключением тех, что находятся в компетенции ВСНП; - в отсутствие проведения сессии ВСНП разрабатывает отдельные допол -нения и поправки к законам, разработанным ВСНП, при условии что они не противоречат основным принципам этих законов; - даёт толкование законов; - в отсутствие проведения сессии ВСНП изучает и утверждает отдельные поправки к плану социально-экономического развития страны и бюджету, в случае если в этом возникает необходимость в ходе их исполнения; - контролирует деятельность Госсовета, Центрального военного совета, Верховного Народного Суда (!) и Верховной Народной Прокуратуры; - отменяет административные решения и предписания Госсовета, проти -воречащие конституции или другим законам;

133

- отменяет решения и предписания местного значения, принятые госу -дарственными органами провинций, автономных районов и муниципальных образований центрального подчинения, и противоречащие конституции, другим законам либо административным постановлениям и предписаниям; - в отсутствие проведения сессии ВСНП утверждает Министров, Генера -льного Ревизора и Генерального Секретаря Госсовета по представлению Пре -мьера Госсовета; - в отсутствие проведения сессии ВСНП по представлению Председателя Центрального военного совета утверждает других членов Комиссии; - по предложению Председателя Верховного Народного Суда назначает либо отстраняет от должности Заместителей председателя и судей ВНС, чле -нов Судебной Комиссии и Председателя Военного Суда; - по рекомендации Генерального Прокурора Верховной Народной Про -куратуры назначает или отстраняет от должности Заместителей генерального прокурора и прокуроров Верховной Народной Прокуратуры, членов Прокурор -ской Комиссии и Главного прокурора Военной прокуратуры; - утверждает назначение или отстранение от должности главных проку -роров Народных прокуратур провинций, автономных районов или муниципа -льных образований центрального подчинения; - решает вопросы назначения или отзыва полномочных представителей за рубежом; - решает вопрос о ратификации или аннулировании договоров и важных соглашений, заключённых с зарубежными государствами; - вводит систему рангов и званий военного и дипломатического персона -ла и другие специальные ранги и звания; - вводит государственные награды и почётные звания и решает вопросы их присуждения; - решает вопрос о помиловании; - в отсутствие проведения сессий ВСНП решает вопрос об объявлении со -стояния войны в случае вооружённого нападения на страну или в рамках вы -полнения обязательств по международным договорам, касающимся совмест - ной обороны против агрессии; - решает вопросы всеобщей или частичной мобилизации; -решает вопрос о введении чрезвычайного положения по стране или от -дельных провинциях, автономных районах или муниципальных образованиях центрального подчинения; - осуществляет другие функции и полномочия, данные ему ВСНП. ПК ВСНП несёт ответственность перед ВСНП и отчитывается перед ним о своей деятельности. ВСНП создаёт - Комитет по делам национальностей, Комитет по законно -дательству, Комитет по делам экономики и финансов, Комитет по образова –

134

нию, науке, культуре и здравоохранению, Комитет по иностранным делам, Ко -митет по делам этнических китайцев, проживающих за рубежом, и, по мере не -обходимости, другие специальные комитеты. В отсутствие проведения сессии ВСНП комитеты работают под руководст -вом ПК ВСНП. По мере необходимости ВСНП учреждает комиссии по рассмотрению кон -кретных вопросов. Согласно конституции, законодательная ветвь власти в Японии представ -лена двухпалатным парламентом, состоящим из палаты советников, являю -щейся верхней палатой, и нижней палаты представителей. Порядок работы парламента регулируется конституцией и Законом о Пар -ламенте (1947 год), Регламентом палаты представителей и регламентом пала -ты советников (1949 год). Члены японского парламента избираются путём всеобщих прямых выбо -ров на основе смешанной системы, сочетающей в себе элементы пропорциона -льной и мажоритарной избирательных систем. Нормативно-правовую основу избирательной системы Японии составля - ют - конституция страны и закон 1950 года «О выборах публичных должност -ных лиц» (в него неоднократно вносились существенные поправки). Активное избирательное право в Японии наступает с 20 лет. Права волеизъявления лишены лица, признанные недееспособными, на -ходящиеся в заключении и/или приговорённые к нему, а также совершившие электоральные нарушения. Верхняя палата - палата советников, состоящая из 242 членов, избирается сроком на шесть лет, половина состава палаты переизбирается каждые три го -да (по окончании депутатского мандата). Председатель палаты занимает свой пост в течение 6 лет (избирается со -ветниками). Палата советников избирается по смешанной системе : для занятия 121 места в палате 73 депутата избираются по простой мажоритарной системе в 47 многомандатных округах, созданных по административно-территориальному принципу, а 48 депутатов - по пропорциональной системе (система д’Хонта) в общенациональном избирательном округе (голосование по партийным спис -кам). Таким образом, каждый избиратель на выборах в верхнюю палату имеет два голоса, один из которых он отдаёт за конкретного кандидата, другой - за политическую партию. Кандидат на выборах в верхнюю палату должен быть не младше 30 лет, не должен занимать должность в государственных органах власти, государствен -ных корпорациях или органах местного самоуправления (за исключением выс - ших должностей).

135

Для участия в выборах кандидат должен внести избирательный залог, равный 3 миллионам йен (залог не возвращается, если кандидат получил ме -нее одной восьмой части от числа, получаемого делением общего количества проголосовавших на число мест от многомандатного округа). Избирательный залог для партий и политических групп в два раза выше. Нижняя палата - палата представителей, состоящая из 480 депутатов, из - бирает ся сроком на четыре года (новые выборы могут быть объявлены рань -ше в случае её досрочного роспуска). В 1925–1993 годах выборы в палату представителей проводились по си стеме средних избирательных округов (многомандатная мажоритарная систе -ма), в рамках которой от одного округа избиралось от трёх до пяти депутатов. 21 ноября 1994 года был принят закон о малых избирательных округах, в со -ответствии с которым 300 депутатов избираются в одномандатных округах (по мажоритарной системе простого большинства) 180 - в 11 многомандатных (от 6 до 29 мест) в региональных избирательных округах (пропорциональная си -стема д’Хонта по партийным спискам). Право избираться в нижнюю палату имеют граждане Японии, достигшие 25 лет. Кандидат не должен занимать должность в государственных органах власти, государственных корпорациях или органах местного самоуправления. Для участия в выборах кандидат должен внести избирательный залог, равный 3 миллионам йен (возвращается, если кандидат набирает оговорённое в законе число голосов). Таким образом, каждый избиратель на выборах в нижнюю палату имеет два голоса, один из которых он отдаёт за конкретного кандидата, другой - за политическую партию. Для Японии характерен стабильный состав депутатского корпуса, что об - условлено прочными связями депутата со своими избирателями и группами интересов на территории избирательного округа. Для японских парламентариев типично многократное переизбрание, од -нако попасть в число парламентариев очень непросто. Довольно специфичны и отдельные избирательные процедуры (запре -щены некоторые виды агитации и агитационных материалов и тому подоб -ное). Сессии парламента проводятся раз в год, но по решению правительства могут созываться чрезвычайные сессии парламента. Каждая палата может открывать заседание и принимать решения только в присутствии не менее одной трети парламентариев. Все решения принимаются большинством голосов за исключением слу -чаев, предусмотренных конституцией. В случае равенства голосов председатель имеет право решающего голоса

136

Существенные законодательные инициативы исходят от кабинета мини -стров и высокопоставленных чиновников и затем оформляются в одной из па -лат парламента. Важную роль играют постоянные парламентские комиссии и комитеты, которые лежат в основе разработки и принятия решений в парламенте. После одобрения в комитете законопроект выносится на голосование в обе палаты парламента и становится законом только после одобрения обеими палатами. Конституция гласит, что «принятый палатой представителей законопро - ект, по которому палата советников приняла решение, отличное от решения палаты представителей, становится законом после его вторичного принятия большинством не менее двух третей голосов присутствующих членов палаты представителей. Если палата советников не примет окончательного решения по законно -проекту, принятому палатой представителей, в течение шестидесяти дней, за исключением времени перерыва в работе парламента, после его получения, то палата представителей может рассматривать это как отклонение данного за -конопроекта палатой советников» (ст. 59). Одной из основных обязанностей парламента является принятие бюдже -та. «Бюджет должен представляться сначала на рассмотрение палаты пред -ставителей. Если палата советников принимает отличное от палаты представителей решение по бюджету и компромисс не достигнут, или палата советников не принимает решение в течение 30 дней после получения бюджета, то решение палаты представителей становится решением парламента» (ст. 71). Такой порядок применяется и в отношении ратификации международных договоров. Премьер-министр Японии выбирается из числа членов парламента - им становится лидер победившей партии (но необязательно, поскольку им может быть избран и другой член парламента, представляющий победившую пар - тию). Парламент осуществляет контроль за деятельностью премьер-министра и кабинета. Таким образом, парламент Японии осуществляет законодательные функ -ции, функцию парламентского контроля над исполнительной ветвью власти и действует в интересах защиты гражданских прав и свобод. Законодательная ветвь власти Бразилии осуществляется Национальным конгресс сом, который состоит из Палаты депутатов и Федерального сената. Палата депутатов избирается по пропорциональной системе на четыре го -да в округах, границы которых совпадают с границами штатов, территорий и

137

федерального округа. Общее число депутатов, так же как представительство штатов и федера -льного округа, устанавливается специальным законом пропорционально чис -ленности населения региона (в настоящее время 513 депутатов). От каждой территории избираются по два депутата. Федеральный сенат включает представителей штатов и федерального округа, избираемых по мажоритарной системе. От каждого штата и федерального округа избираются три сенатора сро -ком на восемь лет (всего 81 сенатор). Представительство каждого штата и федерального округа обновляется каждые четыре года (попеременно на 1/3 и на 2/3). К исключительной компетенции Национального конгресса относится, в частности : - вынесение окончательного решения по международным договорам, со -глашениям или актам; - предоставление полномочий президенту объявлять войну, заключать мир; - прекращение действия нормативных актов исполнительной власти, ко -торые превысили пределы их распорядительной власти или пределы делеги -рованной законодательной власти; - осуществление надзора и контроля за актами исполнительной власти и др. (ст. 48). К исключительной компетенции Палаты депутатов относится, в частнос - ти - назначение процедуры импичмента в отношении президента или вице-президента и государственных министров, если такое решение поддержано 2/3 голосов членов палаты (ст. 51). К исключительной компетенции Федерального сената относится, в част -ности - проведение судебного процесса над президентом или вице-президен -том в случаях совершения ими преступления, квалифицируемого как злоупот -ребление властью, и государственными министрами - за совершение ими пре -ступлений такого же характера, проведение судебного процесса над судьями Федерального Верховного суда и другими высшими чиновниками государства и др. (ст. 52). Законодательная власть в России принадлежит двухпалатному парла -менту - Федеральному Собранию, состоящему из Совета Федерации (верхняя палата) и Государственной Думы (нижняя палата). В Совет Федерации входят по два представителя от каждого субъекта Федерации - по одному от законодательного и исполнительного органов госу - дарственной власти. Правовой основой формирования и деятельности Совета Федерации яв -ляются Конституция РФ и Закон о порядке формирования Совета Федерации

138

от 5 августа 2000 года. В соответствии с этими актами Совет Федерации формируется путём де -легирования. Представитель в Совете Федерации от законодательного собрания субъ -екта Федерации избирается этим представительным органом на срок его пол -номочий. Представитель от исполнительной власти субъекта назначается указом или постановлением высшего должностного лица субъекта Федерации с по -следующим утверждением этого назначения Законодательным собранием (в конце 2008 года Президент РФ внёс предложение об изменении порядка на -значения членов Совета Федерации, который вступил в силу с 2011 года). Совет Федерации утверждает или отклоняет законопроекты, принятые Государственной Думой. К ведению Совета Федерации также относятся : а) утверждение изменения границ между субъектами Российской Феде -рации; б) утверждение Указа Президента Российской Федерации о введении военного положения; в) утверждение Указа Президента Российской Федерации о введении чрезвычайного положения; г) решение вопроса о возможности использования Вооружённых сил Рос -сийской Федерации за пределами территории Российской Федерации; д) назначение выборов Президента Российской Федерации; е) отрешение Президента Российской Федерации от должности; ж) назначение на должность судей Конституционного суда Российской Федерации, Верховного суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного суда Российской Федерации; з) назначение на должность и освобождение от должности Генерального прокурора Российской Федерации; и) назначение на должность и освобождение от должности заместителя Председателя Счётной палаты и половины состава её аудиторов (ст. 102 п. 1). Государственная Дума состоит из 450 депутатов, которые избираются сроком на 5 лет прямым всенародным голосованием. Возможно досрочное прекращение полномочий Государственной Думы Президентом РФ : а) после трёхкратного отклонения ею представленных Президентом РФ кандидатур Председателя Правительства РФ. б) в случае повторного в течение трёх месяцев выражения недоверия Го -сударственной Думой Правительству. В данных ситуациях Государственная Дума не может быть распущена Президентом РФ, если после её избрания не прошло одного года.

139

Также она не может быть распущена в период рассмотрения выдвинутого против Президента РФ обвинения, «до принятия соответствующего решения Советом Федерации» (ст. 109 п. 4) и в период действия на всей территории страны военного или чрезвычайного положения, а также в течение шести ме -сяцев до окончания срока полномочий Президента РФ. Государственная Дума принимает законопроекты, которые для вступле -ния в силу должны быть одобрены Советом Федерации и Президентом. К ведению Государственной Думы относятся : а) дача согласия Президенту Российской Федерации на назначение Пред -седателя Правительства Российской Федерации; б) решение вопроса о доверии Правительству Российской Федерации; в) назначение на должность и освобождение от должности Председателя Центрального банка Российской Федерации; г) назначение на должность и освобождение от должности Председателя Счётной палаты и половины состава её аудиторов; д) назначение на должность и освобождение от должности Уполномо -ченного по правам человека, действующего в соответствии с федеральным конституционным законом; е) объявление амнистии; ж) выдвижение обвинения против Президента Российской Федерации для отрешения его от должности (ст. 103 п. 1). Согласно ст. 104 Конституции РФ, право законодательной инициативы принадлежит - Президенту Российской Федерации, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству Россий -ской Федерации, законодательным (представительным) органам субъектов Российской Федерации. Право законодательной инициативы принадлежит также Конституцион -ному суду Российской Федерации, Верховному суду Российской Федерации и Высшему Арбитражному суду Российской Федерации по вопросам их ведения. Как правило, законопроекты предварительно готовятся в комитетах Го -сударственной Думы. Основные вопросы избирательной системы регулируются Федеральны -ми законами «О выборах Президента Российской Федерации», «О выборах де -путатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федера -ции», «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в рефе -рендуме граждан Российской Федерации». В 1993 году при выборах депутатов Государственной Думы была введена смешанная мажоритарно-пропорциональная система. Часть депутатов избиралась по мажоритарной системе, а другая часть - по пропорциональной. Такая процедура применялась при выборах депутатов Государственной

140

Думы РФ до 2003 года. При этом был установлен барьер для партий, не набравших 5 % голосов избирателей, принявших участие в выборах. Списки партий и объединений, набравшие меньшее количество голосов, не проходили в Государственную Думу, а их голоса перераспределялись между победителями. В 2005 году избирательная система РФ существенно изменилась. Выборы Государственной Думы стали проводиться на пропорциональной основе и только по партийным спискам. При этом новое избирательное законодательство установило более высо -кий барьер для прохождения в парламент, подняв его с 5 % до 7 %. Выборы Государственной Думы РФ по этому законодательству состоялись в декабре 2007 года. В 2009 году по инициативе Президента РФ Д. А. Медведева внесены изме -нения в отдельные законодательные акты Российской Федерации, предусмат -ривающие гарантии представительства в Государственной Думе политических партий. Согласно этим изменениям, по результатам выборов в Государственную Думу федеральному списку партии, получившей от 6 до 7 % голосов избирате - лей, принявших участие в голосовании, передаются два депутатских мандата. При этом список, набравший от 5 до 6 %, получает один депутатский ман - дат. Депутат, получивший мандат в соответствии с этой нормой, согласно дум -скому регламенту, имеет право наравне с представителями фракций в Госу -дарственной Думе предлагать кандидатов на должности, избрание на которые осуществляется нижней палатой парламента. Такой депутат также имеет право на выступление в Государственной Ду -ме, получение и распространение материалов и документов, участие в работе Совета Думы. При этом такие права принадлежат только одному депутату из двух полу -чивших мандат. Кроме того, политической партии, федеральному списку кандидатов кото -рой передан депутатский мандат, предоставляется право регистрации канди -датов на выборах разного уровня без сбора подписей избирателей. Согласно закону, указанный депутат не может входить ни в одну из думс -ких фракций. Он может быть представителем только той партии, от которой он был из -бран членом нижней палаты парламента. По мажоритарной системе избирается Президент РФ, а также президенты республик в составе РФ, законодательные (представительные) органы госу -дарственной власти, органы местного самоуправления и главы администра –

141

ций. На федеральном уровне выборы Президента РФ назначаются Советом Фе -дерации, а выборы депутатов Государственной Думы нового созыва назначает Президент РФ. Организацией выборов занимаются избирательные комиссии. На них возлагаются подготовка и проведение выборов, реализация и за -щита избирательных прав граждан, контроль за их соблюдением. В систему избирательных комиссий входят - Центральная избирательная комиссия Российской Федерации, избирательные комиссии субъектов РФ, ок -ружные избирательные комиссии, территориальные (районные, городские и другие) избирательные комиссии, участковые избирательные комиссии. Избирательные комиссии принимают решения о допуске партий и канди -датов к выборам. Они осуществляют подсчёт голосов и подводят итоги голосования. Начиная с 2003 года избирательные комиссии подвергаются резкой кри -тике со стороны большинства участников выборов. Критики оценивают избирательные комиссии как часть так называемого «административного ресурса», то есть использования полномочий чиновников в интересах той или иной партии (с 2003 года преимущественно «партии влас - ти», как оппозиция характеризует «Единую Россию»). В соответствии с законом при подготовке и проведении выборов избира -тельные комиссии в пределах своей компетенции независимы от государст -венных органов и органов местного самоуправления.

5. Органы законодательной власти в современном государстве

Законодательный орган занимает центральное место в структуре госу -дарственного аппарата, поскольку в соответствии с принципом разделения властей законодательная власть является наиболее важной. Она устанавливает общеобязательные требования, которые исполните -льная власть должна проводить в жизнь и которые служат законодательной основой для деятельности судебной власти. При демократическом государственном строе высшим представитель -ным и законодательным органом является парламент. Он представляет суверенитет народа и только он один правомочен выра -жать волю народа в форме закона. В Великобритании, Индии, Канаде, Финляндии, Японии и ряде других стран законодательный орган непосредственно именуется парламентом. В остальных странах этот государственный орган называется иначе, на -пример, сейм -в Польше, фолькетинг - в Дании, альтинг - в Исландии, конгресс - в Соединенных Штатах Америки. Парламенты могут иметь двухпалатную и однопалатную структуру.

В федеративных государствах парламенты состоят из двух палат - ниж –

142

ней и верхней, которые в принципе обладают одинаковыми законодательны -ми полномочиями. В США - это Палата представителей и Сенат, в Австрии - Союзный совет и Национальный совет, в Индии - Народная палата и Совет штатов. В Федеративной Республике Германии законодательные полномочия осу -ществляет нижняя палата - Бундестаг, а Бундесрат, осуществляющий предста -вительство земель, может лишь затормозить принятие того или иного закона, опротестовав законопроект в Федеральном конституционном суде. Двухпалатная парламентская система имеет место и в некоторых унитар -ных государствах. Это в значительной мере обусловлено стремлением к более устойчивому равновесию сил между исполнительной и законодательной властями, при ко -тором власть одной палаты сдерживается созданием второй палаты, формиру - емой на иной основе (например, Палата общин и Палата лордов в Англии).

Двухпалатная структура парламента получила значительное распростра -нение в мире благодаря по крайней мере двум своим преимуществам :

- возможности , обеспечить наряду с общим представительством интере -сов всей совокупности граждан (всей нации) особое представительство кол - лективных интересов населения крупных регионов (в федеративном государ -стве - субъектов федерации) либо интересов иных групп общества, играющих в нем важную роль;

-возможности оптимизировать законодательный процесс, установив тор - моз и противовес вероятным поспешным и недостаточно продуманным зако - нодательным решениям одной палаты.

За эти преимущества приходится платить большей численностью членов парламента и сотрудников его аппарата, а следовательно, большей дороговиз -ной его работы и замедлением процесса принятия решений.

Однопалатные парламенты существуют главным образом в странах с бо -лее или менее однородным национальным составом населения или небольших по территориальным размерам (Венгрия, Дания, Польша, Финляндия). Парламент и каждая палата на весь срок своих полномочий образуют ко -миссии и комитеты (постоянные, временные и смешанные), которые призваны обеспечивать более эффективную деятельность законодательного органа. Наиболее распространенной комиссией является согласительная, ее зада - ча - выработка согласованных решений палат.

Основное назначение комиссий состоит в предварительном рассмотрении законопроектов. Комиссии могут также обладать правом законодательной инициативы, контроля за правительством и аппаратом государственного управления. Они ведут работу по конкретным вопросам, входящим в компетенцию парламента - бюджетно-финансовую деятельность, международные дела,

143

здравоохранение, ведают вопросами социальной политики, борьбы с преступ - ностью, обороны страны и др.

Парламент обладает большими полномочиями в сфере законотворчества (издает законы самостоятельно или совместно с главой государства). Он вправе устанавливать налоги, принимать государственный бюджет, участвовать во внешнеполитическом процессе, решать вопросы обороны. Парламент может осуществлять и определенные судебные функции - привлекать президента, членов правительства к судебной ответственности (импичмент).

Наряду с непосредственным законотворчеством парламент обладает верховными финансовыми полномочиями, осуществляет контроль над ис -полнительной властью, а также решает другие важные вопросы государст -

венной жизни общества.

Решение финансовых вопросов - это прежде всего установление налогов и рассмотрение проекта государственного бюджета. Утверждая государственный бюджет, парламент сравнивает общую сум - му расходов с общей суммой доходов, классифицирует расходы по статьям, оп - ределяет их важность для экономики и других сфер общественной жизни и та -ким образом делает достаточно эффективным парламентский контроль за расходованием финансовых средств государства.

Парламент участвует в назначении различных должностных лиц и орга -нов, составляющих исполнительную власть. Главным видом парламентского контроля над исполнительной властью является назначение парламентом главы государства. Такой контроль в полном объеме осуществляется в парламентских рес -публиках. При президентском правлении, где выборы главы государства проводят -ся на основе всеобщего избирательного права, в том числе коллегией выбор -щиков, участие парламента в формировании главы высшей исполнительной власти номинально.

В зависимости от формы государственного правления парламент в той или иной мере участвует в процедуре назначения главы правительства и ка - бинета и таким образом оказывает влияние на структуру, персональный со -став и характер деятельности правительства. В ряде стран глава правительства и члены кабинета министров назнача -ются парламентом и ответственны перед ним. Это характерно для тех государств, где действует метод прямых выборов исполнительных органов государственной власти. При такой избирательной системе парламент абсолютным большинст -вом палат (палаты) избирает главу правительства, который затем представля - ет для утверждения в парламент кандидатов в члены правительства.

144

В государствах с классическим президентским правлением, как известно, полномочия главы государства и главы правительства совмещаются в одном лице, и в их избрании парламент принимает лишь косвенное участие. Однако даже в США члены президентского Кабинета назначаются «по со - вету и с согласия» Сената. По такому же принципу осуществляется назначение послов, консулов, су -дей Верховного суда.

Свои полномочия парламент осуществляет на сессиях. Порядок его работы определяется регламентом, в котором также закреп -ляются основные стадии законодательного процесса - законодательная ини -циатива, обсуждение законопроекта на пленарных заседаниях и в комиссиях, принятие, утверждение и опубликование.

Другими государственными органами, имеющими представительный ха -рактер, являются местные органы государственной власти и местного самоуп - равления, действующие в пределах соответствующих административно-тер - риториальных единиц (муниципальных советов, префектурных собраний, Со -ветов народных депутатов). Местные представительные органы избираются непосредственно населением административно-территориальных единиц. Им подведомственны местные предприятия, местный бюджет, вопросы местного благоустройства, транспорта, водоснабжения, бытового обслужива -ния, народного образования, здравоохранения, поддержания правопорядка, гражданской обороны, противопожарной безопасности и др.

Исторически сложились две основные формы организации государствен -ной власти на местах. Наиболее демократичной считается такая организация местной власти, при которой все местные дела находятся в руках выборных органов (местного самоуправления) различных уровней. Так, в Японии все основные вопросы внутренней жизни в префектурах, городах, поселках и деревнях решают выборные собрания. В России местные органы государственной власти также имеют широкие полномочия в самостоятельном решении разнообразных вопросов жизни той или иной административно-территориальной единицы (поселка, села, города, района, области).

В ряде стран органы местного самоуправления в определенных парамет -рах ограничены в своих действиях центральной властью. Хотя они ведают местным хозяйством, финансами, здравоохранением, дорожным строительством и другими важными вопросами, тем не менее под -держание правопорядка возлагается на лицо, назначаемое центром. Характерным примером этого служит организация местной власти во

Франции, где в департаментах центральная власть представлена префектом, назначаемым президентом.

145

Префекту подчинены все ведомственные службы, он осуществляет конт -роль над муниципальными службами, руководит полицией. Генеральный совет как орган самоуправления решает все остальные во - просы местного значения. Муниципальные советы, действующие в комму нах, в свою очередь изби -рают мэра, который также является представителем центра и главой местной полиции.

Гл. 9. Судебная власть, понятие, определение, признаки, структура, фукции

Судебная власть в соответствии с теорией разделения властей - одна из трех ветвей государственной власти, закрепленных в Конституции. Функционирование судебной власти регулируется Конституцией.

Судебная власть - это самостоятельная независимая ветвь государствен -ной власти, осуществляемая судами, которые выполняют возложенные на них законом полномочия посредством установленного судопроизводства. В соответствии с Конституцией судебная власть осуществляется посред -ством конституционного, гражданского, административного и уголовного су -допроизводства.

Как вид власти судебную власть теоретически нельзя отождествлять с судами, судебной системой. Судебной властью надлежит считать не орган (суд) или должностное ли -цо, а то, что они могут и в состоянии сделать, какими для этого способностями и возможностями обладают.

Одна из важнейших функций судебной власти - осуществление правосу -дия, т. е. производимой в процессуальном порядке правоприменительной де -ятельности суда по рассмотрению и разрешению гражданских, администра -тивных и уголовных дел, а также экономических споров в целях охраны прав и интересов граждан, организаций и государства.

Контролирующие полномочия судебной власти реализуются в первую очередь в форме контроля за соответствием федеральных законов, законов субъектов государства и нормативных актов всех уровней положениям Кон -ституции, осуществляемым Конституционным Судом . Широко осуществляется нормоконтроль и судами общей юрисдикции всех уровней.

Контролирующие функции судебной власти реализуются также в форме контроля за законностью решений местных представительных и всех испол -нительных органов, в государственном управлении путем : - рассмотрения жалоб граждан и организаций на действия и решения ор -ганов (должностных лиц), нарушения их прав и свобод, жалоб и протестов на постановления по делам об административных правонарушениях; - проверки при рассмотрении уголовных дел качества предварительного

146

расследования; - рассмотрения жалоб и протестов о признании незаконными правовых актов управления; - проверки при рассмотрении уголовных, гражданских, административных дел законности и дисциплины в деятельности органов, организаций и их дол -жностных лиц, законности правовых актов управления, имеющих значение для разрешения дела.

Контрольная деятельность также представляет собой : - обеспечение исполнения приговоров, иных судебных решений; - разбирательство и решение дел об административных правонарушениях подведомственным судам; - разъяснение действующего законодательства по вопросам судебной практики; - реализацию Верховным Судом права законодательной инициативы.

Контроль за законностью и обоснованностью действий и решений всех исполнительных органов и органов государственного управления, правоохра -нительных органов в процессе выявления и раскрытия преступлений, задер -жания подозреваемых в совершении преступлений, их ареста, совершения действий, связанных с ограничением права гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых и иных сообщений, а также права на не -прикосновенность жилища, правомерность прекращения уголовных дел и т. д., свидетельствуют о том, что судебная власть - равновесная ветвь среди других ветвей государственной власти.

1. Основные признаки судебной власти

Судебная власть характеризуется следующими основными признаками :

- судебная власть - вид государственной власти. Она - одна из трех самостоятельных ветвей государственной власти.

- судебная власть осуществляется только специальными государственны -ми органами - судами. Они являются ее непосредственными носителями. Суд орган государственной власти, который создается и упраздняется то -лько Конституцией или конституционным законом. Суды федеративного государства создаются и упраздняются законами су -бъектов федерации. Суд состоит из судей, работающих на профессиональной основе, в его со -став могут входить представители народа в качестве присяжных народных и арбитражных заседателей.

- исключительность судебной власти. Никакие другие органы и лица, кроме суда и судей, не вправе принимать на себя осуществление правосудия.

- единство судебной власти - находит свое выражение в общих принципах

147

организации и деятельности судов. Исчерпывающий перечень судов устанавливается Конституцией и Зако - ном о судебной системе. Изменение его возможно только на основе изменения этих актов. Основной закон запрещает создание и деятельность чрезвычайных судов.

- независимость, самостоятельность и обособленность судебной власти. При выполнении своих функций суды подчиняются только Конституции и закону. Вмешательство в деятельность суда в какой бы то ни было форме в целях воспрепятствовать осуществлению правосудия влечет за собой уголовную от -ветственность. Судебная власть неделима, решение суда не требует дополнительного утверждения. Суды образуют обособленную систему, организационно никому не под -чиненную.

- судебная власть осуществляется путем судопроизводства (форма реа -лизации судебной власти), что определено Конституцией и законодательст - вом о судебной системе.

В соответствии с законами и Конституцией судебная власть осуществ -ляется посредством следующих видов судопроизводства : конституционного, гражданского, административного, уголовного, арбитражного (разновидность гражданского и административного).

- процессуальный порядок деятельности. Этот порядок определяет только закон, изданный на основе Конституции Процессуальный порядок, регулирующий правила судебной процедуры, является важной гарантией законности деятельности судебной власти, обос -нованности и справедливости судебных решений.

- подзаконность судебной власти - действие в пределах предоставленной компетенции в соответствии с законом либо на его основе и во исполнение за -кона. Судьи независимы и подчиняются только Конституции и закону.

Подзаконность судебной власти распространяется как на все ее проявле -ния, так и на все органы, ее осуществляющие.

- обязательность постановлений судебной власти для всех без исключе -ния государственных органов, организаций, должностных лиц и граждан. Решение суда подлежит неукоснительному исполнению на всей территории государства.

- народное представительство в осуществлении судебной власти. Участие граждан в осуществлении правосудия в качестве присяжных и арбитражных заседателей предусмотрено Конституцией.

148

2. Правосудие

Правосудие - это высшая юрисдикционная деятельность, осуществляе -мая непосредственно судами от имени государства, на основании Конститу -ции и действующего законодательства. Для определения понятия правосудия надо прежде всего установить от -личительные черты, характерные для данного вида государственной деятель -ности.

Первым отличительным свойством правосудия является его осуществ -ление только судом. Правосудие вправе осуществлять только указанные в Конституции и конституционных законах суды, что должно исключить возможность присво - ения его функций иными государственными органами и общественными объ -единениями. А воплощать в жизнь правосудие вправе только судьи, наделенные в за -конном порядке полномочиями и выполняющие свои обязанности на профес -сиональной основе, а также, как отмечалось, в установленных законом случаях представители населения.

Вторым отличительным свойством правосудия является рассмотрение дел в определенной форме, в соответствии с установленными процессуальным законом правилами. Оно происходит в форме судебных заседаний непрерывно, устно и как правило - открыто. В нем участвуют стороны, наделенные равными правами для защиты своих интересов.

Третьим отличительным свойством правосудия является то, что оно мо - жет осуществляться только определенными законом способами, а именно пу -тем рассмотрения и разрешения в судебных заседаниях в установленном зако - ном порядке юридических дел.

Порядок рассмотрения различных дел в судах именуется судопроизвод -ством. Конституции государств предусматривает четыре вида судопроизводст -ва : конституционное, гражданское, административное и уголовное. Законодательство устанавливает также арбитражное (хозяйственное) су допроизводство.

Следующим отличительным признаком правосудия является то, что этот вид государственной деятельности может осуществляться только с соблюде -нием особого порядка (процедуры), который детально определен процессуаль ным законодательством.

Процессуальный порядок судебного разбирательства призван создать оптимальные условия для установления истины, обеспечения обоснованно -сти и законности, объективности и справедливости судебных решений, недо –

149

пущение и устранение ошибок (система обжалования, пересмотр дела по вновь открывшимся обстоятельствам, в порядке надзора и др.), является важной га -рантией защиты прав и интересов участников процесса. При осуществлении правосудия судьи обязаны быть беспристрастными и справедливыми (Закон о статусе судей).

Судопроизводство не совпадает с правосудием, являющимся основной формой осуществления судебной власти, ибо первое может закончиться и без осуществления правосудия. Правосудие не исчерпывает всего объема судебной деятельности.

Таким образом, правосудие - это совершаемая в процессуальном порядке правоприменительная деятельность суда по рассмотрению и разрешению гражданских и уголовных дел, подведомственных судам административных дел, а также экономических споров в целях охраны прав и интересов граждан, организаций и государства.

Отправление правосудия осуществляется на основе принципов независи -мости судей и подчинения их только закону, несменяемости судей, их непри -косновенности, открытости судопроизводства, состязательности и равнопра -вия сторон. Задачи, стоящие перед правосудием, решаются на основе его принципов, т. е. общих руководящих, основных, исходных правовых положений, определя -ющих организацию и деятельность государственных органов, осуществляю -щих судебную власть. 3. Принципы правосудия

Принципы правосудия характеризуются следующими основными черта -ми (признаками) и посвоей природе принципы имеют объективно-субъектив - ный характер : - объективный аспект принципов (исходные, основополагающие начала) отражен и закреплен в нормах различных отраслей законодательства, регули -рующих правоохранительную деятельность, и в силу этого является мощным фактором правовой действительности. Принципы отражают наиболее общие закономерности организации су -дебных органов и пронизывают регламентацию всех стадий судопроизводства. При этом в уголовном судопроизводстве, в частности, принципы прояв -ляются не только в судебном разбирательстве, но и на предшествующих ему этапах (дознание, предварительное следствие). - субъективный аспект принципов выражается в том, что они определен -ным образом отражены в общественном и индивидуальном правосознании от -дельных граждан, представителей правоохранительных и законодательных органов, юридической (судебной) практике и имеют самостоятельное и при -том немаловажное значение. - принципы правосудия являются руководящими положениями, т. е. они 150

обязательны для соблюдения как всеми судебными инстанциями, так и лица -ми, участвующими в судебном разбирательстве (прокурором, защитником, подсудимым, истцом, ответчиком и др.). В целях исключения противоречивости правовой системы принципами правосудия руководствуются и законодатели в правотворческом процессе с тем, чтобы положения, содержащиеся в новых законах, им не противоречили.

- принципы правосудия носят общий характер, поскольку закрепляют ос -новные направления организации и деятельности судебных органов. Кроме того, все принципы правосудия закреплены в законе, в силу чего они приобретают точность формулировок и становятся общеобязательными для соблюдения.

- В совокупности принципы образуют систему основополагающих поло -жений, которые пронизывают все нормативное содержание правосудия. Хотя каждый принцип имеет свое собственное содержание, действуют они в неразрывной связи друг с другом. Каждый из принципов является гарантией реализации других.

Принципы организации и осуществления правосудия : - принцип законности правосудия; - принцип осуществления правосудия только судом; - принцип доступности судебной защиты; - принцип осуществления правосудия на началах равенства всех перед законом и судом; - принцип участия граждан в осуществлении правосудия; - принцип состязательности и равноправия сторон; - принцип обеспечения подозреваемому, обвиняемому и подсудимому права на защиту; - принцип презумпции невиновности; - принцип независимости судей и подчинение их только Конституции и закону; - принцип открытого как правило разбирательства дел во всех судах;

- национальный язык судопроизводства. Законность - это принцип точного и повсеместного исполнения всеми органами государства, должностными лицами гражданами требований закона. Такое определение этого универсального правового принципа вытекает из Конституций государств. Правоприменитель должен руководствоваться не духом закона, а его бу -квой. Законность - важнейшее проявление демократии, поскольку власть на -рода реализуется в установленном и надлежащем исполнении законов и иных правовых актов.

Применительно к принципу законности правосудия использование нор –

151

мативной правовой базы имеет свои особенности.

Во-первых, правосудие осуществляется на основе Конституции и законов, т. е. актов, принятых законодательными органами государства и его субъектов. Подзаконные акты (указы Президента, постановления Правительства, акты других органов государственной власти) применяются в пределах, уста -новленных законами, и если они им не противоречат.

Таким образом, главное назначение принципа законности в том, чтобы обеспечить верховенство (приоритет) Конституции и законов по отношению ко всем другим актам, процедуру самого судопроизводства подчинить законам.

Во-вторых, при осуществлении правосудия должны учитываться важные для оценки правонарушения правила о действии закона во времени : - закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет.

- никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Если после совершения правонарушения ответственность за него устра -нена или смягчена, применяется новый закон.

Принцип законности правосудия требует, чтобы по каждому вынесенно -му судом приговору или решению была ссылка на соответствующую норму материального права и было мотивировано ее применение с учетом обстояте -льств дела и характеристики его участников. Принимая решение (приговор) по уголовному делу, суды руководствуют -ся нормами Уголовного кодекса и никакие другие законы и подзаконные акты не могут быть применены. По гражданскому (арбитражному) или административному делу, кроме норм Гражданского (Арбитражного) или административного кодексов, суды применяют нормы других отраслей права (трудового, семейного, жилищного) и используют подзаконные акты, если они не противоречат закону.

В содержание принципа законности правосудия входит и требование точного соблюдения судами норм процессуального права. Здесь следует иметь в виду два обстоятельства. С одной стороны, только путем строгого соблюдения правил судебной процедуры всеми участниками судебного процесса суд может успешно выпол -нять правоохранительную функцию укрепления законности и правопорядка, с другой - именно с помощью установленных процедур суд получает объектив -ные материалы для применения соответствующей нормы материального пра -ва и в итоге может вынести законное и обоснованное решение. Принцип законности правосудия - универсальный принцип. Его широкое и разностороннее содержание помогает формулировать и определять отдельные стороны других принципов правосудия.

Соблюдение же всех принципов правосудия в конечном итоге будет сви -

152

детельствовать и о торжестве законности в правосудии. Принцип осуществления правосудия только судом закреплен в Консти -туции. Этот принцип в той или иной формулировке воспроизводится во многих законодательных актах, регулирующих вопросы правосудия. Суд является единственным органом, уполномоченным осуществлять правосудие как особую функцию государственной власти.

В соответствии с конституционным законом «О судебной системе» пра -восудие осуществляется Конституционным Судом, Верховным Судом, Высшим Арбитражным Судом, Высшим Административным Судом судами краев, об -ластей, городов автономной области, автономных округов, районными судами, окружными военными судами и гарнизонными военными судами, а в системе арбитражных и административных судов - окружными и судами. Кроме перечисленных федеральных судов, правосудие осуществляют конституционные (уставные) суды и мировые судьи. Упомянутый конституционный закон предусматривает возможность со - здания специализированных федеральных судов с целью рассмотрения граж -данских и административных дел. Эти категории дел будут рассматриваться по существу, т. е. в первой ин -станции, а принимаемые решения подлежат проверке в установленном поряд -ке в федеральных судах второго звена. Учреждение иных судов возможно только путем внесения изменений в указанные акты. Акты правосудия (приговоры и иные судебные решения) после вступле -ния в законную силу приобретают обязательную силу. Решения суда могут изменить или отменить только вышестоящие суды, круг которых четко ограничен указанными выше законами. Рассматривать и разрешать гражданские и уголовные дела суд способен, если он законен, компетентен и беспристрастен. Существенное значение в обеспечении перечисленных свойств на этом направлении имеет определение законом состава суда на основе единоличного и коллегиального начал, который должен рассматривать конкретное дело. Состав суда определяется федеральным законом и зависит от инстанции, в которой рассматривается дело. Законодательством установлено положение, в соответствии с которым каждое дело должно быть рассмотрено одним и тем же составом суда. Содержание принципа «осуществление правосудия только судом» вклю -чает осуществление судебной деятельности во всех ее формах, т. е. разрешение дел по существу в первой инстанции, разбирательство в апелляционной, кас - сационной инстанции и в надзорном порядке (в том числе и по вновь открыв -шимся обстоятельствам).

153

Функционирование системы судебного контроля - важная составляющая обеспечения правосудия строго в рамках закона. Особая роль принадлежит Верховному Суду, Высшему Арбитражному Су -ду и Высшему Административному Суду которые обобщают судебную практи -ку, анализируют причины допускаемых нарушений и дают судам необходимые разъяснения, публикуя свои документы для широкого использования в Бюл -летенях Верховного Суда и др. судов высших инстанций. Некоторые совместные документы этих судов уточняют вопросы распре -деления полномочий по рассмотрению дел так, чтобы во всех случаях правосу -дие осуществлялось только судом. Принцип законности правосудия базируется на положении Конституции о том, что человек, его права и свободы - высшая ценность, а признание, со - блюдение и защита прав человека и гражданина - обязанность государства. Реальное воплощение данного принципа в жизнь подкрепляется правом граждан защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

В зависимости от характера нарушаемого права защита может осуществ -ляться в порядке уголовного, административного, гражданского и конститу -ционного судопроизводства.

Признание в качестве принципа права на судебную защиту означает, что демократические принципы правосудия создают наиболее благоприятные ус -ловия для выяснения действительных обстоятельств дела и вынесения закон -ного, обоснованного и справедливого решения.

Судебная защита имеет важное преимущество перед административным порядком обжалования. Суд не связан с интересами конкретного ведомства, рассматривает воп -рос гласно и решает его объективно с учетом проверки всех доводов за и про -тив, с личным участием заинтересованных сторон, в том числе и обратившейся за защитой своих прав.

Определяя круг лиц, имеющих доступ к судебной защите, Конституция употребляет термин «каждый». Судебная защита доступна гражданам государства и иностранным граж -данам. Имевшиеся ранее ограничения для обращения в суд за защитой своих прав военнослужащих сняты. Теперь за защитой своих прав могут обращаться в суд и лица, отбываю -щие наказание в местах лишения свободы.

Доступность судебной защиты включает и права несовершеннолетних граждан. Ребенок может самостоятельно обратиться в суд по достижении 14-лет -него возраста, судебную защиту прав малолетних осуществляют их родители

154

или законные представители. Доступность судебной защиты подкрепляется обязанностью суда принять обращение к рассмотрению, отказ возможен только в случаях, предусмотрен -ных законом.

Судебная защита осуществляется судом в порядке конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Сложившаяся система законодательства обеспечивает доступность су -дебной защиты граждан от посягательства на жизнь, здоровье, имущество, че -сть и достоинство, а также от незаконных решений и действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общест -венных объединений и должностных лиц.

Конституция провозглашает равенство всех перед законом и судом. Государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина во всех сферах политической и социально-экономической жизни государства независимо от пола и расы, национальности, языка, происхождения, имущест -венного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств.

Конституционный закон «О судебной системе », адресуя эту норму судам, внес в нее дополнение о том, что суд может принимать во внимание и другие обстоятельства, связанные с необоснованным ограничением прав человека, не указанные в законе. Таким образом, судам предоставлена возможность признавать и иные обстоятельства, кроме тех, которые перечислены в Конституции.

Равенство перед законом включает двоякий подход к проблеме.

Во-первых, оно означает одинаковое применение норм, закрепленных в законе, ко всем гражданам. Во-вторых, принцип равенства перед законом относится и к законотвор -ческой деятельности, диктуя необходимость исключать нормы, дискримини -рующие стороны по каким-либо признакам, запрещенным Конституцией.

Равенство перед судом предусматривает, что правосудие должно осуще -ствляться на основе единого суда для всех, т. е. всем участникам процесса пре -доставляются одинаковые права защищать свои интересы.

Таким образом, единое для всех равенство перед законом дополняется и единством суда. Не допускается создание каких-либо специальных судов, осуществляю -щих правосудие для отдельных групп населения по социальным, националь -ным или иным признакам, а также создание чрезвычайных судов.

Известно, что действующее законодательство предусматривает особен -ности судопроизводства, касающиеся порядка возбуждения дел в отношении военнослужащих, а также некоторых категорий должностных лиц.

155

В сфере правосудия по делам военнослужащих эти особенности влияют лишь на определение подсудности с учетом воинского звания. Однако процедура в суде осуществляется по единым правилам, поскольку военные суды - часть судов общей юрисдикции и их деятельность регламен - тируется единым материальным и процессуальным законодательством.

Члены парламентов и судьи обладают неприкосновенностью в течение всего срока их полномочий. Предание их суду возможно только после лишения депутатской или су -дебной неприкосновенности на основании решения соответствующей пала -ты парламента или Совета судей, по представлению Генерального прокурора. Неприкосновенность депутатов представительных органов субъектов государства носит более ограниченный характер. Она не распространяется на действия депутатов, связанные с преступле -ниями против личности, а также на иные действия, не относящиеся к их депу -татским полномочиям.

Одной из гарантий соблюдения принципа равенства всех перед законом и судом является установление уголовной ответственности за нарушение ра -венства граждан в зависимости от их социального, имущественного и других отличий, причинившее вред их правам и интересам (в соответствии с действу -ющим законодательством граждане реализуют этот принцип, участвуя в су -дебных заседаниях в качестве народных и присяжных заседателей в судах об -щей юрисдикции и в качестве арбитражных заседателей - в арбитражных су -дах.

Народные заседатели - граждане, наделенные правомочиями по осуще -ствлению правосудия по гражданским и уголовным делам в составе суда и ис -полняющие обязанности судей на непрофессиональной основе. Участие граждан в осуществлении правосудия в качестве народных засе -дателей - их гражданский долг.

Народными заседателями могут быть граждане, достигшие возраста 25 лет. Не могут привлекаться в качестве народных заседателей : - лица, имеющие неснятую или непогашенную в установленном зако -ном порядке судимость; - лица, признанные судом недееспособными или ограниченные судом в дееспособности; - лица, замещающие государственные должности категории «А», а также лица, замещающие выборные должности в прокуроры, следователи, органах местного самоуправления; дознаватели; лица, состоящие на учете в нарколо -гических или психоневрологических диспансерах.

Общий список народных заседателей формируется соответствующим ор -ганом местного самоуправления на основе списка избирателей района из рас -

156

чета 156 народных заседателей на одного судью районного суда. Общий список утверждается законодательным органом субъекта государ - ства и представляется в соответствующий районный суд. Срок полномочий народных заседателей, включенных в общий список, - 5 лет.

Народный заседатель может быть освобожден от исполнения обязаннос -тей судьи на основании своего письменного заявления, если он : - достиг возраста 70 лет; - имеет ребенка в возрасте до трех лет; - служит священником и не считает для себя возможным по своим убежде -ниям участвовать в осуществлении правосудия; - является инвалидом и по другим уважительным причинам.

Народные заседатели привлекаются к исполнению своих обязанностей в районном суде на срок 14 дней, в других судах - на срок до окончания рассмот -рения конкретного дела. На народного заседателя и членов его семьи в период осуществления им правосудия распространяются гарантии независимости и неприкосновенности судей, установленные действующим законодательством. В этот период он не может быть уволен с работы или переведен на другую работу без его согласия.

Присяжные заседатели - граждане, включенные в списки присяжных засе -дателей и призванные в установленном законом порядке к участию в рассмот -рении судом дела.

Граждане призываются к исполнению обязанностей присяжных заседате -лей один раз в году на 10 рабочих дней, а по истечении указанного срока - на все время рассмотрения дела. За присяжным заседателем сохраняются все гарантии и льготы по месту его работы. Независимость присяжного заседателя при исполнении им своих обязан -ностей, включая и его неприкосновенность, гарантируется действующим зако -нодательством.

Арбитражные заседатели получают законодательное утверждение в кон -ституционном законе «О судебной системе.

Дополнительно к общепринятым требованиям по кандидатуре присяжно -го заседателя вводится правило о наличии высшего образования, опыта и зна -ния экономических проблем и др. Положение не определяет срок полномочий, порядок участия арбитраж -ного заседателя в рассмотрении дел и другие вопросы деятельности, что и на -шло отражение в законе от «Об арбитражных заседателях арбитражных судов». Согласно Конституции судопроизводство осуществляется на основе состя -зательности и равноправия сторон.

157

Под сторонами понимаются : подсудимый (его защитник) и обвинитель в уголовном процессе, истец и ответчик - в гражданском, административном и арбитражном процессах.

Сущность рассматриваемого принципа заключается в таком построении судебной процедуры, которое обеспечивает при рассмотрении гражданских и уголовных дел равные возможности сторон по отстаиванию защищаемых ими интересов. При этом суд наделяется всеми необходимыми полномочиями, обеспечи -вающими именно такой порядок процедуры соответствующего судопроизвод -ства.

Противоположность (несовпадение) интересов сторон при их процессуа -льном равноправии обеспечивает состязательный характер их участия в про -цессе, а отделение функций суда от прав и обязанностей противоборствующих участников процесса гарантирует законность и объективность правосудия. Конституционный принцип состязательности и равноправия сторон на -ходит развитие в соответствующих процессуальных положениях, регламенти - рующих рассмотрение уголовных, гражданских и арбитражных дел. Гражданскоий процессуальный кодекс, гарантируя состязательность и равноправие сторон, обеспечивает их равные права по представлению доку -ментов и участию в их исследовании в суде. Суд, сохраняя беспристрастность, создает необходимые условия для все -стороннего и полного исследования обстоятельств дела.

В уголовном судопроизводстве принцип равноправия и состязательности сторон выражен следующим образом - обвинитель, подсудимый, защитник, а также потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их предста -вители в судебном разбирательстве пользуются равным правом по представ - лению доказательств, участию в их исследовании и заявлению ходатайств со -гласно уголовно-процессуального законодательства .

Принцип состязательности и равноправия сторон находит наиболее пол -ное воплощение при рассмотрении дела в судебном заседании по первой ин -станции. Данный принцип прослеживается и в вышестоящих инстанциях. В апелляционной и кассационной инстанциях на жалобу одной стороны другая может представить свои возражения. При явке сторон они привлекаются к процедуре апелляционного и касса - ционного рассмотрений.

Вместе с тем нельзя не заметить, что содержание конституционного принципа состязательности и равноправия сторон нуждается в дальнейшем развитии в нормах соответствующего процессуального законодательства. В условиях отсутствия системного подхода в судебной процедуре по уго -ловным делам в постсоветских странах все еще наличествуют элементы прош -

158

лого обвинительного уклона. Процесс начинается с того, что обвинение оглашает судья, а не прокурор. А если принять во внимание, что значительное число уголовных дел рас -сматривается без участия прокурора, то судья, по существу, вынужден выпол -нять часть его функций : допрашивать свидетелей, выяснять, почему они из -менили показания, данные на предварительном следствии, производить оч -ные ставки, по собственной инициативе оглашать документы, изобличающие подсудимого, и, наконец, не располагая мнением стороны обвинения, выно -сить приговор.

Слово «презумпция» в переводе с латинского означает «предположение, основанное на вероятности». Суть принципа презумпции невиновности в Конституциях большинства государств сформулирована следующим образом : «Каждый обвиняемый в со -вершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда».

Принцип презумпции невиновности отражен в ряде международно-право -вых актов. Так, в ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах сказано, что каждый обвиняемый в уголовном преступлении имеет право считаться невиновным, пока его виновность не будет доказана согласно закону. Аналогичная по смыслу формулировка содержится и во Всеобщей декла -рации прав человека. В российском законодательстве принцип презумпции невиновности офи -циально был внесен поправкой к Конституции РСФСР в 1992 г. Согласно принципу презумпции невиновности суду предписывается обя -зательная проверка выводов органов предварительного следствия о предпо - лагаемой вине того или иного лица в совершении преступления и запрещается отождествлять эти предположения с достоверно установленной судом виной данного лица.

Уголовно-процессуальное законодательство формулирует презумпцию невиновности как принцип и детально раскрывает его содержание. Принципиальная позиция изложена в норме о задачах уголовного судо -производства. В уголовно-процессуальном законодательстве записано, что задача уго -ловного судопроизводства быстрое и полное раскрытие преступлений, с тем чтобы каждый преступник был подвергнут справедливому наказанию и ни один невиновный не был привлечен к уголовной ответственности и осужден.

В соответствии с нормами Уголовно-процессуального кодекса содержание принципа презумпции невиновности может быть сведено к следующим основ -ным положениям :

159

- никто не может быть привлечен к уголовной ответственности иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом;

- никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе как приговору суда и в соот -ветствии с законом; - обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Суд, прокурор, следователь и дознаватель обязаны полно, всесторонне и объективно исследовать обстоятельства дела, не перелагая эти свои обязанно - сти на обвиняемого; - при осуществлении правосудия недопустимо пользоваться доказатель -ствами, полученными с нарушением закона. Они признаются не имеющими юридической силы и не могут быть поло -жены в основу обвинения; - запрещено домогаться показаний обвиняемого путем насилия, угроз и иных незаконных мер, а признание обвиняемым своей вины может быть поло - жено в основу обвинения лишь при подтверждении признания совокупностью имеющихся доказательств; - арест, предъявление обвинения и предание обвиняемого суду не решает вопроса о его виновности, она должна быть доказана и подтверждена в суде, а

все неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняе -мого; Конституционный принцип независимости судей нашел отражение и развитие во многих актах законодательства, регламентирующих разные сто -роны осуществления правосудия и деятельности судов - в конституционных законах «О Конституционном Суде », «Об арбитражных судах», «Об администра тив ном суде»,«О военных судах», «О судебной системе», в уголовном, граждан -ском, административном и арбитражном процессуальном законодательстве.

Суд относится к числу государственных учреждений, деятельность кото -рых часто находится в поле зрения различных органов, должностных и част - ных лиц. Проблема обеспечения независимости судей связана с их взаимоотноше -ниями с другими государственными структурами, хозяйственными и иными организациями, должностными лицами и гражданами. Независимость судей проявляется также и во внутрисудебных отноше -

ниях с другими участниками процесса и с вышестоящими судебными органами. Судьи по закону обеспечиваются условиями для беспрепятственного и эффективного осуществления их прав и обязанностей, реальными гарантиями независимости и введением ответственности за незаконное вмешательство в их деятельность. Указанные положения относятся не только к деятельности профессиона -

160

льных судей, но и к гражданам, привлекаемым к осуществлению правосудия - присяжным, народным и арбитражным заседателям.

Сама формула подчинения судей «только Конституции» имеет основопо -лагающее значение. Конституция обладает высшей юридической силой, является актом пря -мого действия, и никакие другие правовые акты, применяемые на территории страны, не должны ей противоречить. Упомянутая формула определяет некоторую специфическую сторону дея -тельности судей, связанную с правом судов, опираясь на Конституцию, конт -ролировать законность правовых актов, применяемых при осуществлении правосудия.

Судьи вправе использовать положения Конституции, когда конституцион -ная норма не требует дополнительной регламентации и не содержит указания на возможность ее применения при условии принятия закона.

Судам общей юрисдикции также предоставлено право при рассмотрении конкретных дел давать оценку легитимности законов субъектов федеративного государства и в случае их неконституционности признавать их недействующими, т. е. не подлежащими применению, что влечет необходимо -сть приведения этого закона в соответствие с федеральным законодательст -вом.

Согласно закону «О статусе судей» судьи несменяемы, судье гарантируется неприкосновенность и предоставление материального и социального обеспе -чения, соответствующего его высокому статусу, также предусматривается от -ветственность за незаконное вмешательство в их деятельность.

Согласно Конституции разбирательство дел во всех судах как правило от -крытое. Слушание дела в закрытом заседании допускается в случаях, предусмот -ренных законом . Конституционный принцип означает, что, в отличие от деятельности дру -гих государственных органов, во всех судах судебной системы (общей юрис -дикции, включая военные, и в арбитражных судах) рассмотрение конкретных уголовных, гражданских (арбитражных) и административных дел происходит гласно, в открытых судебных заседаниях. На судебные заседания допускаются все граждане, а по уголовным делам - не моложе 16 лет, кроме тех случаев, когда они являются обвиняемыми, потер - певшими или свидетелями по делу.

Конституционный принцип гласности в деятельности суда, с одной сторо -ны, обеспечивает воспитательное значение судебных процессов, с другой - свидетельствует о демократических началах судопроизводства. В залах судебных заседаний могут присутствовать и освещать работу суда

161

корреспонденты газет, радио, телевидения и других средств массовой инфор -мации. Размещение и использование соответствующей радио и телевизионной аппаратуры допускается с разрешения председательствующего в судебном за -седании. На судей возлагается обязанность обеспечить для населения и предста -вителей средств массовой информации возможность присутствовать при су -дебном разбирательстве дел.

В целях усиления воспитательной роли правосудия практикуются раз -личные способы расширения гласности в деятельности суда - организация вы -ездных процессов на предприятиях, в учреждениях и организациях, в отдель - ных поселках и других населенных пунктах вне местонахождения суда. Не запрещена и используется на практике трансляция судебных процес - сов по радио и телевидению.

В открытых судебных заседаниях гражданские, уголовные и администра -тивные дела рассматриваются не только в первой инстанции, но и в апелляци - оном и кассационном порядке. В исключительном - надзорном - порядке суд приглашает на заседание обвиняемых, потерпевших, гражданских истцов и их представителей лишь в случае, когда сочтет необходимым. Закон, проводя в жизнь принцип гласности деятельности суда, четко ус -тановил случаи, когда может проводиться закрытое судебное заседание. В уголовном судопроизводстве это делается в случаях, когда необходимо сохранить государственную тайну, а также по делам о преступлениях лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста, о половых и иных преступлениях в целях предотвращения разглашения сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц либо связанных с унижением их достоинства. Заседание может быть закрытым, если того требуют интересы обеспече -ния безопасности участников процесса, членов их семей и близких. В частности, такая практика находит свое применение по делам о терро -ристической деятельности. В гражданском судопроизводстве процесс может быть закрытым с целью неразглашения факта усыновления, сохранения тайны переписки и в некото -рых других случаях, в арбитражном судопроизводстве - дополнительно - при удовлетворении судом ходатайства участвующих в деле лиц, ссылающихся на необходимость сохранения коммерческой тайны. Приговор и решение суда во всех случаях провозглашается публично. В соответствии с Конституцией в каждом государстве имеется один или несколько государственных языков государственным Признавая равноправие всех наций и народностей, населяющих государство с учетом его политико- территориального устройства, Конституции всех прогрессивных стран устано -

162

вили право каждого гражданина на пользование родным языком, на свобод -ный выбор языка общения. С позиций этих основных конституционных требований решается и воп -рос о языке судопроизводства и делопроизводства в судах. Согласно закону , судопроизводство и делопроизводство в судах ведется на государственных языках. Все стадии производства (предварительное расследование и рассмотре -ние дела в суде должны вестись с соблюдением конституционного права каж -дого пользоваться родным языком. Это право не предусматривает каких-либо исключений и не должно зави -сеть от усмотрения следователя или судьи. Все судьи обязаны знать язык, на котором ведется судопроизводство в ре -гионе их юрисдикции. Это требование в равной мере относится как к профессиональным судьям, так и к присяжным, народным и арбитражным заседателям, которые освобож -даются от участия в заседании, если они не владеют языком данного судебного процесса. Участвующим в деле лицам, не владеющим языком судопроизводства, обеспечивается право выступать в суде, давать показания, заявлять ходатайст -ва на родном языке, а также пользоваться услугами переводчика. Переводчик обязан переводить показания и заявления других участников процесса, документы, с которыми должны знакомиться лица, не владеющие языком судопроизводства. Услуги переводчика подсудимому предоставляются бесплатно. Необеспечение права подсудимого пользоваться переводчиком - сущест - венное нарушение уголовно-процессуального закона, влекущее отмену приго - вора. Переводчик несет ответственность за ненадлежащее исполнение возло -женных на него обязанностей. За заведомо неправильный перевод в суде установлена уголовная ответ -ственность, уголовная ответственность предусмотрена также за подкуп или принуждение переводчика к осуществлению неправильного перевода. Универсальность конституционного принципа государственного нацио -нального языка судопроизводства в том, что без права каждого свободно поль -зоваться родным языком в конечном итоге невозможно было бы реализовать многие важнейшие принципы правосудия. 4. Особенности судебной власти и судов в некоторых странах В США Конституция предоставляет судебную власть «одному Верховному суду и таким нижестоящим судам, какие Конгресс может время от времени уч - реждать. Судьи как Верховного суда, так и нижестоящих судов занимают свои дол -

163

жности, пока ведут себя безупречно, и в установленные сроки получают за свою службу вознаграждение, которое не может быть уменьшено во время пребывания в должности». Право назначать судей Верховного суда предоставлено конституцией президенту «по совету и с согласия» Сената. Верховный суд и федеральная судебная система официально были созда - ны Судебным актом 1789 года. Федеральные судьи независимы от чьего-либо влияния, так как консти -туция обеспечила им пожизненное назначение на должность. Они могут быть смещены со своих должностей только Конгрессом в резу -льтате сложной процедуры импичмента. Федеральные суды разбирают все дела, возникающие в связи с толкова нием конституции, законодательством и международными договорами стра -ны, все споры, в которых одной из сторон являются США, все споры между двумя или более штатами, между гражданами различных штатов, между шта -том или его гражданами и иностранными государствами или гражданами. Одиннадцатая поправка к конституции, принятая в 1795 году, исключила из юрисдикции федеральных судов дела против штатов, возбуждённые граж -данами других штатов или иностранных государств. Федеральная судебная система представлена тремя группами судов - ок - окружные, специальные и апелляционные - во главе с Верховным судом США. Окружные суды - федеральные суды общей юрисдикции, рассматриваю -щие дела, возникшие на основе федерального законодательства. Каждый из них действует в пределах федерального судебного округа. Всего в США 94 таких округа. К специальным судам относятся претензионный суд (рассматривает имущественно-денежные претензии граждан к правительству США), суд США по делам внешней торговли и налоговый суд. К апелляционным судам относятся Апелляционный суд США по федера -льному округу (рассматривает жалобы на решения претензионного суда, суда по делам внешней торговли), Временный чрезвычайный апелляционный суд (рассматривает жалобы на решения окружных судов). Обжалование решений этих двух судов производится в Верховном суде. Возглавляет федеральную судебную систему Верховный суд США. Верховный суд выступает как апелляционная инстанция при ведении всех прочих дел на федеральном уровне. Большинство рассматриваемых им дел поступает в порядке апелляции из судов низших инстанций. Верховный суд состоит из председателя и восьми членов суда. Кандидатуры судей предлагаются президентом, но должны быть утвер –

164

ждены Сенатом. Верховный суд, как правило, рассматривает дела государственного зна -чения. Он по своему усмотрению выбирает дела, относящиеся к его апелляцион -ной юрисдикции. Если Верховный суд принимает дело к производству, он направляет запрос в суд низшей инстанции. Если он не намерен принять дело к производству, решение нижестоящей апелляционной инстанции считается окончательным. Решения Верховного суда оформляются письменно, с изложением как мнения большинства, так и особых мнений членов суда. Почти за 200 лет Верховный суд, используя своё право на судебный над -зор, признал недействительными около 150 положений федерального законо - дательства. Примерно в 1 200 случаях он признал недействительными законы штатов и местные законы. В каждом штате существует также своя судебная система, которая вклю -чает один или два типа судов первой инстанции, промежуточные апелляцион -ные суды и суды последней инстанции (обычно их называют верховными судами ш татов). Большинство судей штата избираются, а не назначаются главой исполни -тельной власти штата. В Великобритании судебная власть независима. Высшая судебная инстанция Великобритании - Судебная коллегия Палаты лордов, состоящая из лорда-канцлера и судебных лордов. Лорд-канцлер (ни одна женщина никогда не занимала этот пост) - высшее судебное должностное лицо, главный советник правительства по правовым вопросам, член кабинета, спикер палаты лордов. Судебная коллегия рассматривает апелляции на постановления по граж -данским и уголовным делам, вынесенные апелляционными инстанциями Ан -глии и Уэльса, а также (только по гражданским делам) - Шотландии. Заключение, принятое большинством голосов, передаётся в суд, вынесший обжалованное постановление, который и выносит окончательное постановле -ние по делу в соответствии с рекомендациями Палаты лордов. Далее на иерархической лестнице располагается Апелляционный суд, Вы -сокий суд правосудия и 90 коронных судов (или Судов короны), где разбира -ются серьёзные уголовные дела с участием судьи и присяжных. Все вместе эти суды образуют Верховный суд Англии и Уэльса. Апелляционный суд состоит из гражданского и уголовного отделений и рассматривает в коллегиях из трёх или более судей апелляции на постановле -ния других судов.

165

В него входят лорд-канцлер, бывшие лорды-канцлеры, лорд - главный - судья (возглавляет гражданское отделение) и другие высшие судебные дея -тели, а также до 18 лордов - апелляционных судей. Высокий суд правосудия состоит из 78 судей и подразделяется на три от - деления - королевской скамьи (возглавляет лорд - главный судья), канцелярс -кое отделение (возглавляется вице-канцлером) и отделение по семейным де -лам (возглавляет председатель отделения). Распределение дел между отделениями определяется специализацией судей и особенностями процедуры, теоретически каждое отделение может рассматривать любое дело, входящее в компетенцию этого суда. Жалобы на решения Высокого суда подаются в Апелляционный суд. Коронные суды заняты рассмотрением, обязательно с участием присяж - ных, дел о преступлениях, преследуемых по обвинительному акту (то есть о наиболее серьёзных преступлениях), а также апелляции на приговоры и реше -ния судов низшей инстанции. Коронные суды регулярно проводят заседания по своим округам, центры которых расположены в крупнейших городах Англии и Уэльса. Заседание суда присяжных проводится под председательством судьи с участием обычно 12 присяжных, но ныне допускается участие в процессе 10 или 11 присяжных. Огромное значение имеет институт мировых судей, существующий более шестисот лет. Мировые судьи формально назначаются лордом-канцлером и подбира -ются из самых разных слоев населения, в том числе не из числа профессиона - льных юристов. Большая часть из них работает в качестве мировых судей бесплатно. Они слушают (без присяжных) самые мелкие уголовные дела (в среднем 98 % всех уголовных дел), наказание по которым - штраф или лишение свобо -ды на срок до 6 месяцев. Если обвиняемый заслуживает более серьёзного наказания, дело переда -ётся в Коронный суд. Мелкие гражданские дела (более 90 % всех гражданских дел) слушаются в судах графств, где председательствуют профессиональные судьи. Судебная система Шотландии обладает своей спецификой. По уголовным делам высшей инстанцией является Высокий суд юстици -ариев. Возглавляет его лорд - генеральный судья Шотландии, в состав входят также лорд -судья-клерк и лорды - члены Высокого суда юстициариев. Судья этого суда вместе с 15 присяжными по первой инстанции слушает дела о наиболее серьёзных преступлениях, преследуемых по обвинительному акту.

166

Также Высокий суд юстициариев в составе трёх или более его членов рассматривает жалобы на приговоры любых шотландских судов, в том числе вынесенные судьёй этого же суда. Сессионный суд Шотландии - высшая судебная инстанция по гражданским делам. В состав суда входят лорд - генеральный судья Шотландии, называемый в качестве его главы лордом - президентом Сессионного суда, лорд - судья-клерк (он стоит во главе одного из отделений Сессионного суда) и сессионные лорды, одновременно являющиеся членами Высокого суда юстициариев. Постановления Сессионного суда, в отличие от постановлений Высокого суда юстициариев, могут быть обжалованы в Палате лордов. Серьёзные уголовные дела рассматриваются шерифскими судами с учас -тием 15 присяжных. Единолично без присяжных рассматриваются дела о преступлениях, пре -следуемых в порядке суммарной юрисдикции. Шерифы - профессиональные судьи. Низшей инстанцией по уголовным делам выступают окружные суды, в ко -торых либо платные магистраты единолично, либо двое и более мировых судей рассматривают дела о малозначительных правонарушениях. Некоторые категории гражданских споров, чаще всего семейного характе -ра, также разбирают платные магистраты и мировые судьи. В Великобритании принято прецедентное право с элементами римского и современного европейского права. Решение о возбуждении серьёзного уголовного дела принимается Корон -ной прокуратурой под председательством главы прокурорской службы. Существует поддерживаемая государством система юридической помощи и консультаций по гражданским и уголовным делам. Судебная ветвь власти в Германии (как и в других демократических стра -нах) является независимой и неподконтрольной другим ветвям власти. Основным принципом, который определяет деятельность судов в Герма -нии, является принцип правового государства, который гарантирует незави -симость судов и равенство всех граждан перед правосудием. Судебная система Германии включает в себя три составные части : обыч -ные суды, специализированные суды и конституционные суды. В сферу юрисдикции обычных судов входят уголовные и гражданские де -ла. Обычное судопроизводство включает в себя 4 уровня : местные (или уча -стковые) суды, земельные суды, верховные суды земель и Федеральный Вер -ховный суд, находящийся в городе Карлсруэ. Земельные и верховные земельные суды, а также Верховный суд прини -мают к рассмотрению апелляции на решения нижестоящих судов.

167

Для дел, относящихся к ведению участковых судов, судом последней ин -станции является Верховный суд земли). Специализированные суды подразделяются на 5 групп, в компетенцию которых входит соответственно рассмотрение вопросов административного права, трудового законодательства, социальной сферы, сферы финансов и на -логообложения и патентного законодательства. Каждая группа состоит из нескольких уровней (как и в обычном судо - производстве). Первые три группы имеют 3 уровня : участковые, земельные и верхов -ный суды, финансовые суды действуют на двух уровнях - земельном и федера - льном, а патентный суд есть только на федеральном уровне (располагается в Мюнхене). Все земли, кроме Шлезвиг-Гольштейна, имеют конституционные суды земель, которые заняты интерпретацией положений земельных конституций. Важнейшим элементом судебной системы Германии является Федераль - ный конституционный суд, который наблюдает за соблюдением Основного за -кона ФРГ и разрешает конституционные споры. В состав Федерального конституционного суда входят 16 судей, избирае -мых на 12 лет, которые формируют два сената из 8 судей. Половина судей Федерального конституционного суда избирается бун -дес тагом, а половина – бундесратом, для принятия решения требуется согла -сие 2/3 судей. Авторитет судебной власти в Италии достаточно высок. Судебная система Италии состоит из следующих подсистем : судов общей юрисдикции, разрешающих гражданские и уголовные дела, административных судов и военных трибуналов. В низовом звене судебной системы действуют консилиаторы (мировые судьи, буквально - советчики), которые рассматривают малозначительные гражданские дела. Далее следует претура - суд претора, где рассматриваются апелляции на решения консилиаторов и разрешаются гражданские дела с относительно не -большой суммой иска, дела о трудовых конфликтах и спорах по вопросам со -циального обеспечения. Претор также рассматривает уголовные дела, по которым грозит наказа -ние в виде не более трёх лет лишения свободы и штрафа. Апелляции на решения преторов рассматриваются в трибуналах, кото -рые, кроме того, являются судами первой инстанции по широкому кругу граж -данских дел, а также уголовных дел, не подсудных преторам и судам ассизов. Апелляционной инстанцией для трибуналов и высшей судебной инстан -цией в округе являются апелляционные суды. В судебном округе создаются один или несколько судов ассизов и апел -

168

ляционных судов ассизов. Суды ассизов рассматривают дела о совершении тяжких преступлений, специально указанных в законе. Возглавляет систему судов общей юрисдикции Кассационный суд, вклю -чающий около 300 магистратов. Он обеспечивает единство судебной практики, разрешает споры о компе - тенции между судами и тому подобное. Высшая инстанция административной юстиции - Государственный совет. Эту функцию выполняют три его отделения с судебными полномочиями. Общее собрание Совета может формулировать правовые принципы дея - тельности административных трибуналов. Юрисдикция военных трибуналов в мирное время распространяется толь -ко на военные преступления, совершенные лицами, входящими в состав воо -ружённых сил, а во время войны она расширяется в соответствии с законом. Особое место занимает Конституционный суд, который состоит из 15 членов, отобранных из числа судей, профессоров права университетов и адвокатов с 20-летним стажем работы. Президент и парламент назначают по пять судей. Кассационный суд избирает трёх судей, Государственный совет и Счётная палата - по одному судье. Судьи Конституционного суда назначаются на 9 лет и могут быть избраны повторно. Конституционный суд рассматривает споры о конституционности законов и актов, имеющих силу закона, споры о компетенции между законодательной и исполнительной властями, между государством и областью, между различ -ными областями, обвинения против президента и министров. Счётная палата осуществляет предварительный контроль законности ак -тов правительства, а также последующий контроль исполнения бюджета госу -дарства и государственной финансовой отчётности. Все назначения членов магистратуры (судей, прокуроров, следователей и так далее) на должности, их перемещение, повышение и применение к ним дисциплинарных мер осуществляются только Высшим советом магистратуры, который возглавляет президент. В состав совета входят первый председатель и прокурор Кассационного суда, две трети остальных членов избираются всеми судьями, а треть - парла - ментом на совместном заседании палат из числа профессоров права универси -тетов и адвокатов, имеющих не менее 15 лет стажа. Члены совета служат 4 года и не могут быть переизбраны сразу же по ис -течении срока. Следует подчеркнуть, что Высший совет магистратуры своеобразный ор -ган судебного самоуправления, получивший максимально широкие права в об -ласти управления юстицией главным образом за счёт сужения компетенции

169

исполнительной власти в лице министерства юстиции. Авторитет судебной системы окреп в последние годы, когда органам по охране правопорядка удалось добиться значительных успехов в борьбе с пра -вым и левым терроризмом, а также с мафией. Организация судебной власти во Франции характеризуется чётким раз -граничением полномочий административной юстиции и судов по гражданс -ким и уголовным делам. Специфика французского суда, в сравнении с британским или американ - ским, объясняется своеобразием политической эволюции данной страны. Местная судебная система развивалась столь же прерывисто, как и дру -гие институты публичной власти. Несмотря на многочисленные преобразования, нередко радикальные, местные учреждения юстиции постепенно приобрели ряд черт, часть которых со временем стала иметь статус традиционных. Первой особенностью судебной системы Франции является разделение судебных органов. Наряду с судами общей (уголовной и гражданской) юрисдикции, здесь давно сложились административные суды. С 1958 года действует Конституционный совет, исполняющий, народу с другими обязанностями, функции Конституционного суда. Другая особенность заключается в кодифицированности законодатель -ства. В создании системы кодексов выдающуюся роль сыграл Наполеон I. Некоторые из них действуют и сейчас. Наиболее известным из наполеоновских кодексов стал гражданский. Третья черта французской юстиции - существование системы прокуроров при судебных учреждениях различных инстанций. Так, прокурор республики состоит при суде (трибунале) большой ин -станции, генеральные прокуроры - при апелляционных судах и при Кассаци -онном суде. Прокуроры состоят в иерархической зависимости друг от друга, выступа - ют обвинителями в уголовных процессах, а также надзирают над следствием. Кроме того, одной из целей Пятой республики стало упрощение и уде -шевление суда. «Рационализация» судебной системы, проведённая наряду с «рационали -зацией» парламентаризма, была связана с постоянно возрастающим количест -вом рассматриваемых дел и опасной перегрузкой судов всех уровней. Данную проблему стремились решить, например, за счёт укрупнения уч -реждений юстиции, ликвидации многочисленных мировых судов. Однако последствия данной реформы были противоречивы. Судебная система стала более стройной, но одновременно менее доступ -

170

ной для населения, лишившегося близко стоящих к нему мировых судов. Это было сделано для сокращения числа обращений в суд по малооснова - тельным поводам. Другой целью было создание необходимого, с точки зрения идеологов но -вого режима, баланса между независимостью органов юстиции и их способно - стью действовать солидарно с общим государственно-политическим курсом. Судебная власть во Франции более зависима от правительства и менее ав - торитетна, чем в англосаксонских странах. Многие французские специалисты полагают, что суд в системе Пятой рес -публики не может претендовать на положение самостоятельной власти. Однако подобные оценки не означают отрицания успехов и заслуг фран -цузского правосудия. Его особенности можно заметить в конституционных формулировках. Раздел VIII конституции называется «Судебная власть». В нем всего 3 статьи. Ключевая ст. 64, определяющая статус суда, сформулирована очень крат -ко. Судьи объявляются несменяемыми. Президент признается «гарантом независимости судебной власти». Подобное определение звучит двусмысленно. Наиболее подробно сформулирована ст. 65, посвящённая Высшему совету магистратуры, который помогает президенту осуществлять его функцию га -ранта судебной независимости. Низшими и наиболее активно работающими учреждениями общей юрис -дикции являются трибуналы большой и малой инстанций. Около 500 трибуналов малой инстанции заменили старинный мировой суд. Судьи здесь назначаются на 3 года и, как правило, ведут дела единолично. В качестве первой и последней инстанции низшие трибуналы рассматри -вают небольшие иски. Пересмотр подобных решений возможен лишь в порядке кассации. Уголовные подразделения данных судов называются полицейскими три -буналами. Они вправе налагать штраф (до установленного лимита) или подвергать аресту на срок до 2 месяцев. Трибуналов большой инстанции - около 190. Каждый департамент имеет не менее одного подобного суда. Они решают более сложные дела, не отнесённые специально к другим су -дам. Уголовное отделение называется исправительным трибуналом. Оно имеет право налагать штрафы (до установленного лимита) и заклю –

171

чать в тюрьму на срок до 5 лет. Дела здесь ведутся коллегиально, но число судей должно быть нечётным. С согласия сторон процесс может слушаться судьёй единолично. Наиболее крупные уголовные дела рассматриваются судами ассизов (присяжных). Формально эти учреждения работают не постоянно, а по мере накопле -ния дел. Во Франции также отказались от широкого использования в судебной практике присяжных. Суды ассизов - единственное учреждение, где они используются, но в форме, которая отличается от американской. Для привлечения к работе в суде ассизов из списка граждан отбираются 27 основных и 6 дополнительных присяжных. Для участия в конкретном деле по жребию отбираются 9 присяжных, ко -торые совместно с 3 судьями составляют единую коллегию. Она выступает не только в качестве суда факта, решающего проблему виновности или невиновности подсудимого, но и как суд права, выносящий конкретный приговор. Это происходит в результате тайного голосования судебной коллегии по турам, в ходе которых снимается более строгое наказание. Принимается первое из предложений, собравшее абсолютное большин -ство голосов. Приговор суда ассизов окончательный и не подлежит пересмотру в по -рядке апелляции, что является одной из причин тенденции прибегать к ним только в наиболее важных случаях. Другая причина - более строгие требования в отношении собранных до -казательств и процессуальных норм. Под предлогом, что суды формально действуют непостоянно, прокурату -ра стремится рассмотреть дела преимущественно в судах большой инстанции. В порядке апелляции (по существу) дела пересматриваются апелляцион -ными судами, сфера юрисдикции которых охватывает несколько департамен - тов. Высшей судебной инстанцией во Франции традиционно является Касса -ционный суд, в состав которого входят специализированные палаты по граж -данским, уголовным, административно-торговым делам, а также по социаль -ным конфликтам. Его возглавляет первый председатель, считающийся высшим судьёй страны и играющий важную роль в Высшем совете магистратуры. Решения здесь выносятся коллегиально не менее чем 3 судьями. Главной функцией суда, как это следует из его названия, является касса -ция, то есть пересмотр суда в случае неправильного применения закона или

172

нарушения процессуальных норм. Суд играет выдающуюся роль в надзоре за единообразным применением правовых норм. Долгое время Кассационный суд имел право только направлять дела на повторное рассмотрение, но с 1967 года получил возможность самостоятельно пересматривать дела. В Турции судебная система представлена тремя основными видами су - дов - общей юрисдикции, военными и гражданскими. Важным органом является существующий при Министерстве юстиции Высший совет судей и прокуроров. Согласно конституции, он формируется следующим образом - на 3 основ - ных и 2 резервных места по три претендента рекомендует пленум Высшего кассационного суда, на 2 основных и 2 резервных места рекомендует пленум Государственного совета. Президент из числа рекомендуемых отбирает 5 основных и 4 резервных членов совета сроком на 4 года. Совет решает кадровые вопросы в отношении судей и прокуроров, а имен -но назначает местных судей и прокуроров, переводит их в другие суды, повы -шает в должности и выносит дисциплинарные наказания. Председателем Совета является министр юстиции, а его помощником - член Совета по должности. Прокуратура в Турции полностью зависит от исполнительной власти - её сотрудники назначаются и смещаются по предложению Министерства юсти -ции. Высшими судами общей юрисдикции являются Конституционный суд и Высший кассационный суд (Яргытай). Конституционный суд состоит из 11 основных и 4 резервных членов. Они избираются Президентом из числа кандидатов, выдвигаемых Высшим кассационным судом (2 основных и 2 резервных), Государственным советом (2 основных и одного резервного), адвокатурой (3 основных и одного резервно -го), Счётным судом, Высшим советом по образованию, Высшим военным адми -нистративным судом, Военным кассационным судом (все выдвигают по одно -му основному). Необходимыми условиями для работы в Конституционном суде являются 15 лет юридического стажа и минимум 40-летний возраст. Этот суд рассматривает на предмет соответствия Конституции законы, постановления, имеющие силу закона, и внутренний устав ВНСТ. Также рассматриваются законы об изменении Конституции, однако лишь на предмет соответствия форме. Суд не имеет права рассматривать постановления, имеющие силу закона, принятые при чрезвычайном, осадном положении и в случае войны.

173

Также не могут быть рассмотрены на предмет соответствия конституции по форме законы, с момента публикации которых прошло десять дней. Также Конституционный суд действует как Верховный суд в отношении дел против Президента, министров, председателей и членов Конституционно - го суда и судей высшей инстанции. Обязанности прокурора в этом случае исполняет главный прокурор Рес -публики или его заместитель. Решения этого суда окончательны и обжалованию не подлежат. Отменяя закон полностью или частично, суд не имеет права устанавли -вать новые нормы (ст. 153 конституции). Члены Высшего кассационного суда избираются пленумом Высшего со -вета судей и прокуроров сроком на 4 года. Главного прокурора и его заместителя Президент назначает из числа 5 кандидатов, предложенных пленумом Кассационного суда. Последний делится на 7 палат по уголовным делам, 9 палат по гражданс -ким делам и несколько палат по делам о банкротстве и коммерческим делам. Каждая палата состоит из Председателя суда, четырёх основных членов и одного резервного. Этот суд рассматривает жалобы на суды и обжалования решений судов всех инстанций общей юрисдикции, за исключением Конституционного суда. Он также следит за единообразием толкования и применения процессу - ального законодательства всеми уголовно-гражданскими судами. В случае совершения особо опасных преступлений (в частности, терро - ристических актов) он может выступать судом первой инстанции. В Турции также традиционно сложилась система административных су -дов. В провинции они обычно представлены административными советами и налогово-претенцзиозными комиссиями. Они рассматривают жалобы на действия должностных лиц и органов уп -равления. Судом последней инстанции в этой ветви судопроизводства является Го -сударственный Совет (Даныштай). В настоящее время это высшая кассационная инстанция. В его обязанности входит консультирование Правительства по поводу законопроектов, изучение проектов уставов, конвенций и договоров, а также разрешение административных споров. Четверть судей (11) назначается Президентом, три четверти (32) изби -раются Высшим советом судей и прокуроров из числа судей административ - ного права. Локальные споры решают мировые судьи (иски до 2 тысяч лир). Второй инстанцией являются основные суды (аслие), действующие в

174

центрах провинций и в крупных городах. В их состав входят председатель, двое судей и один резервный судья. Решаются уголовные, гражданские и коммерческие дела. Военные судьи назначаются Президентом. В мирное время функционируют Высший военный кассационный суд и Высший военный административный суд. В военное время могут учреждаться военные суды чрезвычайного поло -жения. Военно-дисциплинарные суды создаются по инициативе командиров пол -ков и более крупных воинских частей в составе военного судьи и двух офице -ров соответствующего звания. Военные суды учреждаются Министерством национальной обороны в со -ставе двух военных судей и одного офицера. Основные начала судебной власти в Испании заложены в шестом разделе Конституции. Статья 117 устанавливает : «Судебная власть исходит от народа и осуще -ствляется от имени Короля судьями и магистратами, которые независимы, не -сменяемы, ответственны перед законом и подчиняются только Закону». Конституция закрепляет такие основные принципы правосудия как : не -совместимость судебных функций с любыми другими, единство судебной власти, запрет создания чрезвычайных судов, гласность, институт присяжных заседателей. Детальная регламентация функционирования судебной власти осуществ -ляется органическим законом о судебной власти от 01.07.1985г. Высшей судебной инстанцией страны является Верховный суд, чья юрис -дикция распространяется на всю Испанию, за исключением вопросов относя -щихся к ведению Конституционного суда. Руководит Верховным судом председатель, назначаемый Королем по предложению Генерального совета судебной власти. Верховный суд состоит из нескольких палат: по уголовным делам, по гражданским делам, по административным спорам, по социальным делам, во -енной палаты. Судами более низкого уровня являются Национальный суд; Высшие суды правосудия автономных областей; Провинциальные суды, созданные во всех 50 провинциях; суды первой инстанции: муниципальные суды и мировые судьи. Кроме судов общей юрисдикции в каждой провинции действуют админи -стративные суды, суды по делам несовершеннолетних и суды по контролю за местами лишения свободы. Управление судебной системой возложено на Генеральный совет судебной власти, в состав которого входят председатель Верховного суда и 20 членов

175

назначаемых Королем на пять лет. Каждая палата парламента предлагает по 4 члена, еще 12 назначаются из числа судей и магистратов всех категорий.. Конституционный контрольОсуществление конституционного контроля возложено на Конституционный суд Испании. Основные начала его организации определены IX разделом Конституции, а порядок деятельности органическим законом. Конституционный суд включает 12 членов, назначаемых Королем на де -вять лет. 4 судьи предлагаются Конгрессом депутатов, 4 - Сенатом, 2 - Правитель -ством, 2 - Генеральным советом судебной власти. Каждые три года состав судей обновляется на 1/3. Председатель Конституционного суда назначается Королем сроком на три года из числа членов суда по представлению пленума Конституционного суда. К числу полномочий Конституционного суда относятся : рассмотрение дел о конституционности законов и нормативных актов, имеющих силу зако -на, защита конституционных прав и свобод, отнесенных Конституцией к веде - нию данного суда, разрешение споров о компетенции между центральной вла -стью и автономными областями, а также между автономными областями. С запросами и жалобами в Конституционный суд могут обращаться : председатель Правительства, Защитник народа, депутаты и сенаторы в коли -честве не менее 50 человек, представительные и коллегиальные исполнитель -ные органы автономных областей, суды, а с жалобами на нарушение конститу -ционных прав - граждане и юридические лица, Защитник народа и прокуроры. Судебными органами КНР являются Народные суды. В КНР действуют Верховный Народный Суд и местные народные суды разных уровней, военные суды и другие специальные народные суды. Срок полномочий Председателя Верховного Народного Суда равен сроку полномочий ВСНП. Председатель может занимать свой пост не более двух сроков подряд. За исключением особых обстоятельств, все дела в народном суде рас -сматриваются публично. Обвиняемый имеет право на защиту. Народные суды осуществляют свои полномочия независимо, ни один ад -министративный орган, общественная организация или частное лицо не мо -жет вмешиваться в их деятельность. Верховный Народный Суд является высшим судебным органом. Верховный Народный Суд контролирует исполнение правосудия мест -ными народными судами разного уровня и специальными народными судами. Народные суды высшей ступени контролируют исполнение правосудия

176

судами низшей ступени. Верховный Народный Суд подотчётен ВСНП и его ПК. Местные народные суды разных уровней подотчётны создавшим их ме -стным органам государственной власти. Соблюдение закона контролируют народные прокуратуры. В Китае действуют Верховная Народная Прокуратура и местные народные прокуратуры разных уровней, военные прокуратуры и другие специальные народные прокуратуры. Срок полномочий Генерального прокурора Верховной Народной Прокура -туры равен сроку полномочий ВСНП. Генеральный прокурор может занимать свой пост не более двух сроков подряд. Органы народной прокуратуры исполняют свои функции независимо, ни один административный орган, общественная организация или частное лицо не может вмешиваться в их деятельность. Верховная Народная Прокуратура контролирует работу местных органов народной прокуратуры разных уровней и специальных органов народной про -куратуры. Органы народной прокуратуры высшей ступени контролируют работу ор -ганов народной прокуратуры низшей ступени. Верховная Народная Прокуратура подотчётна ВСНП и его ПК. Местные органы народной прокуратуры разных уровней подотчётны соз -давшим их местным органам государственной власти, а также органам народ -ной прокуратуры высшего уровня. В судебных слушаниях граждане всех национальностей имеют право испо -льзовать свой родной устный и письменный язык. При рассмотрении уголовных дел народные суды, органы народной про -куратуры и органы общественной безопасности разделяют свои функции и ко - ординируют свои действия Судебная власть представлена в Японии развитой системой судов, состоя - щей из Верховного суда, 8 региональных Высших Судов, 50 окружных судов и судов низших инстанций. Судебная власть независима. Главный судья Верховного суда назначается императором по представле -нию главы правительства. Остальные 14 судей назначаются кабинетом. Ответственность судей перед народом выражается в форме голосования по кандидатурам конкретных судей (каждые 10 лет). Судьи Верховного суда не являются пожизненными и «выходят в отставку по достижении возраста, установленного законом» (ст. 79). Верховный суд решает вопросы о соответствии законов конституции и оп -

177

ределяет конституционность административных действий. Верховный суд имеет право интерпретировать конституцию и прини -мать окончательные решения обжалованных судебных вопросов. «Судьи судов низших инстанций назначаются кабинетом министров из списка лиц, предложенных Верховным судом. Все такие судьи занимают должность в течение десяти лет и могут затем быть назначены повторно» (ст. 80). Разбирательство дел в судах и объявление решений производятся в от -крытом режиме. Органами судебной власти в Бразилии являются : Федераль -ный Верховный суд, Высший суд юстиции, федеральные региональные суды и федеральные судьи, суды и судьи по трудовым делам, суды и судьи по избира -тельным делам, военные трибуналы и судьи, суды и судьи штатов, федераль -ного округа и территорий. Федеральный Верховный суд и Высший суд юстиции находятся в федера - льной столице, их юрисдикция распространяется на всю национальную терри -торию. Судьям гарантируется пожизненное назначение, которое для судей пер -вой инстанции предоставляется только после двух лет нахождения в должно - сти. Федеральный Верховный суд состоит из одиннадцати судей, назначае -мых из числа граждан старше 35 и моложе 65 лет, обладающих признанными знаниями в области юриспруденции и безупречной репутацией. Судьи Федерального Верховного суда назначаются президентом после одобрения абсолютным большинством членов Федерального сената. Основным полномочием Федерального Верховного суда является конт -роль за соблюдением конституции. Высший суд юстиции имеет полномочия : - рассматривать дела и выносить решения в качестве суда первой ин -станции в отношении : а) общеуголовных преступлений, совершенных губернаторами штатов и федерального округа; - этих же преступлений и преступлений, квалифицируемых как злоупот -ребление властью, совершенных судьями, членами счетных палат штатов и федерального округа; б) дел, которые предполагают доступ к личной информации высших дол - жностных лиц; в) дел, предполагающих арест или задержание высших должностных лиц; г) разногласий между органами власти за исключением случаев, подпа -дающих под юрисдикцию Федерального Верховного суда или органов военной или другой специальной юстиции. В компетенцию региональных федеральных судов входит рассмотрение

178

дел и вынесение решений в качестве суда первой инстанции в отношении : а) федеральных судей в пределах их судебного округа, включая судей во -енной юстиции и юстиции по трудовым делам, а также сотрудников федераль -ой прокуратуры, за исключением вопросов, входящих в компетенцию юстиции по избирательным делам; б) дел, предполагающих арест или задержание федеральных судей, про -живающих в их округе; в) споров о компетенции между федеральными судьями, входящими в со -став трибунала. В компетенцию судов по трудовым делам входит примирение и рассмот -рение индивидуальных и коллективных споров между трудящимися и пред -принимателями, в том числе по искам международных организаций и государ - ства, муниципалитетов, федерального округа, штатов, а также других споров, вытекающих из трудовых отношений. Прокуратура является постоянно действующим институтом, она призвана защищать правовой порядок и демократический режим. Судебная система Бразилии достаточно независима от других ветвей вла -сти, но эксперты отмечают высокий уровень её коррумпированности. Более того, судебная ветвь власти из-за принципа несменяемости судей является наиболее консервативным институтом в Бразилии, который зачас -тую препятствует проведению реформ по модернизации экономики и введе -нию новых социальных программ как противоречащих конституции с форма -льной точки зрения.

Гл. 10. Правоохранительные органы

Правоохранительные органы - обособленная группа, преимущественно государственных органов, уполномоченных осуществлять деятельность по охране правопорядка и законности, защите прав и свобод человека (правоох -ранительную деятельность). Правоохрани́тельная де́ятельность - вид государственной деятельности, которая осуществляется с целью охраны права путём применения юридичес -ких мер воздействия в строгом соответствии с законом и при неуклонном со -блюдении установленного им порядка. 1. Функции правоохранительных органов

Все правоохранительные органы осуществляют одну или несколько из следующих функций : 1. Конституционный контроль; 2. Прокурорский надзор и предъявление обвинения; 3. Расследование преступлений и правонарушений; 4. Обеспечение безопасности населения и государства; 5. Исполнение судебных и нотариальных решений; 6. Оперативно-розыскная деятельность, дознание; 7. Охрана общественного порядка;

179

8. Оказание юридической и нотариальной помощи; 9.Профилактическая деятельность по предупреждению преступлений и правонарушений; 10. Конституционный контроль - особый вид правоохранительной деяте - льности, заключается в проверке соответствия законов и иных нормативных актов конституции данной страны. Существуют конституционный контроль и конституционный надзор. Существуют также предварительный контроль, который осуществляется до вступления в силу закона, и последующий (в отношении действующих зако -нов). В различных странах может осуществляться различными государствен -ными органами. В США, Канаде и ряде других стран, где действует американс -кая модель, конституционный контроль выполняет общая судебная система (например, Верховный Суд США). Это и есть конституционный надзор. Суды могут ставить вопрос о соответствии закона Конституции в связи с рассмотрением судебного дела. В большинстве стран Европы и в России конституционный контроль осу - ществляет специальный конституционный суд (Германия, Австрия и др.). В России Конституционный Суд решает вопросы о соответствии Консти -туции федеральных законов, актов Правительства, Государственной думы, Со -вета Федерации.

2. Прокуратура

Прокурорский надзор - форма деятельности органов прокуратуры по обеспечению законности, выявлению, устранению и предупреждению наруше -ний закона. Прокурорский надзор, по сути, является проявлением власти органа, ко -торый в большинстве стран ни к одной из трёх ветвей власти не относится. Смысл данной деятельности - во вневедомственном надзоре за исполне - нием норм закона в государстве и принятии соответствующих мер к наруши -телям закона. Прокурорский надзор - это самостоятельный, специфический вид госу - дарственной деятельности. Выделяют следующие отрасли прокурорского надзора : - надзор за исполнением законов министерствами и ведомствами, пред -ставительными (законодательными) и исполнительными органами государ -ства, органами местного самоуправления, военного управления, органами кон - троля, их должностными лицами, а также за соответствием законам издавае -мых ими правовых актов, осуществляемый органами прокуратуры; - надзор за соблюдением прав и свобод человека и гражданина органами государственной власти и местного самоуправления, руководителями коммер -ческих и некоммерческих организаций;

180

- надзор за исполнением законов органами, осуществляющими оператив -но-розыскную деятельность, дознание и предварительное следствие; - надзор за исполнением законов администрациями органов и учрежде -ний, исполняющих наказание и применяющих назначаемые судом меры при -нудительного характера, администрациями мест содержания задержанных и заключенных под стражу; Помимо осуществления вышеприведенных надзорных полномочий, про -курор участвует в рассмотрении дел судами в случаях, предусмотренных дей -ствующим процессуальным законодательством, в некоторых странах в качест -ве обвинителя в уголовных делах, а также рассматривает и разрешает жалобы и обращения граждан. В случае выявления нарушений закона прокурором принимаются соот -ветствующие меры прокурорского реагирования - протест, представление, предостережение, постановление. Кроме того, прокурор вправе обратиться с исковым заявлением в суд с целью защиты прав как неопределенного круга лиц, так и конкретного граж -данина, который по тем или иным причинам не может самостоятельно защи -тить свои права. Прокурор или его заместитель имеют право приносить протест на про -тиворечащий закону правовой акт в орган или должностному лицу, которые издали этот акт, либо в вышестоящий орган или вышестоящему должностному лицу, либо обращается в суд в порядке, предусмотренном процессуальным за -конодательством. Протест подлежит обязательному рассмотрению не позднее чем в деся -тидневный срок с момента его поступления, а в случае принесения протеста на решение представительного (законодательного) государственного органа или органа местного самоуправления - на ближайшем заседании органа. При исключительных обстоятельствах, требующих немедленного устра -нения нарушения закона, прокурор вправе установить сокращенный срок рас -смотрения протеста. О результатах рассмотрения протеста незамедлительно сообщается про -курору в письменной форме. При рассмотрении протеста коллегиальным органом о дне заседания со -общается прокурору, принесшему протест. Протест до его рассмотрения может быть отозван принесшим его проку -рором. Представление об устранении нарушений закона вносится прокурором или его заместителем в орган или должностному лицу, которые уполномочены устранить допущенные нарушения, и подлежит безотлагательному рассмот - рению. В течение месяца со дня внесения представления должны быть приняты

181

конкретные меры по устранению допущенных нарушений закона, их причин и условий, им способствующих, о результатах принятых мер должно быть сооб -щено прокурору в письменной форме. При рассмотрении представления коллегиальным органом прокурору сообщается о дне заседания. В случае несоответствия постановлений правительства Конституции и законам Генеральный прокурор об этом главу государства. Прокурор, исходя из характера нарушения закона должностным лицом, может вынести мотивированное постановление о возбуждении производства об административном правонарушении. Постановление прокурора о возбуждении производства об администра -тивном правонарушении подлежит рассмотрению уполномоченным на то ор -ганом или должностным лицом в срок, установленный законом. О результатах рассмотрения сообщается прокурору в письменной форме. В целях предупреждения правонарушений прокурор или его заместитель объявляет в письменной форме должностному лицу предостережение о недо -пустимости нарушения закона. В случае неисполнения требований, изложенных в указанном предосте -режении, лицо, которому оно было объявлено, может быть привлечено к от -ветственности в соответствии с законами государства в установленном зако -ном порядке. 3. Расследование преступлений

Расследование преступлений - деятельность специально уполномочен -ных государственных органов по получению сведений о действии или бездей -ствии, могущих иметь признаки преступления, установлению события и со -става преступления, изобличению виновных в его совершении лиц, принятию мер по возмещению причинённого преступлением ущерба, выявлению причин и условий, способствовавших совершению преступления. Расследование преступлений представляет собой досудебную стадию производства по уголовному делу - предварительное расследование, которое может производиться в форме дознания или предварительного следствия. Судебное следствие производится на судебной стадии и потому не явля -ется этапом или частью предварительного расследования по уголовному делу. Расследование в форме дознания или предварительного следствия может осуществляться при производстве по любому уголовному делу. Дознаватель и следователь при производстве предварительного следствия об -ладают всеми процессуальными полномочиями, предусмотренными уголовно-процессуальным законодательством. Производство предварительного расследования в форме дознания осу -ществляется исключительно при расследовании уголовных дел о преступле -ниях, перечень составов которых указан в конкретных процессуальных нор -

182

мах. Дознание по уголовным делам представляет собой несколько упрощён -ную форму предварительного расследования по уголовному делу, например при производстве расследования в форме дознания, лицо, подозреваемое в со -вершении преступления, обычно не привлекается в качестве обвиняемого, а по окончании расследования дознаватель составляет обвинительный акт, кото -рый по своей сути заменяет процедуру привлечения в качестве обвиняемого и по юридической технике проще, чем обвинительное заключение в предвари -тельном следствии. Такое разделение происходит из исторического (унаследованного из римского права) разделения предварительного следствия на общее - исследо -вание события преступления и розыск его совершителя и специальное - на -правленное против определённого лица и имевшее целью установить его ви -новность или невиновность, последнее предполагало наличность серьёзных подозрений. Дознанием обычно занимаются занимались органы полиции, служб без -опасности в составе соответствующих министерств и комитетов, а предвари -тельное следствие является прерогативой прокуратуры или специального следственного органа - следственного комитета (в США Федеральное Бюро Расследования). Оперативно-розыскная деятельность - как гласная, так и негласная дея -тельность уполномоченных должностных лиц органа дознания, направленная на выявление преступлений и их раскрытие (установление обстоятельств и лиц, их совершивших). Эта деятельность производится постоянно, независимо от производства по какому бы то ни было уголовному делу, вместе с тем следователь или дознаватель вправе давать указание соответствующим сотрудникам органов до-знания о проведении оперативно-розыскных мероприятий по конкретному уголовному делу. В соответствии с действующим законодательством при осуществлении оперативно-разыскной деятельности проводятся следующие оперативно-ра -зыскные мероприятия : - опрос (беседа с гражданами, которым могут быть известны факты, об -стоятельства, значимые для выполнения задач оперативно-разыскной деяте - льности); - наведение справок; - сбор образцов для сравнительного исследования; - исследование предметов и документов; - наблюдение наружное и внут -реннее с помощью специальных технических средств; - идентификация и отождествление личности;

183

- оперативный осмотр (обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств); - перлюстрация корреспонденции (контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений); - прослушивание телефонных переговоров; - снятие информации с технических каналов связи; - оперативное внедрение (ввод сотрудника в разработку); - оперативный эксперимент; - заключения экспертов и других специалистов; - эксгумация трупов; - получение компьютерной информации. Дознание или расследование включают : - 1. Проверка сообщения о преступлении. После поступления информации о совершении преступления в орган до -знания или предварительного следствия сообщение направляется в орган, уполномоченный его рассматривать по подследственности. По результатам проверки принимается решение о возбуждении уголов -ного дела или об отказе в возбуждении уголовного дела. - 2. После возбуждения уголовного дела начинается предварительное расследование в форме предварительного следствия или дознания. Уголовное дело может быть возбуждено по факту или в отношении кон -кретного лица. Уголовные дела, возбуждённые по факту, требуют проведения различных мероприятий, направленных на их «раскрытие».

Расследовать нераскрытое преступление невозможно. Если до окончания срока предварительного расследования по уголовно -му делу (2 месяца) лицо, совершившее преступление, не будет установлено, уголовное дело приостанавливается. Срок следствия продлевается. Максимального срока следствия не существует. Уголовное дело может расследоваться довольно долгий срок. Если преступление раскрыто, следователь (дознаватель) выполняет раз -личные процессуальные действия, направленные на доказывание обстоятель -ств (состава и события преступления). По окончании предварительного расследования может быть принято ре -шение о прекращении уголовного дела при наличии обстоятельств, свидете -льствующих об отсутствии состава и события преступления, или в противном случае о направлении с обвинительным заключением (актом) прокурору или руководителю другого следственного органа для утверждения. - 3. В случае утверждения обвинительного заключения, уголовное дело направляется в суд.

184

В ходе судебного заседания рассматриваются все представленные дока -зательства на предмет относимости, допустимости и достоверности, и в их со -вокупности - достаточности для принятия решения по существу уголовного дела, после чего следуют прения сторон и вынесение приговора по уголовному делу. - 4. В случае выявления недостаточности материалов предварительного следствия суд выносит мотивированное определение о возврате следственных материалов на дорасследование При несогласии с решением суда соответствующие лица могут обжало вать решение (приговор, постановление, определение) в вышестоящие суды. - 5. Исполнение наказания осуществляет соответствующий пеницитарный орган. Следует обратить внимание на тот факт, что раскрытие преступления и его расследование не тождественны. При раскрытии - устанавливаются фактические обстоятельства, при рас -следовании - установленным обстоятельствам придается процессуальная форма, делающая их доказательствами. В расследовании преступлений могут принимать участие граждане, не являющиеся сотрудниками правоохранительных или судебных органов. Обычно это гражданские истцы или гражданские ответчики, а также их представители. Как гражданскому истцу, так и гражданскому ответчику предоставлены значительные права по участию в уголовном судопроизводстве, которые они могут реализовать как в ходе расследования преступления, так и при судебном разбирательстве. Гражданский истец может «участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству, ли -бо ходатайству его представителя» согласно процессуального законодательст - ва. Как и потерпевший, гражданский истец, так и гражданский ответчик мо -гут иметь представителя, который пользуется теми же правами, что и пред -ставляемое им лицо. Представителем гражданского истца (физического лица) может быть ад - вокат, а при рассмотрении дела мировым судьей, последний, по ходатайству гражданского истца, может допустить в качестве представителя родственника или иное лицо). Представителем гражданского ответчика помимо адвоката, на основании определения суда или постановления судьи, прокурора, следователя, дознава -теля, в качестве такого могут быть близкий родственник или иное лицо, о до -пуске которых ходатайствует гражданский ответчик. Участие представителя гражданского истца и гражданского ответчика в

185

расследовании преступлений полезно не только в связи с оказанием ими юри - дической помощи представляемым лицам, но и в том, что существенная по -мощь оказывается и следователю, который часто не в состоянии уделять до -статочно внимания обоснованию иска или установлению всех деталей пре -ступления и ущерба от него. В странах Западной Европы, в США и Канаде разделение на следствие и дознание не практикуется. Более того, в государствах, основанных на англо-саксонской системе пра -ва, например в США, предварительное следствие и дознание по уголовным де -лам не производится ввиду отсутствия таких процедур в уголовном процессе. Производство расследований в США имеет много общего с проверкой со -общений о преступлениях. Проще говоря, должностное лицо, осуществляющее расследование в США собирает материал, который при наличии достаточных данных полагать, что конкретное лицо совершило конкретное преступление, передаётся прокурору, который принимает решение о выдвижении обвинения. При этом какие-либо процессуальные процедуры, направленные на до -казывание, в ходе расследования не производятся. 4. Органы, осуществляющие оперативно-разыскную деятельность Согласно законодательсву, регламентирующему оперативно-розыскную деятельности», оперативно-разыскную деятельность имеют право вести : - органы внутренних дел; - органы службы безопасности; - орган исполнительной власти в области государственной охраны; - таможенные органы; - - налоговая полиция; - служба внешней разведки; - муниципальные органы охраны общественного порядка. Материалы, полученные в ходе осуществления оперативно-разыскной деятельности, могут быть использованы : - для подготовки и осуществления следственных действий и проведению оперативно-разыскных мероприятий по предупреждению, пресечению и рас -крытию преступлений; - в качестве доказательств по уголовным делам после проверки этих ма - териалов в соответствии с уголовно процессуальным законодательством. Материалы, полученные в процессе оперативно-разыскной деятельности до обличения их в форму, предусмотренную уголовного-процессуальным зако -нодательством, никаких правовых последствий не влекут и не являются осно -ванием ограничением прав, свобод, законных интересов физических и юриди -ческих лиц. Средствами оперативно-разыскной деятельности являются :

- специальные обученые служебно-разыскные собаки;

186

- специальная техника; - специальные химические вещества. Отдельные лица на добровольной основе могут привлекаться к подготов -ке или проведению оперативно-разыскных мероприятий с сохранением по их желанию конфиденциальности, в том числе по контракту (на платной основе). Органы, осуществляющие оперативно-разыскную деятельность, могут заключать договоры с совершеннолетними лицами независимо от их граждан -ства, национальности, пола, имущественного, должностного и социального по -ложения, образования, принадлежности к общественным объединениям, от -ношениям к религии и политических убеждений. Органам, осуществляющим оперативно-разыскную деятельность, запре -щается использовать конфиденциальное содействие по контракту депутатов, судей, прокуроров, адвокатов, священнослужителей и полномочных предста -вителей официально зарегистрированных религиозных объединений. Лицо, негласно сотрудничающее с оперативной службой, имеет опреде -ление агент (устар. осведомитель, секретный сотрудник - жарг. стукач, сексот, соответственно). 5. Органы безопасность жизнедеятельности (БЖД) В большинстве стран функционирует специальный государственный ор -ган - министерство, комитет или агентство борьбы с чрезвычайными ситуаци - ями (пожары, наводнения, землетрясения и т. д.). Этот орган осуществляет изучение опасностей и способы ликвидации и защиты от них. Является составной частью системы государственных, социальных и обо -ронных мероприятий, проводимых в целях защиты населения и хозяйства страны от последствий аварий, катастроф, стихийных бедствий, средств пора -жения противника. Основная цель БЖД - защита человека в техносфере от негативных опас -остей (воздействий) антропогенного и естественного происхождения и дости -жения комфортных или безопасных условий жизнедеятельности населения государства. Воздействие антропогенных опасностей нарушает нормальную жизнеде -ятельность людей, вызывает аварии, приводящие к чрезвычайным ситуациям (ЧС) и катастрофам, в том числе экологическим. В настоящее время сформирована тревожная тенденция нарастания гу -бительного воздействия опасных природных явлений и процессов. При всей специфике ситуаций в конкретных странах и регионах они об -условлены ростом народонаселения, концентрацией его и материальных бо -гатств на сравнительно ограниченных территориях, а также изменением ха -рактера генезиса природных катастроф. Вторгаясь в природу и создавая все более мощные инженерные комплек -

187

сы, человечество формирует новую, чрезвычайно сложную систему, включаю -щую техносферу, закономерности развития которой пока неизвестны. Это приводит к увеличению неопределенности информации о функцио -нировании техносферы, энтропийности протекающих в ней процессов, к риску возникновения технологических катастроф - крупномасштабных аварий в промышленности, энергетике, на транспорте, загрязнению биосферы высоко - токсичными и радиоактивными отходами производства, угрожающими здо -ровью миллионов людей. Безопасность жизнедеятельности включает в себя систему гражданской обороны.

Институт гражданской обороны начинает действовать после объявления военного положения, то есть в военное время. Чтобы предотвратить гибель и травмирование граждан в чрезвычайных ситуациях, что является основным ущербом для государства разработаны, приняты и действуют регламентированные законодательством программы и мероприятия. 6. Органы государственной безопасности Органы государственной безопасности - важная составная часть правоох -ранительной системы государства, особые органы, основная деятельность ко -торых направлена на пресечение и раскрытие преступлений против существу -ющего государственного (конституционного) строя, внешней и внутренней безопасности государства. В компетенцию органов государственной безопасности также могут вхо -дить функции разведывательно-информационного характера, охрана высших государственных органов, обеспечение правительственной связи, охрана госу -дарственных границ. В демократических государствах органы государственной безопасности борются с такими уголовными преступлениями, как терроризм, государствен -ная измена, шпионаж, диверсии, посягательства на жизнь государственных де -ятелей, насильственный захват власти и вооруженный мятеж. В недемократических (авторитарных, тоталитарных) государствах дея -тельность органов государственной безопасности направлена как против ука -занных выше уголовных преступлений (часто приобретающих "политический" характер), так и против вполне мирной общественной активности политичес -ких оппонентов режима ("диссидентов). 7. Полиция Поли́ция - система государственных служб и органов по охране общест -венного порядка. Осуществляет широкий спектр функций, набор которых в разных странах

188

различается. Наиболее характерной функцией является предупреждение (предотвра -щение), пресечение, выявление и раскрытие преступлений и других правона -рушений. На полицию могут также возлагаться задачи охраны различных объектов, непосредственного поддержания порядка в общественных местах, регулиро -вания дорожного движения, предупреждения аварийности, осуществления административного контроля и надзора в различных сферах деятельности, исполнения решений других государственных органов и т. д. Во многих странах в ведении полиции находится пожарная охрана и осу -ществление спасательных операций. Для решения этих задач органы и должностные лица полиции располага - ют полномочиями, среди которых - полномочия на применение методов при -нуждения (что не исключает применения в её работе методов убеждения и иных способов обеспечения воздействия правовых норм). Полицейские системы различных стран могут быть централизованными (Австрия, Франция, Россия после реформы и др.) либо децентрализованными (США, Великобритания, Германия и др.). Полицейские службы также могут быть объединены в одном ведомстве (Финляндия) или разбросаны по разным ведомствам (Италия - «страна пяти полиций», Франция - национальная поли -ция, жандармерия). В некоторых бывших социалистических странах (Беларусь) основной ор -ган правопорядка сохраняет название «милиция», во многих неевропейских странах органы правопорядка именуются по-своему (название чаще всего до -словно переводится как «стража», «охрана»). В государствах с разделением властей органы полиции относятся к испол - нительной ветви власти, однако органы и должностные лица, связанные с рас -следованием преступлений и принятием решений по мелким правонарушени - ям, сохраняют связь с судебной ветвью власти (например, судебная полиция и полицейские трибуналы во Франции). В большинстве стран органы полиции находятся в ведении министерства внутренних дел или непосредственно входят в его состав. Встречается также подчинение полиции министерству юстиции, безопас -ности, либо наличие специализированного министерства или ведомства. В большинстве стран полиция является гражданской структурой, но в ря -де стран, например во Франции, Турции и Чили, наряду с собственно полицией существует жандармерия, которая изначально была частью вооружённых сил,

189

а иногда является ей и в настоящее время (например, карабинеры в Италии). Во многих странах полиция обладает ярко выраженными военными ха -рактеристиками - полицейские носят звания, аналогичные воинским, (напри -мер, генерал полиции), иногда живут в казармах и тому подобное. Чёткое разграничение между полицией и органами государственной без -опасности(спецслужбами) не всегда возможно. В некоторых странах спецслужбы полностью отделены от полиции, в других, например в Малайзии и Ирландии, органы государственной безопас -ности входят в состав полиции. В ряде стран деятельность органов безопасности регламентируется за -конами, отличными от тех, что регулируют работу полиции. 8. Госуда́рственная пенитенциа́рная слу́жба Госуда́рственная пенитенциа́рная слу́жба - центральный орган исполнитель -ной власти государства со специальным статусом, который является центра -льным аппаратом уголовно-исполнительной системы. Служба осуществляет руководство органами и учреждениями исполне -ния наказаний, ей подчиняются территориальные органы управления в реги - онах и городах государственного значения. Деятельность Госуда́рственной пенитенциа́рной слу́жбы обычно направ -ляется и координируется Министерством юстиции . Государственная пенитенциарная служба : - обеспечивает реализацию государственной политики в сфере исполне -ния наказаний; - выполняет правоприменительные и правоохранительные функции; - направляет, координирует и контролирует деятельность государствен - ной уголовно-исполнительной службы. Основными задачами Государственной пенитенциарной службы являют - ся : - реализация государственной политики в сфере исполнения уголовных наказаний; - внесение предложений по формированию государственной политики в сфере исполнения уголовных наказаний; - обеспечение формирования системы надзорных, социальных, воспита -тельных и профилактических мер, применяемых к осужденным и лицам, взя -тым под стражу; - контроль за соблюдением прав человека и гражданина, требований за -конодательства по выполнению и отбывания уголовных наказаний, реализа - цией законных прав и интересов осужденных и лиц, взятых под стражу.

190

Виды учреждений и органов, исполняющих наказания, определяются уго - ловно-исполнительным законодательством. Согласно ему учреждениями уголовно-исполнительной системы являют -ся - уголовно-исполнительные инспекции, арестные дома, колонии-поселе -ния, воспитательные колонии, лечебные исправительные учреждения, испра -вительные колонии общего, строгого или особого режима, тюрьмы, а также следственные изоляторы, в которых оставлены осуждённые к лишению свобо - ды для выполнения работ по хозяйственному обслуживанию. Другие органы, имеющие возможность исполнять некоторые уголовные наказания (судебные приставы-исполнители, суды, дисциплинарные воинские части, командования воинских частей и гарнизонов на гауптвахтах) к учреж -дениям уголовно-исполнительной системы не относятся. В следственных изоляторах (СИЗО), предусматривающих содержание под -следственных, могут содержаться подсудимые, а также осуждённые, до от -правки их в соответствующее учреждение исполнения наказаний уголовно-ис -полнительной системы, а также осуждённые, которых - по договорённости с ними - администрация СИЗО оставила отбывать лишение свободы в СИЗО, что -бы они в СИЗО выполняли те работы, которые там поручают заключённым (осуждённым). 9. Нотариат Нотариат - общественный институт, занимающийся удостоверением сде -лок и приданием юридической силы различным документам (завещаниям, доверенностям, копиям документов и т. д.). Нотариат - это публично-правовой, правозащитный, правоприменитель -ный институт, обеспечивающий защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законода -тельными актами нотариальных действий от имени государства. Нотариусы совершают следующие виды нотариальных действий : - удостоверяют сделки, в том числе доверенности, завещания, договоры (купли-продажи, мены, залога движимого и недвижимого имущества, другие виды договоров); - выдают свидетельства о праве на наследство; - принимают меры к охране наследственного имущества; - выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имущест -ве супругов; - налагают и снимают запрещения отчуждения имущества; - свидетельствуют верность копий документов и выписок из них; - свидетельствуют подлинность подписи на документах;

191

- свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на дру -гой; - удостоверяют факт нахождения гражданина в живых; - удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте; - удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии; - удостоверяют время предъявления документов; - передают заявления физических и юридических лиц другим физичес -ким и юридическим лицам; - принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги; - совершают исполнительные надписи; - совершают протесты векселей; - предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков; - принимают на хранение документы; - совершают морские протесты; - обеспечивают доказательства; - совершают иные нотариальные действия, предусмотренные законода -тельными актами государства. На сегодняшний день, многие сделки осуществляются в простой пись - меной форме. В случае возникновения конфликтной ситуации, которая нередко пере -текает в судебное разбирательство, такой договор не может гарантировать вам, чтобы "чаша правосудия" склонилась именно в вашу сторону. Поэтому, если вы хотите обезопасить себя или вообще избежать подоб -ной ситуации, необходимо заранее прибегнуть к помощи нотариуса. Нотариус - это специально уполномоченное лицо, предназначенное для защиты прав и законных интересов, как граждан, так и юридических лиц. Это своего рода независимый посредник, выступающий от имени госу -дарства, и при помощи нотариальных действий контролирующий юридичес -кую чистоту и легальность взаимоотношений между сторонами. В соответствии с законодательством о нотариате, нотариусы подразде -ляются на две категории - нотариусы, работающие в государственной нотари -альной конторе и нотариусы, занимающиеся частной практикой. В случае если в населённом пункте нотариус отсутствует, тогда по закону часть его функций может выполнять глава местной администрации. Все нотариусы (независимо от того частный это нотариус или государст -венный) обладают равными правами и несут одинаковую ответственность при совершении нотариальных действий.

192

Более того частные нотариусы при совершении того или иного действия рискуют своим личным имуществом. 10. Таможенная служба. Таможенная служба - это государственная служба, ответственная за при -менение таможенного законодательства и взимание пошлин и таможенных сборов, а также применение иных законов и нормативных актов, касающихся импорта, экспорта, перемещения или хранения товаров.

Данный термин употребляется и в отношении любой части таможенной службы, ее главного иливторостепенного офисов, а прилагательное «таможен -ный» относится к служащим таможни, импортным и экспортным пошлинам, контролю над товарами или другими вещами, перемещаемыми через границы и т. д. Функции и полномочия таможенных органов определены международны - ми договорами (правом ЕАЭС), таможенным законодательством, валютным за -конодательством, уголовным законодательством, административным законо - дательством и другими видами законодательства. Так, согласно закону таможенные органы : - проводят таможенный контроль; - взимают таможенные пошлины, налоги; - ведут таможенную статистику внешней торговли, статистику взаимной торговли с другими государствами; - обеспечивают соблюдение запретов и ограничений в отношении ввози -мых и вывозимых товаров; - защищают права на объекты интеллектуальной собственности; - обеспечивают соблюдение порядка перемещения товаров и транспорт -ных средств через таможенную границу; - выявляют и пресекают административные правонарушения и преступ -ления (нарушения таможенных правил, незаконный оборот объектов интел -лектуальной собственности, наркотических средств, психотропных веществ, оружия и боеприпасов, культурных ценностей и иных предметов); - осуществляют контроль за валютными операциями, противодействуют легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Кроме того, таможенные органы : - содействуют развитию внешней торговли, содействуют развитию экс -портного и транзитного потенциала государства, защищают интересы отече -ственных товаропроизводителей; - защищают государственную безопасность, общественный порядок, нрав - ственность населения, жизнь и здоровье человека, животных и растений, ин -

193

тересы потребителей ввозимых товаров, окружающую природную среду; оказывают содействие участникам внешнеэкономической деятельности в реа -лизации ими своих прав; - обеспечивают выполнение международных обязательств государства в сфере таможенного дела, осуществляют сотрудничество с таможенными и иными компетентными органами иностранных государств, международными организациями; - обеспечивают доступ к информации по вопросам таможенного дела; - проводят научно-исследовательские и опытно-конструкторские разра -ботки. Ряд функций и полномочий определены иными правовыми актами (про -ведение административного расследования, проведение дознания по уголов -ным делам, оперативно-розыскная деятельность, транспортный контроль, санитарно-карантинный контроль, карантинный фитосанитарный контроль, государственный ветеринарный надзор и др.). Тамо́жня - основной государст -венный орган, обеспечивающий порядок перемещения через таможенную гра -ницу товаров и транспортных средств, вещей и иных предметов, применение таможенных процедур и взимание таможенных платежей, производящий та -моженный контроль и таможенное декларирование перевозимых через грани -цу товаров. В соответствии с законодательством декларирование товаров произво -дится путём заявления таможенному органу в таможенной декларации или иным способом, предусмотренным таможенным законодательством, в пись -менной, устной, электронной или конклюдентной форме сведений о товарах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей. Возникновению коррупции в таможенной службе способствует сочетание следующих факторов : - монополизация административных функций; - дискреционная власть (власть человека над распределением не принад -лежащих ему ресурсов по своему усмотрению); - неэффективная система контроля и подотчетности; - контроль над потоками товаров, дающий возможность таможенным ор -ганам оказывать существенное влияние на коммерческую деятельность ком -паний; - необходимость препятствовать ввозу в страну незаконных товаров и крупномасштабной контрабанде делает сотрудников таможни уязвимыми для организованной преступности;

194

- низкий уровень заработной платы должностных лиц таможенных орга -нов; - слабая социальная защищенность должностных лиц таможенных орга -нов. Сокращению коррупционных мотивов и возможностей могут способство - вать такие меры, как укрепление профессиональной элитарности, создание ус -ловий для карьерного роста, конкурентоспособная зарплата, наказание за кор -рупционное поведение, создание понятной правовой базы, уменьшающей дис -креционные полномочия, усиление надзора и контроля, обеспечение прозрач -ности таможенных процедур, ротация кадров и усиление внутреннего и внеш -него контроля. 11. Налоговая служба Государственная налоговая служба – это единая система контроля за соб - людением налогового законодательства, за правильностью исчисления, пол - нотой и своевременностью внесения в соответствующий бюджет налогов и других обязательных платежей, установленных законодательством государст -ва. Единая система государственной налоговой службы обычно состоит из центральной государственной налоговой службы при министерстве финансов, государственных налоговых инспекций по, регионам, районам, городам и рай -онам в городах, которые являются юридическими лицами. Государственные налоговые инспекции подчиняются министерству фи -нансов и вышестоящимгосударственным налоговым инспекциям. Права налоговых органов : - требовать от налогоплательщика документы по формам, установленным государственными органами и органами местного самоуправления, служащие основаниями для исчисления и уплаты налогов, а также пояснения и докумен -ты, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты на -логов (данное право реализуется при проведении налогового контроля, поря -док истребования документов рассмотрен при описании форм и методов нало -гового контроля); - проводить налоговые проверки в порядке, установленном законодатель -ством (проверки могут быть камеральными и выездными); - приостанавливать операции по счетам налогоплательщиков в банках и налагать арест на имущество налогоплательщиков в порядке,

195

предусмотренном НК РФ (операции по счетам приостанавливаются чаще всего в случае непредставления налоговых деклараций в срок, установленный зако -ном, или в качестве одной из мер, обеспечивающих поступление налогов в бюджеты всех уровней, в случае непредставления декларации в установлен -ный срок операции по счету приостанавливаются до момента ее представле -ния, арест на имущество налагается в случаях, предусмотренных налоговым законодательством); - производить выемку документов при проведении налоговых проверок у налогоплательщика, свидетельствующих о совершении налоговых правонару -шений (выемка документов проводится, когда имеется достаточно оснований полагать, что документы будут сокрыты, изменены или уничтожены); - осматривать (обследовать) любые используемые налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанные с содержанием объектов налогообло -жения независимо от места их нахождения производственные, складские, тор -говые и иные помещения и территории, проводить инвентаризацию принад -лежащего налогоплательщику имущества (осмотр помещения производится в рамках выездной налоговой проверки); - определять суммы налогов, подлежащие внесению налогоплательщи -ками в бюджет (внебюджетные фонды), расчетным путем на основе имеющей -ся информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках (суммы налогов определяются расчетным путем в случа - ях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру (обследованию) производственных, складских, торговых и иных по -мещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непред -ставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объ -ектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного по -рядка, приведшего к невозможности исчислить налоги); взыскивать в бесспорном порядке с юридических лиц недоимки по нало -гам и сборам, а также взыскивать пени в порядке, установленном (штрафные санкции взыскиваются только в судебном порядке, с индивидуальных пред -принимателей и физических лиц все виды недоимок взыскиваются только в судебном порядке, с юридических лиц - в бесспорном или судебном порядке); - требовать от банков документы, подтверждающие исполнение платеж -

196

ных поручений налогоплательщиков (это требование реализуется в порядке контроля налогоплательщиков, осуществляющих уплату налогов, а также бан -ков, которые, выступая в роли налоговых агентов, перечисляют денежные средства в соответствующий бюджет); - привлекать для проведения налогового контроля специалистов, экспер -тов и переводчиков (порядок привлечения для контроля рассмотрен при опи - сании форм и методов налогового контроля); - вызывать в качестве свидетелей лиц, которым могут быть известны ка - кие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового кон -троля (свидетель имеет право отказаться от дачи показаний в случаях, преду -смотренных законодательством, при этом обязательно составляется протокол опроса свидетеля); - заявлять ходатайства об аннулировании или приостановлении действия выданных юридическим и физическим лицам лицензий на право осуществле -ния определенных видов деятельности (данное право реализуется в случае грубых нарушений налогового законодательства, которые можно квалифици -ровать как преступления, а также неуплаты (неполной) уплаты налогов); - предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски по вопросам, связанным с налогообложением (для налогоплательщиков – физии -ческих лиц - суд общей юрисдикции, для юридических лиц - арбитражный или хохяйственный суд).

Обязанности налоговых органов : - соблюдать законодательство о налогах и сборах - главная обязанность налоговых органов и их должностных лиц (законодательством предусмотрено, что при нарушении закона налоговыми органами налогоплательщик имеет право взыскать убытки, причиненные их неправомерными действиями); - осуществлять контроль соблюдения законодательства о налогах и сбо -рах, а также принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов (по -рядок осуществления налогового контроля строго регламентирован законода -тельными и нормативными актами); - вести в установленном порядке учет налогоплательщиков, включаю -щий в себя своевременную постановку на налоговый учет, присвоение идентификационных налоговых кодов и кодов предприятий, своевременное снятие с учета налогоплательщика и т. д.; - проводить разъяснительную работу по применению налогового зако –

197

нодательства и других законодательных и нормативных правовых актов, бес -платно информировать налогоплательщиков о действующих налогах и сборах, представлять формы установленной отчетности и разъяснять порядок их за -полнения, давать разъяснения о порядке исчисления и уплаты налогов и сбо -ров (следует иметь в виду, что налоговый орган обязан ответить на запрос на -логоплательщика в течение 30 дней); - осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных или излишне взысканных сумм налогов, пеней и штрафов (налоговые органы обязаны при -нять решение об их зачете или возврате в течение 30 дней); - соблюдать налоговую тайну (понятие «налоговая тайна» возникает с момента постановки налогоплательщика на налоговый учет и заключается в том, что налоговый орган обязан хранить и не разглашать информацию о на -логоплательщике — его учредителях, месте жительства, местонахождении, его оборотов по реализации и т. д.). Налоговым контролем признается деятельность уполномоченных орга -нов по контролю над соблюдением законодательства о налогах и сборах в по -рядке, установленном законом. Налоговый контроль является составной частью финансового контроля и одним из видов государственного контроля. Целью налогового контроля является предупреждение и выявление на -логовых правонарушений (в том числе налоговых преступлений), а также при -влечение к ответственности лиц, нарушивших налоговое законодательство. Цели налогового контроля реализуются путем решения определенных задач : - обеспечение экономической безопасности государства при формирова -нии публичных централизованных и децентрализованных денежных фондов; - обеспечения надлежащего контроля за формированием государствен -ных доходов и рациональным их использованием; - улучшения взаимодействия и координации деятельности контрольных органов в государстве; - проверки выполнения финансовых обязательств перед государством и муниципальными образованиями со стороны организаций и физических лиц; - проверки целевого использования налоговых льгот; - пресечения и профилактики правонарушения в налоговой сфере. Объектами налогового контроля являются движение денежных средств в

198

процессе аккумулирования публичных денежных фондов, а также материаль -ные, трудовые и иные ресурсы налогоплательщиков.

Предметом налогового контроля выступают валютные и кассовые опе -рации, сметы предприятий, налоговые декларации, использование налоговых льгот, бухгалтерская документация и т. д. Налоговый контроль реализуется посредством процедурно-процессуаль -ной деятельности налоговых органов, основу которой составляют обоснован -ные конкретные приемы, средства и способы, применяемые при осуществле -нии контрольных функций. Форма налогового контроля - это способ конкретного выражения и орга - низации контрольных действий. Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых ор -ганов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, полу -чения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных налоговым законодательством. При этом, при осуществлении налогового контроля не допускаются сбор, хранение, использование и распространение информации о налогоплательщи -ке (плательщике сбора, налоговом агенте), полученной в нарушение положе -ний налогового законодательства а также в нарушение требования об обеспе -чении конфиденциальности информации, составляющей профессиональную тайну иных лиц, в частности адвокатскую тайну, аудиторскую тайну. Формы налогового контроля складываются из установленных законом прав налоговых органов при осуществлении налогового контроля : - требовать от налогоплательщика или налогового агента документы по формам, установленным государственными органами и органами местного самоуправления, служащие основаниями для исчисления и уплаты (удержания и перечисления) налогов, а также пояснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты (удержания и перечисле -ния) налогов; - производить выемку документов при проведении налоговых проверок у налогоплательщика или налогового агента, свидетельствующих о совершении налоговых правонарушений, в случаях, когда есть достаточные основания по - лагать, что эти документы будут уничтожены, сокрыты, изменены или заме –

199

нены; - вызывать на основании письменного уведомления в налоговые органы налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов для дачи пояснений в связи с уплатой (удержанием и перечислением) ими налогов либо в связи с налоговой проверкой, а также в иных случаях, связанных с исполне -нием ими законодательства о налогах и сборах; осматривать (обследовать) любые используемые налогоплательщиком для извлечения дохода либо свя -занные с содержанием объектов налогообложения независимо от места их на -хождения производственные, складские, торговые и иные помещения и терри - тории, проводить инвентаризацию принадлежащего налогоплательщику иму -щества; - контролировать соответствие крупных расходов физических лиц их до -ходам; - привлекать для проведения налогового контроля специалистов, экспер - тов и переводчиков; - вызывать в качестве свидетелей и лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового контроля; - создавать налоговые посты в порядке, установленном законом. Виды налогового контроля : 1) В зависимости от времени проведения : - предварительный; - текущий (оперативный); - последующий. Предварительный налоговый контроль проводится до отчетного перио -да по конкретному виду налога либо до решения вопроса о предоставлении налогоплательщику налоговых льгот, изменении сроков уплаты налогов и т. д. Текущий налоговый контроль проводится во время отчетного налогово -го периода. Особенностью текущего налогового контроля является его проведение в ходе реализации хозяйственных или финансовых операций, т. е. в процессе ежедневной работы налогоплательщиков. Данный вид контроля основывается на бухгалтерском и налоговом уче -тах, первичных документах, инвентаризациях, порядке ведения кассовых опе -раций, что позволяет и контролирующим органам, и подконтрольным субъек -

200

там быстро реагировать на изменения в финансовой деятельности, предупре -ждать нарушения налогового законодательства и, таким образом, предотвра -щать финансовые потери государственной или муниципальной казны. Последующий налоговый контроль проводится после завершения отчет - ного периода путем анализа и ревизии бухгалтерской и финансовой докумен -тации. Главной целью последующего налогового контроля является оценка своевременности и полноты исполнения налоговой обязанности со стороны фискально обязанных лиц. Виды налогового контроля : 1) В зависимости от времени проведения : - предварительный; - текущий (оперативный); - последующий. Предварительный налоговый контроль проводится до отчетного перио -да по конкретному виду налога либо до решения вопроса о предоставлении налогоплательщику налоговых льгот, изменении сроков уплаты налогов и т. д. Текущий налоговый контроль проводится во время отчетного налогово -го периода. Особенностью текущего налогового контроля является его проведение в ходе реализации хозяйственных или финансовых операций, т. е. в процессе ежедневной работы налогоплательщиков. Данный вид контроля основывается на бухгалтерском и налоговом уче -тах, первичных документах, инвентаризациях, порядке ведения кассовых опе - раций, что позволяет и контролирующим органам, и подконтрольным субъек -там быстро реагировать на изменения в финансовой деятельности, предупре -ждать нарушения налогового законодательства и, таким образом, предотвра -щать финансовые потери государственной или муниципальной казны. Последующий налоговый контроль проводится после завершения отчет -ного периода путем анализа и ревизии бухгалтерской и финансовой докумен -тации. Главной целью последующего налогового контроля является оценка своевременности и полноты исполнения налоговой обязанности со стороны фискально обязанных лиц. 2) В зависимости от субъекта : - налоговых органов; - таможенных органов;

201

- органов внутренних дел; - следственных органов. 3) В зависимости от места проведения : - выездной - в месте расположения налогоплательщика; - камеральный - по месту нахождения налогового органа. Целью камеральной и выездной налоговых проверок является контроль над соблюдением налогоплательщиком, плательщиком сборов или налоговым агентом законодательства о налогах и сборах. Гл. 11. Государственная социа́льная защи́та Государственная социа́льная защи́та - система мер, направленных на соб -людение прав человека, на удовлетворение его социальных потребностей. Меры социальной защиты : - меры по преодолению безработицы; - установление минимального уровня оплаты труда, пенсий, стипендий; - - выплата пособий на детей; - поддержка многодетных семей; - контроль за соблюдением прав детей. Формы социальной защиты : - социальное страхование; - социальная помощь;

Виды социальной защиты : Государственные формы : - доступное здравоохранение; - льготы; - доступное образование; - пенсионное обеспечение; - система социального обслуживания и предоставления социальных ус -луг; - меры социальной поддержки. Среди социально значимых функций пенсионного фонда : - назначение и выплата пенсий; - учёт страховых средств, поступающих по обязательному пенсионному страхованию; - назначение и реализация социальных выплат отдельным категориям граждан : ветеранам, инвалидам, инвалидам вследствие военной травмы, лицам, награжденным государственными наградами и т. д.; - персонифицированный учёт участников системы обязательного пен -сионного страхования; - взаимодействие со страхователями (работодателями - плательщиками

202

- страховых пенсионных взносов); - взыскание недоимки; - - выдача сертификатов на получение материнского (семейного) капита -ла; - выплата средств материнского капитала; - управление средствами пенсионной системы; - реализация программы государственного софинансирования доброво - льных пенсионных накоплений; - администрирование страховых средств, поступающих по обязательному пенсионному страхованию и обязательному медицинскому страхованию; - установление социальной доплаты к социальным пенсиям, в целях до - вдения совокупного дохода пенсионера до величины прожиточного минимума пенсионера. Гл. 12. Оборона государства Оборо́на, термин имеет следующие значения в военном деле : 1. Система политических, экономических, военных, социальных, право -вых и иных мер по подготовке к вооружённой защите государства, целостнос - ти и неприкосновенности его территории. 2. Вид военных (боевых) действий, основанный на защитных действиях вооружённых сил (войск, сил). Применяется с целью сорвать или остановить наступление противника, удержать важные зоны, районы, рубежи и объекты, сковать превосходящие силы неприятеля, создать условия для перехода в наступление и другими це -лями. Оборона от возможного нападения иностранной державы является одной из важнейших функций государства. В современных условиях, когда агрессия является в международном пра -ве осуждаемым актом, повсеместно в мире оборона служит обоснованием во - енно-государственного строительства. В современной военной теории оборона может включать в себя «упреж -дение», «упреждающий удар», «обезоруживающий удар» и другие эвфемизмы неспровоцированных наступательных военных действий. Правительство страны осуществляет меры по обеспечению обороны страны, государственной безопасности, реализации внешней политики; Оборона государства организуется и осуществляется в соответствии с : - конституцией государства; - конституционными законами; - законами государства; - иными нормативными правовыми актамигосударства; Организация обороны Организация обороны состоит из :

203

- прогнозирования и оценки военной опасности и военной угрозы; - разработки основных направлений военной политики и положений во - енной доктрины государства; - правового регулирования в области обороны; - строительства, подготовки и поддержании в необходимой готовности вооружённых сил, других войск, воинских формирований и органов, а также планирование их применения; - разработки, производства и совершенствования систем управления во - оруженными силами государства, другими войсками, воинскими формирова -ниями и органами, вооружения и военной техники, создание их запасов, а так -же планирования использования радиочастотного спектра; - планирования перевода органов государственной власти, органов мест -ного самоуправления и экономики страны на работу в условиях военного вре -мени; - мобилизационной подготовки органов государственной власти органов местного самоуправления и организаций независимо от форм собственности, транспорта, коммуникаций и населения страны; - создания запасов материальных ценностей государственного и мобили -зационного резервов; - планирования и осуществления мероприятий по гражданской и терри - ториальной обороне; - оперативного оборудования территории государства в целях обороны; - обеспечения защиты сведений, составляющих государственную тайну, в области обороны; - развития науки в интересах обороны; - координации деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в области обороны; - финансирования расходов на оборону, а также контроль за расходова -нием средств, выделенных на оборону, и деятельностью вооружённых сил го -сударства, других войск, воинских формирований и органов, осуществляемый в соответствии с законодательством государства; - международного сотрудничества в целях коллективной безопасности и совместной обороны; - других мероприятий в области обороны. Военные действия Военные действия заключаются в поражении противника огневыми (в ядерной войне и ядерными) ударами, отражении его огневых и ядерных уда -ров, наступательных действий, предпринимаемых на земле, в воздухе и на мо -ре, противодействии попыткам противника захватить удерживаемые рубежи, районы, объекты, разгроме его вторгнувшихся группировок войск (сил). Оборона может иметь стратегическое, оперативное и тактическое значе -

204

ние. Оборона организуется заблаговременно или занимается в результате пе -рехода войск (сил) противника в наступление. Обычно, наряду с отражением ударов противника оборона включает в се -бя и элементы наступательных действий (нанесение ответных, встречных и упреждающих огневых ударов, проведение контрударов и контратак, пораже -ние атакующего противника в районах его базирования, развертывания и на исходных рубежах), удельный вес которых характеризует уровень её активно -сти. В Древнем мире и в Средние века для обороны использовали укреплён -ные города, крепости, замки. С оснащением армий (с XIV-XV вв.) огнестрельным оружием началось строительство полевых оборонительных укреплений, в основном, земляных, которые использовались для ведения огня по противнику и укрытия от его ядер и пуль. Появление в середине XIX века нарезного оружия, обладающего большей скорострельностью и дальностью стрельбы, вызвало необходимость совер -шенствования способов обороны. Для повышения её устойчивости боевые порядки войск (сил) стали эшелонировать в глубину. Элементы сухопутной обороны В зависимости от условий элементы сухопутной обороны включают в себя : - оборонительный рубеж; - предполье или передовая полоса обороны; - позиция боевого охранения; - главная полоса обороны. Разновидности обороны : - общевойсковая; - противовоздушная; - противоракетная; - противокосмическая; - противотанковая; - противоартиллерийская; - противолодочная. Формы обороны : - активная; - пассивная; - позиционная; - манёвренная (подвижная); - мобильная; 205

- двухъярусная (ружейная); - ярусная; - фланговая; - другие виды. К обороне предъявляются следующие требования : - она должна быть устойчивой и активной, то есть способной сохранять свои качества при нанесении ударов противником различным вооружением; - обладать способностью противостоять ударам противника с приме -нением всех типов вооружения и военной техники, отразить наступление его превосходящих войск (сил); - иметь глубоко эшелонированное построения войск (сил); - обладать способность уничтожать десант противника в случае его вы - садки; - быть подготовленной к длительному ведению боевых действий в ус -ловиях применения противником оружия массового поражения, высокоточ -ного оружия, радиоэлектронной борьбы (РЭБ) и так далее; - вооруженные силы являются государственной военной организаци - ей, составляющей основу обороны страны. Они предназначены для отражения агрессии, направленной против го -сударства, для вооруженной защиты целостности и неприкосновенности тер -ритории государства, а также для выполнения задач в соответствии с между -народными договорами. - вооруженные силы обычно создаются по распоряжению (указу, поста -новлению) главы государства, согласно которому в их состав включаются ор - ганы военного управления, объединения, соединения, воинские части, учре -ждения, организации, военно-учебные заведения вооруженных сил дислоци -рующихся на территории государства, а также за его пределами, находящие - ся под его юрисдикцией; - воруженные силы современного государства включают : ракетные войска стратегического назначения, сухопутные войска, войска противовоз - душной обороны, военно-воздушные силы и военно-морской флот как виды вооруженных сил, воздушно-десантные войска и военно-космические силы как рода войск, а также тыл вооруженных сил и войска, не входящие в виды и вооруженных сил рода войск. - руководство вооруженными силами осуществляет глава государства - Верховный Главнокомандующий вооруженными силами. Осуществляя политическое руководство вооруженными силами, глава государства в качестве Верховного Главнокомандующего утверждает воен -ную доктрину государства, концепцию и планы строительства вооруженных сил, мобилизационный план вооруженных сил, мобилизационные планы эко -номики, план гражданской обороны и другие акты в сфере военного строите -льства. 206

- глава государства утверждает также общевойсковые уставы, положения о министерстве обороны и генеральном штабе. - министр обороны и начальник генерального штаба подчинены главе го -сударства непосредственно. - глава государства ежегодно издает указы о призыве на военную службу, об увольнении в запас лиц определенных возрастов, отслуживших в армии, под -писывает международные договоры о совместной обороне и военном сотруд -ничестве. - непосредственное руководство вооруженными силами государства осуществляет министр обороны через министерство обороны. - министерство обороны является органом исполнительной власти, про -водящим государственную политику и осуществляющим государственное уп -равление в области обороны, а также координирующим деятельность иных органов исполнительной власти по вопросам обороны; - генеральный штаб во -оруженных сил является центральным органом военного управления и основ -ным органом оперативного управления вооруженными силами государства, осуществляющим координацию деятельности пограничных войск и органов службы безопасности, внутренних войск министерства внутренних дел, желез -нодорожных войск, органа специальной связи и информации, войск гражданс - кой обороны, инженерно-технических и дорожно-строительных воинских фор -мирований, службы внешней разведки, органов государственной охраны, орга -на обеспечения мобилизационной подготовки органов государственной власти по выполнению задач в области обороны, строительства и развития других войск, воинских формирований и органов, а также планирования и применения вооруженных сил, других войск, воинских формирований и органов в области обороны. Гл. 13. Информационный аспект государства С позиции моего мировоззрения об Абсолютной Информации как перво - причине ВСЕГО и о материализованной (материальной бестелесной и материа -льной телесной - Материи) информации как первопричине всего материального - государство - это перманентно изменяющийся информационный комлекс, со -стоящий из бестелесной материальной информации обо всем, что связано с го -сударством (от понятия государства, всех понятий, связанных с ним, всех ощу -щений животных, всех мыслей, чувствии ощущений лиц, находящихся на его территории, всех нормативных актов и моральных норм и традиций, действую -щих на его территории до всех индивидуальных информационных программ, управляющих всеми процессами на его территории) и состоящий из материаль -ной телесной информации - территории государства, всех предметов и всех жи -вых существ на этой территории, атмосферы над территорией и всех предметов и существ в атмосфере над этой территорией, а также вся бестелесная и телес -ная информация , принадлежащее данному государству или касающееся его вне его территории.

207

Это определение применимо ко всем государственным образованиям на Земле, признанным в международном порядке государствами. Таким образом понятно, что само государство возникает, развивается и прекращает свое существование в полном соответствии со своей индивидуа -льной программой развития, предначертанной заранее как часть индивидуа -льной программы развития человечества, которая в свою очередь является частью индивидуальной программы Земли, та в свою очередь является час -тью индивидуальной программы развития солнечнойсистемы и так до инди - видуальной программы развития нашего мироздания, запущенной в действие при его создании Логосом. В пространственных и ременных границах действия индивидуальной программы развития государства действуют как ее части индивидуальные программы развития народов и наций, городов, сел, партий, общественных организаций, предприятий, воинских частей и соединений, других групп лю -дей, семей и индивидуальные программы развития каждого человека, живот -ного, растения и предмета на территории государства. В рамках действия (управления) этих программ на территории государ -ства происходят различные процессы, например, исчезновение и возникнове - ние океанов морей рек, гор, превращение камней в песок, и наоборот появле - ние камней вследствии разрушения скал, войны, эпидемии, терроризм, рож -дение жизнь и смерть живых существ, любые события с людьми, животными и любыми предметами, заключаются браки, происходят болезни, конфликты, разводы и т. д. Нам кажется, что это мы принимаем решения и руководим своими дей -ствиями - на самом деле это кажущееся ощущение и уверенность, потому, что мы только исполняем команды этих программ на принятие запрограммиро -ванных сыше решений, под впечатлением самостоятельного принятия реше - ний. Вытекающее из религиозных истоков выражение «без воли божьей и волос с головы не упадет…» - соответствует реальности, только «воля божья» на самом деле это проявление воздействия управляющей функции Абсолют -ной Информации через Индивидуальные программы. Однако в это действие индивидуальных программ независимо от воз -действия Абсолютной информации вмешивается Негативная информация посредством включения в участки программ Абсолютной информации, на правленных исключительно на добро и развитие - Негативных локальных программ Негативной бестелесной материальной информации (Сатаны в религиях), направленных на зло и деградацию. Эти программы обладают достаточно большой силой, чтобы преодолеть в частных случаях силу воздействия перманентно воздействующей на нас по -зитивной контрольной программы (совести), обеспечивающей нашу мораль –

208

ную направленность в сторону добра и развитии и направить наши мысли и решение на совершение негативных поступков (в религии это называется соблазнить, ввести в грех). Причем, чем больше мы поддаемся воздействию негативных программ, тем большей силой воздействия они начинаю обладать, тогда как сила воздействия совести начинает ослабевать в такой же степени в какой растет сила воздейст -вия негативных программ. Механизм воздействия негативных программ следующий (причем если по - зитивные программы совести воздействуют через сознание, подключая зало -женные воспитанием в памяти с детства позитивны нормы морали - любовь к окружающему миру и людям, стремление к добру и знаниям и т. д., то негатив -ные действуют через ощущения и чувства, используя так же заложенную в па -мяти информацию о приятном - вкусной пище и напитках, красивой одежде, славе, власти и т. д.) : - сначала вызывается из памяти ощущение приятного а в сознании возбуж -дается мысль о возможности получения этого приятного причем, обязательно в степени большей, чем предусмотрено, заложенными в памяти сознании норма -ми воспитания, так возникает желание и стремление его исполнить («хочу»); - совесть включает свои программы направленные на соблюдение норм и правил привитых воспитанием и моралью; - в сознании возникает борьба между негативным (превышаюшим норму) желанием и тормозящим силу желания воздействием нормы, результат которой зависит от уровня развитии человека, который проявляется через его харатер. Человеку с сильным позитивным характером чаще удается привести свои желания в норму и он в основном успешно преодолевает воздействие негатив -ных программ и накапливает в своем сознании все большее стремление к добру и знаниям - становясь все в большей степени альтруистом. Человек со слабым (ослабленным длительным и успешным воздействием негативных программ) характером - все в большей степени поддается своим - непомерным желаниям и все меньше сопротивляется воздействию негативных программ превращаясь в злобного деградирующего эгоиста. Я очень долго не мог понять и часто задавал себе вопрос на который долго не мог ответить. Этот вопрос задают друг другу религиозные люди , сталкиваясь с различ - ными преступлениями, несчастьями, горем, смертью, несправедливостью спра -шивают : «как может бог допускать такое ?». Я же исходя из своего мировоззрения формулирую этот вопрос иначе : «Как может всесильная Абсолютная Информация допускать все то зло, которое царит в нашем мире и почему вообще существует Негативная информация и все нега -тивные последствия ее существования. И только в зрелом возрасте в процессе раздумий в период написания упо -

209

мянутой в предисловии книги я как мне кажется нашел ответ на этот вопрос . Натолкнул меня на ответ постоянно наблюдаемый наблюдаемый мной (особенно в период, когда я профессионально занялся юридической правоза -щитной деятельностью) факт неотвратимого возмездия за всякие неблаго -видные поступоки и неотвратимого вознаграждения за позитивные дела. Снаачала у меня не было уверенности в неотвратимости воздаяния, по -скольку не всегда мне удавалось его зафиксировать и очень даже часто зло -дей так и умирал богатым и счастливым, а позитивный человек, случалось, умирал в болезнях и нищете. Но когда я узнал и согласился с учением о ренкарнации, заключающемся в том, что всякое живое существо проживает много жизней на пути своего су -ществования и развития и воздаяние может наступать в последующей жизни - все встало на свои места, разъяснился и вопрос : в чем смысл существования Негативной информации - она служит Абсолютной Информации в качестве средства развития Материи из минимально развитой неживой в разумную высокоразвитую Материю впоть до слияния с Абсолютной Информацией, но в уже в другом качестве - в качестве сущности достигнувшей в своем развитии уровня развития, достаточного для слияния. Т. о. соблазн через негативные желания, грехи, совершаемые под воз -действием соблазна и воздаяние за них через несчастья, болезни, смерть это просто основные инструменты Негативной информации для выполнения ею той функции которой наделила ее Абсолютная Информация - саморазвития отделившейся от нее Негативной материализованной информации (Материи) до уровня, соответствующего позитивной Абсолютной Информации с целью возврата в нее посредством слияния. Каждая сущность Материи, от элеменарной частицы до разумных суще - ств высочайшего уровня развития в других мирах и вселенных проходит путь развития на котором она совершает грехи и деградирует, а затем после неот - вратимого наказания вновь возвращается на путь развития совершает пози -тивные поступки и быстрей развивается и так в течении многочисленных жизней и реинкарнаций все дальше продвигаясь на пути развития. При этом понятно, что каждый поступок каждое событие запечатлевают в памяти сущности переработанную позитивную и негативную информацию - знания о себе, которые накапливаются повышая уровень развития сущнос -ти. Накопление знаний (информации) как результа развития и средство по -вышения его уровня и есть высшая цель существования каждой материаль -ной сущности. Остается только экстраполировать эти соображения на государство как на информационный комплекс и материальную сущность. Поскольку государство - это информационный комлекс и одновременно

210

материальная сущность, то он обладает всеми признаками и свойствами как информации так и Материи, т. е. с точки зрения уровня развития его интел -лектуальный уровень развития как производная общих знаний представляет усредненный суммарный уровень знаний (менталитет) людей населяющих его территорию. Но на историю государства, его развитие и прекращение его существова - ния общий усредненный менталитет всех жителелей влияет только косвенно, через влияние на результат выборов и последующих косвенно, через влияние на результат выборов и последующих назначений управляющей элиты, а от менталитета управляющей элиты зависит та или иная степень прогрессивнос - ти государства, т. е. реальной степень близости к идеалам добра и справедли -вости. Ближе всех на настоящем отрезке истории к указанным идеалам стоят ко -нечно либерально - демократические государства с развитой экономико и пар -ламентаризмом в качестве правящего политикума. Такими государствами в настоящее время являются Швейцария, Австрия, Швеция, Финляндия, за ними следуют Голландия, Дания. Среднее положение занимает самая большая группа государств - это все государства с развитой рыночной экономикой и демократической системой го - сударственного управления, такие как США, и Канада в Северной Америке, ФРГ, Франция и др. в Европе, Израиль и Турция на Ближнем Востоке, Аргентина и Бразилия в Южной Америке, Япония, Южная Корея,Новая Зеландия, Сингапур и Гонког на Юго-Востоке Азии. Далее иду недемократические государства, ставшие на путь демократии - страны с постсоциалистической экономикой как восточноевропейские госу -дарства Польша, Венгрия Украина, к ним примыкают Грузия, Казахтан и затем большая группа развивающихсястран от Индии до среднеазиатских постсовет -ских государств и государств Африки. Замыкают строй государств мира в процессе развития в стремлении к идеалам добра - страны с диктаторским или близким к нему режимом управ- ления - Северная Корея, Иран, Сирия, Китай, Венесуэла, Мексика, Куба, Россия, Китай, менталитеты населения которых еще недоразвились дотакого уровня, чтобы свергнуть диктатуры и начать строительство демократических госу -дарств. Государства начинают свое существование и развитии с момента, когда, племена, нации, народы, земли, княжества, населяющие определенную терри -торию имевшие одинаковый язык и близкую культуру и ранее существовашие независимо друг от друга достигают такого суммарного уровня информацион -ного развития (багажа освоенных знаний), что приходят к решению об объе -динении территорий под одно для всех управление в первую очередь для за -щиты от завоевателей, затем для строительства общей экономики как более

211

производительной, по сравнению с прежней раздельной и как позволяющей повысить общий уровень благосостояния - это первый исторический вариант их возникновения. Второй исторический вариант - это когда одно племя, нация, народ, зем -ля, княжество, из нескольких или многих, населяющих определенную терри -торию имевших одинаковый язык и близкую культуру и ранее существоваших независимо друг от друга силой объединяет их военным способом в государст -во на этой территории, начинающее свое развитие с диктатуры, короля, царя, султана и т. д. и лишь через иногда очень длительный исторический период достигающее более или менее демократитческого управления. Третий, наиболее характерный для современности, вариант возникнове -ния государства - это когда менталитет населения неразвитого государства, на -пример монархии или диктатуры развился до такой степени, что оно созрело для мирного или революционного изменения политического и экономическо -го строя, т. е. прекращения прежнего и создания нового государства. В любом случае, как мы видим первопричиной и решающим фактором как возникновения так и прекращения государства с заменой его новым явля - ется совокупный менталитет его населения, т. е. информационный фактор.

Раздел III. Право : понятие. история, структура и информационная суть. Гл. 1. Понятие права.

Пра́во - основное понятие юриспруденции, один из видов регуляторов об -щественных отношений, система общеобязательных, формально-определённых, гарантированных государством правил поведения. У этого термина существуют и другие значения : - право - совокупность устанавливаемых и охраняемых государственной властью норм и правил, регулирующих отношения людей в обществе; - право - совокупность законов и постановлений государства, относящихся к какой-либо стороне общественного устройства, жизни и деятельности обще –ства; - право (международное) - совокупность международных соглашений, до -говоров, регулирующих взаимоотношения государств по каким-либо вопросам; - право - научная дисциплина, изучающая правовое законодательство;

- право - свобода, возможность совершать, осуществлять что-либо, предо -ставляемые законами государства; - право - власть, полномочия, предоставленные кому-либо, в чем-либо кем-либо; - право - преимущество, привилегия, льгота, предоставленная кому-либо, в чем-либо, кем-либо; - право - разрешение, дозволение, предоставленное кому-либо, в чем-либо,

212

кем-либо; - право - официальноеразрешение, допуск к выполнению каких-либо обя -занностей, к занятию какой-либо должности, чина;

- обычаи, существующие в какойлибо среде, в каком-либо обществе. Общепризнанного определения права не существует. У меня свое определение права (два варианта согласно двойной сути пра -ва) : - 1) право - это предоставленная обществом человеку возможность прини - мать по своей воле решения о чем-либо в ограниченной обществом области и совершать по своей воле какие-либо поступки в ограниченной обществом обла - ласти; - 2) право - это совокупность конкретных правил поведения человека в обществе (конституции, законов, нормативных актов, обычаев). Конкретное определение права зависит от типа правопонимания, которо - го придерживается тот или иной учёный (то есть его представлений о праве). В то же время определения различных школ позволяют наиболее полно представить право. Поэтому для развития правовой науки особенно важен плюрализм, кото -рого не всегда удаётся добиться в силу традиционной близости этой отрасли знаний к государственной власти. В некоторых определениях или контекстах право может сливаться с сис - темой права (объективным правом или просто с законодательством), либо с правовой системой. При этом право как система права находит выражение в источниках пра -ва, а её правовое содержание определяется нормами права. Когда же говорится о праве как о правовой системе, помимо системы пра -ва обычно подразумеваются и другие правовые явления - правовая культура, правосознание и правореализация. Гл. 2. Признаки права Наиболее распространенные признаки права : - нормативность (нормы права) - устанавливает правила поведения обще -го характера); - общеобязательность (действие распространяется на всех, либо на боль -шой круг субъектов); - гарантированность государством (подкреплено мерами государственно -го принуждения); - интеллектуально-волевой характер (право выражает волю и сознание людей ); - формальная определённость (нормы права выражены в официальной форме); - системность (право - это внутренне согласованный, упорядоченный, т. е.

213

структурированный организм). Нормативность (но́рма пра́ва) Но́рма пра́ва - это общеобязательное, формально определенное правило поведения, гарантируемое государством, отражающее уровень свободы граж - дан и организаций, выступающее регулятором общественных отношений. В отечественной литературе дается множество определений данной «клеточке» правовой системы. Но все эти определения страдают тем, что не отличаются от общего определения понятия права, традиционно используемого в отечественной литературе. Различие между ними в лучшем случае сводится к количественной стороне - правовая норма лишь единичная часть правовой системы .

Между тем нельзя давать одинаковое определение целому и части целого не то -лько потому, что они не совпадают, но также и потому, что их отождествление не име -ет сколько-нибудь рационального смысла. Задача состоит не в том, чтобы показать лишь количественную разницу между правом и правовой нормой, а в том, чтобы, опираясь на общее понятие права, вскрыть специфические качественные признаки правовой нормы.

Если общее понятие не только имеет познавательное значение, но и должно слу -жить инструментом более углубленного познания явлений, то необходимо от общего понятия права проникать в глубь составляющих его частей, в частности в правовую норму, чтобы обнаружить ее специфические особенности. При этом в тех случаях, когда определяется та или иная часть какого-либо целого в ряду всего комплекса однопорядковых категорий, вовсе не обязательно повторять в этих определениях все те общие черты, которые характерны как для целого, так и для всех его частей. Более того, подобное повторение не имеет ни теоретической, ни практической ценности и лишь отвлекает от задач вскрытия и понимания той особенности, которая характерна для специфики изученного явления и, следовательно, его места, значения и роли в составе целого. Это, однако, вовсе не означает, что, исследуя часть, можно игнорировать сущее -ственные признаки целого. Без этого невозможно познать часть, но речь в данном случае идет не о процессе познания, а о его итоге - формулировании определения целого и его части. Основываясь на этих соображениях, представляется возможным выдвинуть сле -дующее определение правовой нормы.

Норма права - это объективно сложившееся внутри института права единичное общее правило поведения, регулирующее типичное общественное отношение или одну из сторон этого отношения и в силу этого приобретающее относительную самостояте - льность, устойчивость и автономность функционирования.

Если теперь провести сравнительный анализ предложенных определений подси -стем права, то в них легко обнаружить повторяющиеся моменты, в частности указание на их относительную самостоятельность, устойчивость и автономность функциониро -вания.

214

Но в данном случае за этими повторениями скрывается различный смысл, ибо уровень их относительной самостоятельности, устойчивости и автономности функцио -нирования различен.

Что же касается всех других моментов каждого из предложенных определений, то они своеобразны, отличны друг от друга не только в количественном, но и в качест -венном отношении.

Прокомментируем теперь отдельные стороны выдвинутого определения нормы права. Положение, что правовая норма представляет собой общее правило, не следует понимать лишь в том смысле, что каждая правовая норма всегда содержит непосредст - венное указание для поведения лиц в определенном случае. Характеристика нормы права как общего правила означает не только отсутствие в ней конкретности (персонификации) адресата и неопределенность случаев ее приме -нения - она может содержать в себе также принципы и определения, которыми руко -водствуются субъекты правоотношений.

Содержание и системные части нормы права отнюдь не произвольны, а зависят от природы и характера регулируемых общественных отношений и тем самым объек -тивно ими детерминированы. Всякая правовая норма, будучи общим правилом поведения, является единичной, поскольку регулирует не комплекс отношений, а отдельное типичное отношение или даже отдельные его стороны. И поскольку это отношение обладает известной долей самостоятельности, посто -льку и регулирующая ее правовая норма приобретает относительную самостоятельно - сть, устойчивость и автономность функционирования. Но, являясь единичной, она не может не входить в систему соответствующего института права, вместе с которым оказывается способной регулировать то или иное отношение. Эта способность правовой нормы приобретается благодаря наличию в ней также качеств, которыми обладает институт права, в состав которого она входит. Подобным же образом и для института права характерны общие качества отрасли права, а для отрасли права - общие качества системы права.

Следовательно, относительная самостоятельность, устойчивость и автономность функционирования правовых норм, равно как и института и отрасли права, детермини -рована не только их зависимостью от природы и характера общественных отношений, ими регулируемых, но и от тех правовых подсистем и системы, в состав которых по объективной необходимости они соответственно входят - образуется, так сказать, «двойное подчинение» отдельных целостно-системных правовых образований .

Таким образом, объективно создается органическая связь, зависимость и взаимо -обусловленность системы и подсистем права, в своей совокупности образующих стройную целостность определенного исторического типа права.

Итак, понятие правовой нормы - категория абстрактная в том смысле, что выра -жает то общее, что свойственно конкретным нормативно-правовым установлениям. Иначе говоря, она выводит за скобки те общие признаки, которыми обладает (в явном или предполагаемом виде) любое правило, а именно - условия, при которых дей -

215

ствует то или иное правило, его содержание и последствия, которые наступают при не -соблюдении или нарушении данного правила.

Из абстрактности понятия правовой нормы следует недопустимость ее «прило -

жения» ко многим конкретным статьям закона и подзаконного акта. Такая попытка разрушает само понятие правовой нормы, поскольку далеко не всегда статья закона и подзаконного акта содержит все перечисленные ее части. Правовая норма, как понятие абстрактное, в указанном смысле не может быть одноэлементной или двухэлементной, она всегда состоит из трех частей, элементов. Каждая правовая норма логична, если содержит ответы на три обязательных во -проса : - какое поведение она предусматривает для субъектов правоотношений; - при каких условиях это поведение должно (или может) иметь место и какими будут последствия для лиц, не исполняющих или нарушающих установленное правило. Немыслима вообще какая бы то ни была норма, в особенности правовая, из кото -рой прямо или косвенно, но вполне определенно не вытекали бы ответы на эти вопро -сы. Другое дело, что внешняя форма выражения правовой нормы в статье или стать -ях закона (подзаконного акта) далеко не всегда повторяет ее логическую структуру.

В целях краткости изложения нормативно-правовых актов, исключения из них ненужных повторений правотворческий орган оправданно не воспроизводит в них те или иные части правовой нормы. Однако в любом из таких случаев можно восстановить структурную конструк -цию правовой нормы, в сокращенном виде выраженной в нормативно-правовом акте. Но в таких случаях она, как правило, окажется более громоздкой по сравнению с лаконично изложенным нормативно-правовым предписанием. В тех же случаях, когда не удается кратко сформулировать правовую норму в статье или статьях нормативно-правового акта без утраты отдельных моментов ее эле -ментного состава, приходится, невзирая на громоздкость и повторяемость, воспроизво - дить все части правовой нормы. Но такие случаи сравнительно редки. В подавляющем же большинстве статьи нормативно-правового акта не воспро -изводят полностью структуру правовой нормы, во многих из них гипотеза или санкция не приводятся, хотя и подразумеваются, вытекают из самой формулировки той или иной статьи или указаны в других статьях того или иного нормативно-правового акта Все нормы права в совокупности составляют объективное право, а регу -лиующие лишь определённый круг общественных отношений - отрасль права. Внутри отраслей нормы также группируются по институтам и субинсти -тутам. Нормативность представляет собой общеобязательность правила для неопределенно широкого круга лиц. Формальная определенность подразумевает закрепление нормы в офи -циальном документе. Правовые нормы имеют следующие признаки :

216

- общий характер; - неконкретность адресата, не персонифицированный характер (в отли -чие от правоприменительных актов). Они регулируют типичные отношения и рассчитаны на многократное применение; - общеобязательность; Нормы права обязательны для всех, кому они адресованы; - конкретность содержания. Достигается простотой изложения текста нормы, а также широким испо -льзованием общеизвестных и специальных юридических терминов; - формальная определённость. Нормы права, как правило, фиксируются в правовых актах государства и чётко закрепляют права и обязанности; - микросистемность. Норма права выступает в виде специфической мик¬росистемы, состоящей из таких взаимоупорядоченных элементов, как гипотеза, диспозиция и санк -ция. Структура нормы права Классическая, идеальная норма права состоит из трёх структурных эле -ментов - гипотезы, диспозиции и санкции - структура «Если (гипотеза), то - (диспозиция), иначе(санкция)». Применимость норм права достигается при условии наличия взаимосвя -зи : - норм, фиксирующих наличие юридического факта; - норм, фиксирующих разнообразие процесса применения; - норм права, фиксирующих процессы использования и исполнения нака -зания. Гипотеза (если...) - это часть правовой нормы, указывающая на конкрет -ные жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых реали -зуется данная норма права. Гипотеза не только содержит желаемое государством правило поведения субъектов права, но и описывает эти обстоятельства, придает им значение юридического факта. В зависимости от количества условий гипотезы подразделяются на прос -тые и сложные : - простая гипотеза предполагает какое-то одно условие, через которое реализуется юридическая норма; - сложная гипотеза связывает действие нормы с наличием двух или более условий. Разновидность сложной гипотезы - альтернативная - для вступления нормы права в действие достаточно одного из перечисленных в ней фактичес -

217

ких обстоятельств. В зависимости от формы выражения выделяют также гипотезы абст -рактные и казуистические : - абстрактная гипотеза (наиболее распространённая) указывает на ус -ловия действия нормы, акцентирует внимание на их общих, родовых приз -наках. Это способствует разумным пределам объёма и стабильности норма -тивного материала; - казуистическая гипотеза связывает реализацию юридической нормы, возникновение, изменение или прекращение основанных на ней правоотно -шений с отдельными, строго определёнными частными случаями, которые трудно или невозможно отразить с помощью абстрактной гипотезы. Диспозиция (то...) - это часть нормы права, которая формулирует прави -ло правомерного поведения, либо признаки неправомерного поведения. В гражданском праве в ряде других регулятивных отраслей диспозиции выступают в виде правил правомерного поведения. В уголовном праве и других правоохранительных отраслях большинст - во диспозиций содержит признаки запрещенных деяний. По способу описания различают диспозиции простые, описательные, бланкетные и отсылочные : - простая диспозиция содержит указание на совершенное деяние без описания его признаков, так как они достаточно очевидны. Например, закон не характеризует признаки преступления, если речь идет о предельно ясном деянии; - описательная диспозиция содержит признаки правомерного, либо не -правомерного поведения. Например, закон характеризует кражу как : а) незаконное; б) безвозмездное; в) изъятие; г) чужого имущества; д) совершенное тайным способом; - отсылочная диспозиция вместо описания признаков деяния содержит ссылку на другую норму того же нормативного акта, например, при характери -стике квалифицированного преступления, законодатель ссылается на призна -ки, указанные в ч. 1 уголовно-правовой нормы; - бланкетная диспозиция содержит ссылку на другой нормативный акт, либо указывает на незаконность действий и таким образом отсылает право -применителя к соответствующему закону. Санкция (иначе…) - элемент юридической нормы, который указывает на правовые последствия несоблюдения требований, установленных в диспози -ции правовой нормы, неблагоприятные для правонарушителя (меры государ -

218

ственного принуждения, меры юридической ответственности, наказания). По степени определённости санкции подразделяются на : - абсолютно определённые - категорическое значение санкции; - относительно определённые - орган, применяющий норму, может при -менять различные варианты в пределах санкций (например, от 3 до 15 лет ли - шения свободы); - альтернативные - правоприменительным органам представлено право по своему усмотрению определить наиболее целесообразный вид ответствен - ности (либо штраф, либо лишение свободы); - неопределённые санкции для современного права не характерны. Однако реальные правовые нормы редко содержат в себе все три элемен -та. Многие нормы не имеют идеальной трёхэлементной структуры. Нормы Конституции (например, нормы, определяющие компетенцию ор -ганов государственной власти) могут содержать только один или два элемен -та - гипотезу и диспозицию (такая структура характерна для многих регуля -тивных норм) или одну диспозицию (нормы-принципы), нормы особенной части Уголовного кодекса могут содержать только диспозиции и санкции (та -кая структура характерна для охранительных норм). Причём, диспозиции подлежащих применению регулятивных и охрани -тельных норм, как правило, не совпадают, недопустимо смешивать их в одну норму. В некоторых случаях недостающий элемент нормы права может быть ло -гически выведен из других норм (что не снимает его неопределённости). В других случаях такое восстановление является некорректным (напри -мер, не может иметь санкции управомочивающая, декларативная, дефинитив -ная норма). Изложение правовых норм в нормативных актах Нормы права, как правило, излагаются в нормативных правовых актах, причём норма права может содержаться в нормативных правовых актах разного уровня и регулирующих различные по своей сути области права, и не совпадать со статьёй одного нормативного правового акта. В связи с чем норма права и статья нормативного акта как правило не тождественны. Норма права - это правило поведения, состоящее из гипотезы и санкции, а статья законодательного акта - форма выражения государственной воли, средство воплощения нормы права. Так же нормы права могут излагаться в правовых (санкционированных) обычаях и в судебных прецедентах. Норма права, будучи содержанием, по-разному соотносится со статьёй нормативного акта, выступающей в качестве её формы. Излагая правило поведения, законодатель может :

219

- все три элемента логической структуры нормы права включить в одну статью нормативного акта; - в одну статью нормативного акта включить несколько правовых норм; - элементы нормы права изложить в нескольких статьях одного и того же нор -мативного акта; - элементы нормы права изложить в нескольких статьях различных нор -мативных актов. Существуют три основных способа изложения элементов норм права в статьях нормативных правовых актов : 1) прямой (элемент нормы права прямо излагается в статье); 2) бланкетный (элемент нормы права выражен в самой общей форме, от -сылая к другим нормативным правовым актам (без указания на конкретную норму, где можно найти недостающие сведения), к определённым отраслям права и даже к «действующему законодательству» (при бланкетном изложе - нии элемента нормы права он остаётся неопределённым); 3) отсылочный (элемент нормы права полностью не излагается, вместо этого содержится отсылка на конкретную статью того же нормативного пра -вового акта). Классификации норм права По юридической силе содержащего нормы акта : - нормы международно-правовых актов, законов, подзаконных актов (на - пример, указов, постановлений) и др.; - юридическая сила акта позволяет выстроить определённую иерархию правовых норм и определить, какая из них будет применяться при противоре -чии норм друг другу; По отраслям права : - нормы конституционного, гражданского, жилищного, семейного, нало -гового, трудового, административного, уголовного права, экологического пра -ва и т. д.; По форме предписания : императивные (категорические) и диспозитив - ные. Императивные нормы не предполагают возможность отклонения от ус - тановленных требований (гражданин не может быть лишен своего граждан - ства или права изменить его), диспозитивные же допускают регулирование отношений сторонами и применяются лишь в дополнительном (субсидиар - ном) порядке, когда стороны своим соглашением не установили иное (если договором купли-продажи не предусмотрена рассрочка оплаты, покупатель обязан уплатить продавцу цену переданного товара полностью). По форме предписываемого поведения : управомочивающие, обязываю -щие (предписывающие) и запрещающие. Управомочивающие нормы предоставляют субъекту права возможность

220

выбора - он может действовать определённым образом или воздержаться от таких действий (осуждённый к лишению свободы вправе получать и отправ -лять за счёт собственных средств письма и телеграммы без ограничения их количества). Обязывающие нормы устанавливают предписание субъекту сделать что-либо (каждый обязан платить установленные налоги). Запрещающие нормы, напротив, устанавливают недопустимость какого-либо действия (не допускается односторонний отказ от договора, за исключе -нием установленных законом случаев). По кругу лиц (сфере действия) - общие и специальные. Общие нормы распространяются на всех лиц, проживающих в данной ме -стности (стране, регионе), специальные - на отдельные категории лиц (госу -дарственные служащие, студенты, военные и т. п.). По времени действия - постоянные и временные. Постоянные нормы действуют без ограничения определённым сроком, то-есть до их официальной отмены, временные - в пределах определённого промежутка времени. По сфере действия - общие и местные. Общие нормы распространяются на всю территорию государства, мест -ные действуют в отдельных территориальных единицах. Существуют также «специализированные нормы», которые направлены не на регулирование отношений между субъектами, а помогают в этом другим нормам. К специализированным нормам относятся : - дефинитивные - содержат определения юридических понятий; - декларативные - содержат правовые принципы, цели и задачи; - оперативные - отменяют нормативно-правовые акты, продлевают срок их действия, изменяют время или сферу их действия и т. д.; - коллизионные - решают противоречия между нормами, указывают, ка - кой нормой следует руководствоваться в том или ином случае. Волевой характер права История правовой мысли уже давно связывает сущность права с волей. Однако для одних право - это воля господствующего класса, для других право является свободным выражением воли индивидов. В любом случае право является своеобразной формой обозначения и за -щиты интересов субъекта от конкурирующих интересов. Будучи основой волевого устремления субъекта, именно интерес как осознанная потребность становится решающей правообразующей силой, что подтверждается действительностью. Всякая нормативная абстракция, для того чтобы стать действенной и справедливой, должна изменяться по содержанию, отвечая требованиям свое -

221

го времени, а толчком к таким изменениям становятся интересы реальных участников общественных отношений, потребности практики. Всякое право по своей сущности является сбалансированной волей обще -ства. Волей, определяющей наиболее целесообразный порядок регулирования и развития социально значимых отношений. В ней должны найти необходимое (сбалансированное) сочетание общест венный, государственный и индивидуальный интересы. Причем в конкретных предписаниях, в зависимости от специфики регу -лируемых отношений, удельный вес этих интересов может весьма существен -но изменяться. В одних (конституционных) может преобладать общественный или госу -дарственный, в других (купли-продажи) - индивидуальный интерес. При нарушении необходимого паритета (баланса) этих интересов снижа -ется эффективность правового регулирования, а при их противопоставлении право превращается в свою противоположность - в узаконенный произвол. Таким образом, баланс интересов означает учет интересов общества, го -сударства и отдельных личностей при доминирующсм значении общественно - го интереса, потому что благодаря его приоритету поддерживается целостное состояние общественной системы и стимулируется достижение общей цели - благополучие всех субъектов права. Свобода воли одного субъекта должна быть согласована и ограничена свободой воли других заинтересованных субъектов. По своей сути этот баланс отражает соотношение политических сил в об -ществе, а по содержанию он выражается в паритете прав и обязанностей буду -щих участников регулируемых отношений. Поэтому источник юридической силы правового предписания состоит не столько в принудительном его осуществлении и полномочиях правотворчес -кого органа, сколько в степени согласования воль субъектов права, направлен -ных на достижение определенных юридических последствий. Формальная определенность права Для того чтобы приобрести всеобщее значение, общеобязательные юри -дические свойства, общественная воля должна быть выражена в форме офици -ального юридического акта, установленного государственной властью и со -держащего формализованные предписания, определяющие границы внешней свободы субъектов права. Ведь юридическое регулирование не терпит аморфности и неопределен -ности в правовых предписаниях. С помощью письменных документов стало возможным достижение пре -дельной точности и ясности фиксации фактов, имеющих юридическое значе -ние.

222

Причем каждый государственный орган в границах своих полномочий вправе принимать лишь определенные формы юридических актов (законы, указы и т. д.). Общеобязательность права Общеобязательность права - признак права, означающий, что право - вые установления (нормы) обязательны для всех, кому они адресованы, они действуют, не ограничиваясь кругомопределенных лиц, во времени и в пространстве. Право в этом смысле характеризуется всеобщностьюдействия, под влияние права подпадают все, чье поведение в той или иной мере норми -руется правом. В тех сферах общественной жизни, где действует право, индивид, коллективы людей не могут игнорировать правовые установления, обя - заны совершатьдействия и поступки сообразуясь с правовыми стандар -тами. Гарантированность права Гарантированность права подразумевает, что право не только про -декларировано, но и защищается принудительной силой государства, ко -торое в лице компетентных органов правомочно пресечь нарушение и восстановить нарушенное право.

Гарантии делятся на : - социально-экономические; - политические;

- юридические.

Социально-экономические гарантии - благоприятные условия жизни людей, способствующие пользованию правом :

- стабильность;

- высокий уровень экономики;

- развитая сфера обслуживания и др.

Политические гарантии - развитость политических институтов, их способность выражать и защищать законные интересы государства и граждан, наличие политической культуры в обществе.

Юридические гарантии - правовые же средства, обеспечивающие осуществление и охрану права :

- режим законности в стране;

- наличие эффективных правоохранительных органов;

- справедливый суд;

- высокая квалификация юристов;

- высокий уровень юридической грамотности граждан.

Международное сообщество выработало не только универсальные стандарты права, но и механизм правовой защиты их.

223

Защиту права на международном уровне осуществляют :

- Организация Объединенных Наций (соответствующие комитеты); - Европейский суд по правам человека; - иные учреждения.

Государство охраняет и защищает право :

- конституционно-судебными органами (Конституционным Судом);

- судебными органами (судами общей юрисдикции);

- органами исполнительной власти (в административном порядке);

- дипломатическими, консульскими учреждениями а рубежом;

- путем законной самозащиты человеком своих прав.

В некоторых государствах (в частности западноевропейских) данный ме -ханизм дополнен органами :

- административной юстиции (рассматривают споры между гражданами ми государственной власти и управления);

- трудовой юстиции (рассматривают трудовые споры).

В исключительных ситуациях (например, в условиях войны, чрезвычай -ного положения и др.) возможно ограничение права. По общему правилу, конституции демократических государств точно и исчерпывающе формулируют перечень оснований ограничения права - их со -держит Всеобщая декларация прав человека 1948 г. Исчерпывающий перечень оснований ограничения права содержат и Конституции правовых государств. Право может быть ограничено только в случаях защиты :

- основ конституционного строя;

- нравственности;

- здоровья;

- прав и законных интересов лиц;

обеспечения :

- обороны страны;

- государственной безопасности.

Типичные формы ограничения права :

- особый режим въезда в государство и выезда из него;

- ограничение свободы передвижения внутри страны;

- запрещение уличных шествий и демонстраций;

- ограничение свободы печати;

- введение комендантского часа;

224

- нарушение неприкосновенности жилища;

- аудиовизуальная слежка; - прослушивание телефонных переговоров, просмотр корреспонденции; - досмотр транспортных средств;

- задержание лиц, подозреваемых в совершении преступлений;

- содержание под стражей. Регулятивность права Право выступает средством регулирования общественных отношений. Регулирующее воздействие права осуществляется путем воздействия на субъектов с помощью детально определенных и взаимно корреспондирующих субъективных прав и юридических обязанностей. Именно они моделируют, направляют и определяют механизм поведения субъектов. Предоставительно-обязывающее содержание правовых предписаний Предоставительно-обязывающее содержание правовых предписаний предусматривает обязательное использование предоставленного права и обеспечивается выполнением соответствующей обязанности, что отличает их от иных социальных норм. Право занимает специфическое место в системе иных нормативных со -циальных регуляторов, действующих в данном обществе. Право использует специфический, присущий только ему метод норма -тивного регулирования - наделение одних субъектов правами, а других - кор -респондирующими обязанностями. Эти субъекты оказываются соединены юридической связью, правовым отношением, в котором каждому праву противостоит обязанность соблюдать это право другими лицами либо способствовать своими активными действии ями реализации этих прав. В этом состоит сущность юридического образа регулирования - высшего типа нормативного регулирования. Связь права с государством Связь права с государством имеет два аспекта : а) нормы права исходят от государства - то есть принимаются и вводятся в действие институтами государственной власти в строго определенных про -цедурах либо институтами гражданского общества или местного самоуправле -ния с санкции государственной власти при посредстве процедур делегирова -ния государственных полномочий;

225

б) нормы права охраняются от нарушения силой государственной власти при помощи мер государственного принуждения и целью права является фор -мирование общественного порядка. Системность права Системность права права характерная особенность права, означающая, что право есть упорядоченная, внутренне согласованная система норм. Вследствие присущей праву системности оно представляетцелостное нормативное образование (нормативный комплекс), дифференцированное или внутреннеразделенное на специфические группы норм. Системность указывает на то, что регулятивную роль нормы права вы -полняют лишь во взаимосвязи друг с другом - нормы объединяются в инсти - туты права, институты права - в отрасли права. Все вместе отрасли права составляют единую систему права. Таким образом обеспечиваетсязакрепление и охрана регулируемых от -ношений. Системность права - это объективное объединение (соединение) по содержатель -ным признакам определенных правовых частей в структурно упорядоченное целостное единство, обладающее относительной самостоятельностью, устойчивостью и автоном -ностью функционирования. Рассмотрим признаки понятия системности права, заключенные в этом опреде - лени : 1. Части правового системного целого необходимо объединены и тем самым на -ходятся в соединенном состоянии. При этом такое соединение имеет объективный характер. Если этого нет, то целое носит лишь суммативную природу или его вообще реально не существует. 2. Части системного правового целого соединены между собой по определенным содержательным основаниям, которые характеризуют субстанциональные особенности их свойств и связей. Иначе объединение правовых частей не будет иметь системной природы. 3. Системное правовое целое образует единство в результате структурной упоря -доченности его частей, определяющей их функциональные зависимости и взаимодей -ствие. Без этого не может быть действия системы и, следовательно, нет и самой систе -мы . 4. Объективное объединение и соединение по содержательным признакам опре -деленных правовых частей в структурно упорядоченное целостное единство обуслов –

226

ливает наличие у системного правового целого свойства относительной самостоятель -ности, которое выражается в том, что, во-первых, ее качества не сводятся к качествам системообразующих частей; во-вторых, она обладает способностью существенно видо -изменять составляющие ее части и создавать новые части в пределах своего единства; в-третьих, она может выступать в виде части или подсистемы другой, более объемной системы, равно как и в границах своего органического единства расчленяться на внут - ренние подсистемы (или системы иного уровня); в-четвертых, она необходимо связана с внешней средой, ощущая ее воздействие на своих «входах» и реагируя ответными ре -акциями через свои «выходы». Отсутствие относительной самостоятельности лишает правовую целостность си -стемного характера. 5. Структурная упорядоченность придает системному правовому целому относи - тельную устойчивость, лишь в пределах которой допустимы изменения свойств ее час -тей и их связей. Система разрушается, если эти изменения выходят за пределы минимальных или максимальных ее «порогов». 6. Относительная самостоятельность системного правового целого обусловливает относительную автономность ее функционирования, степень которой определяет уро -вень данной системы. Но отсутствие вообще какой бы то ни было автономности функционирования лишает целое характера системности. Отмеченные существенные признаки системности права вскрывают органичес -кую связь частей, ее составляющих. Эта связь выражается в такой зависимости системообразующих компонентов, когда исключение или изменение одного из них может вызвать изменение других или даже повлечь разрушение всего системного целого. Анализ системных образований в праве обнаруживает различный уровень мно -жественности их комплекса - наряду с односистемными имеются и многосистемные правовые образования. Так, система правовой «клеточки» - нормы права - относительно проста, односи -стемна. Но уже система института права включает в себя ряд простых систем (подси -стем), соответствующих правовых норм, и тем самым становится многосистемной. Еще более комплексным является многосистемное образование на уровне отрас -ли права, поскольку включает в себя подсистемы различных уровней - правовые нормы и институты. Наконец, вершиной многосистемности является система права, состоящая из подсистем - правовых норм, институтов и отраслей.

227

При этом система права - не просто совокупность ее подсистем, а система подси -стем. Тем самым образуется иерархия правовых систем, создающих стройное здание правовой системности: от основания (система многообразных правовых норм) через промежуточные «этажи» (система институтов и отраслей права) к его вершине (система права). Прежде чем перейти к анализу этого целостного правового здания в аспекте его системности, необходимо остановиться на двух моментах, имеющих методологическое значение для исследования права в указанном аспекте. Правовая система может быть признана замкнутой лишь весьма относительно, поскольку определяется социально-экономической системой в целом, зависит от нее и развивается вместе с ней. Но дело не только в этом. Правовая система имеет внутрисистемные и межсистемные связи как прямого, так и обратного порядка; она закрепляет экономические, политические и социальные системы (и подсистемы), воздействует на них посредством своего общеобязательного нормативно-регулирующею свойства, в определенной мере направляет их движение, изменение и развитие. Эти межсистемные связи правовой системы детерминируют и характер ее внут -рисистемных связей, которые формируются как результат определяющего влияния тех систем, на которые, если можно так выразиться, «накладывается» правовая система. Поскольку же, далее, внутренние и внешние связи правовой системы могут быть как однородными, так и неоднородными, постольку возникает проблема соотношения их качественных характеристик и количественных изменений (при этом мы исходим из той предпосылки, что лишь однородные связи поддаются количественному измерению). Остановимся, хотя бы вкратце, на затронутом вопросе. Исследование правовых систем предполагает анализ всех тех реальных условий, факторов и обстоятельств, которые с объективной необходимостью порождают, опре -деляют и детерминируют их развитие. Прежде всего необходимо подвергнуть тщательному изучению как качественные, так и количественные характеристики, параметры, измерения достигнутого уровня производительных сил, производственных отношений, специфики гражданского обще -ства и политического строя, в своей системной совокупности соответствующее им пра -во и законодательство. Только интегрированное качественно-количественное исследование данных со -циальных комплексов позволит выяснить социальную сущность, истинное назначение и роль права и действующего законодательства. 228

Но лишь количественный анализ, отвлеченный от качественной сущности право -вой системы (и ее компонентов), не имеет сколько-нибудь значительной научной цен -ности. Только их интеграция в системном исследовании права и законодательства дает высокий коэффициент научной результативности познания. При этом ведущим звеном в этой интеграции, как показывает исторический опыт большой науки, принадлежит качественной стороне, поскольку использование количе -ственных методов исследования правовых систем ограничивается только измерением однородных связей данной системы. Количественные методы неприменимы и к тем правовым системам, уровень об -щности которых отвлечен от отдельных видов правовых систем. Иначе говоря, количественным методам исследования недоступны универсально-всеобщие правовые системы (например, система правового регулирования в целом) именно в силу их универсальности и всеобщности; они применимы лишь при ограни -ченной степени общности правовых систем. Вместе с тем, используя количественные методы, можно обнаружить наиболее существенные факторы общественной жизни и определить меры воздействия каждого из них на правовые процессы. В этих исследованиях, как свидетельствует уже накопленный опыт, должны быть использованы статистические данные, многообразные приемы количественного выражения качественных переменных, характеризующих правотворческую и особенно правореализующую деятельность, построение формализованных обобщений и модели -рование с широким применением математического аппарата, кибернетики, теории опе -раций, теории массового обслуживания, теории игр и т. д. Однако в этих исследованиях мы сталкиваемся с существенными трудностями, обусловленными прежде всего тем, что для ряда качественных показателей развития правовой системы и ее подсистем пока не найдены адекватные способы их специфиче -ски юридического количественного измерения.

Необходимая интеграция качественных и количественных методов исследования правовых систем и действующего законодательства, правореализующей деятельности особенно наглядно обнаруживается при использовании конкретно-социологических и конкретно-юридических методов. Следует, однако, оговорить, что в последние годы среди некоторой части социо -логов и юристов укоренилось не просто ошибочное, но даже вредное мнение, будто эти методы приобретают чуть ли не основополагающее значение в развитии науки. Между тем собранный и систематизированный с помощью этих методов эмпи -рический материал при всей его важности не имеет пока научной значимости, ибо дол -жен быть еще осмыслен на уровне рационального обобщения. Непонимание этого оказывает неблагоприятное влияние на сами конкретно-со -циологические и конкретно-юридические методы прежде всего тем, что лишает их об -щей методологической основы и единого концептуального стержня. В результате они применяются нередко бессистемно, стихийно, случайно и поэ -тому теряют какую-либо ценность для науки.

229

Эффективность количественного подхода к познанию правовых систем, законно -дательства и практики его реализации зависит от природы и характера исследуемого объекта, от задач, целей и аспекта самого исследования. Так, если при количественном исследовании в заданном аспекте отдельных пра -вовых подсистем достигнуты некоторые успехи, то пока еще никому не удавалось теми же методами получить аналогичные результаты при изучении правовой системы в це -лом. Некоторые авторы полагают, что причиной тому - недостаточная развитость су -ществующих в мире количественных методов (их «детское состояние»). Но думается, что и при достаточной развитости этих методов их использование не даст сколько-нибудь серьезных результатов в исследовании правовых явлений и процессов, где необходим главным образом и прежде всего качественный анализ, сущ - ностное обобщение их субстанционально-содержательной природы. Более того, вообще математическая юриспруденция, которая еще ждет своей де -тальной разработки для различных уровней исследования правовых систем, должна опираться на общую методологию познания явлений и процессов. В такой интеграции - залог ее грядущих научных достижений.

Основным, главным свойством любой системы, вытекающим из предшествую -щих ее характеристик, является ее интегративность, которая, с одной стороны, образует качество системы, а с другой - соединяет ее компоненты во внутренне организованную структуру. Интегрированные качества правовой системы обусловливают методологические основания ее исследования. Так, единичная правовая норма или статья нормативно-правового акта, отделен -ная от целостной правовой системы, не в состоянии воздействовать на соответствую -щие общественные отношения. Лишь в единстве с иными правовыми средствами, входящими в состав данной правовой системы, достигается эффективное правовое регулирование этого отношения.

Система права действует, функционирует, исполняет определенную роль. Функционирует не только система права в целом, но и каждый ее компонент. При этом функции компонентов детерминированы, производны от функций си -стемы в целом. В правовой системе нет и быть не может бездействующих компонентов. «Мерт -вый» компонент, как правило, «останавливает» всю систему, в результате она, сохраняя простую целостность, лишается качества системности.

Функционирующий характер правовой системы обусловливает те методологиче -ские основания ее исследования, которые сводятся к необходимости изучения деятель - ности каждого компонента этой системы. Помимо этого, исследование должно вскрывать как взаимодействие между отде -льными компонентами правовой системы (внутренний механизм взаимодействия), так и взаимодействие данной системы со средой, другими системами (внешний механизм). Однотипность компонентов системы, их интеграция в единой структурно-орга -низационную целостность, относительная самостоятельность и автономность функци –

230

онирования, устойчивость и стабильность вовсе не означают неизменности системы. Система динамична, она постоянно развивается в силу присущих ей внутренних и внешних противоречий. Отсюда вытекает необходимость при исследовании правовой системы выявлять эти противоречия, находить пути их разрешения. Каждая из систем существует и функционирует в определенной внешней среде, которая определяет, оплодотворяет и развивает данные системы, детерминирует на -правленность их функционирования. Поскольку же среда своеобразна, вечно движется и постоянно изменяется, созда - вая неповторимые жизненные ситуации, постольку и познание данных систем предпо -лагает изучение их прямых и обратных информационно-коммуникативных связей с внешней средой. Только в этом случае окажется возможным выяснить как прямое влияние среды на правовую систему, так и эффективность ее обратного воздействия на эту среду, по -нять как те преобразования, которые происходят под влиянием среды в правовой си -стеме, так и те преобразования, которые претерпевает среда под воздействием данной системы.

Любая система существует в определенной среде и для этой среды. Поэтому исследование правовой системы будет наиболее полным при рассмот -рении всей совокупности определяющих ее условий экономической, социальной и ду -ховной сфер общества и обратного воздействия системы на данные сферы обществен -ной жизнедеятельности.

Система имеет ядро, вокруг которого объединяются, интегрируются и структу -рируются ее компоненты. Это ядро играет также роль направляющего, стимулирующего начала в органи -зации и функционировании всей системы и каждого ее компонента - под его воздейст -вием осуществляется координация деятельности всего комплекса компонентов систе -мы, развитие каждого компонента и всей системы. Таким ядром правовой системы является конституция, на основе, в соответствии и во исполнение которой осуществляются (должны осуществляться) правовое регули -рование общественных отношений, вся правотворческая и правореализующая деятель -ность государства.

Подводя итог предшествующим рассуждениям, отметим их выводы : - во-первых, не всякое целое есть система, но любая система целостна. Нет системы без целого, которое и придает ей единство; - во-вторых, аналогичным образом не всякая структура системна, но любая система не может не содержать в себе структуру. Нет системы без структуры, которая в снятом виде содержится в системе; - в-третьих, то же относится и к функциям. Не всякое функционирование системно, но любая система не может быть не -функционирующей. Нет системы без функционирования, которое и обусловливает ее динамичное развитие.

Понятие системы, следовательно, более емкое, богатое, универсальное по срав –

231

нению с понятиями целого, общего. Поэтому в одинаковой мере излишними являются определения типа «целостная система», «структурная система», «функционирующая система», поскольку и то, и другое, и третье (целое, структура, функция) являются имманентными свойствами си -стемы. С этой точки зрения можно было бы избежать и использования в настоящей ра -боте указанных определений, но я сознательно пошел на такое использование с той лишь целью, чтобы показать гносеологическую роль каждого из основных компонен -тов понятия системы, их связи, отношения и взаимодействия.

Чтобы ответить на вопрос ("что такое система", надо прежде всего знать, чем она отличается от несистемы. Возьмем для примера два объекта: кучу яблок и яблоко. Куча - это простая сумма, суммативное множество, и как таковая она системой не является. Яблоко же есть органическое целостное единство, интегральное образование со -ставляющих его элементов или компонентов. Таким образом, как мы видим уже из этого простейшего примера, различие сум мативных и целостных множеств состоит в феномене интеграции. Соответственно исходным, базовым признаком системы является интегральная целостность или интегральное единство, а специфическим предметом изучения - инте -гральные свойства и закономерности объекта или комплекса .

Наряду с этими положениями возникает идея о необходимости различения цело -стных систем и системных комплексов. В первом случае предметом изучения оказываются прежде всего их структура, законы соединения частей в некое структурное или функциональное целое, их внут - ренние механизмы и интегральные закономерности. Во втором же случае предметом изучения становятся связи, взаимодействия, от -ношения двух или нескольких объектов-систем, образующих полисистемный комплекс. Отнюдь не исключая возможности различения целостных систем и системных комплексов, мы, однако, полагаем, что такое различение вовсе не исключает их совпа -дения. Целостная система может включать в себя и определенный системный комплекс, и тогда различение предмета их познаниятеряет смысл, система есть объединение час -тей в целое и соответственно должны быть выявлены законы объединения частей в це -лое, вместе с тем система есть и само целое, а это значит, что должны быть выявлены ее базисные основания, законы ее структуры, функционирования, движения и развития. С этой точки зрения познание, в частности, правовой системы предполагает ис -следование объективных оснований соединения ее частей в определенную интеграль -ную и структурно-функциональную целостность. Но правовая система вместе с тем не только многосистемное образование, но и полисистемный комплекс (т. е. комплекс частей, компонентов системы, каждая из ко -торых сама может рассматриваться как целостная система). В ее состав входит множество подсистем различного уровня - правовые нормы,

232

институты и отрасли. Это обстоятельство предполагает познание не только ее интегральных и струк -турно-функциональных качеств, но и ее связи, отношения, взаимодействия подсистем, которые в качестве составных частей, компонентов образуют полисистемный комплекс данной целостной системы.

Отмеченные особенности правовых систем являются объективными детерминан -тами соответствующего познавательного подхода к ним и самого процесса познания, которые, в сущности, и определяют характер системного и структурно- функциональ -ного исследования правовых явлений и процессов. Такое исследование предполагает многомерное измерение правовых систем : - во-первых, изучение каждого компонента данных систем самих по себе; - во-вторых, обнаружение многочисленных и разнообразных связей каждого компонента с другими, «родственными» компонентами данных систем; - в-третьих, определение причин возникновения, действия и развития компонен -тов данных систем и системных комплексов в конкретных условиях внешней среды, выявление взаимодействия данных систем с другими системами общественного орга -низма.

При всем различии данных направлений они имеют один и тот же объект позна -ния, но каждый из них обнаруживает отнюдь не тождественную группу детерминантов, связей, зависимостей и отношений. Интеграция результатов познания объектов, осуществленная по указанным на -правлениям, воссоздает данный объект в его исторической закономерности развития, в сущностно-содержательной определенности, в структурно-функциональном единстве и целостной системности.

Система права воздействует на внешнюю среду не только прямо или через свои компоненты, но и косвенно, путем воздействия на другие системы или их компоненты. Например, регулируя производственные отношения, правовые нормы через них воздействуют и на развитие производительных сил.

Но и правовое воздействие на производственные отношения отнюдь не всегда осуществляется непосредственно, а через регулирование иных отношений. Так, через правовое регулирование трудовых отношений осуществляется воздей -ствие и на производственные отношения. При этом такое опосредованное воздействие нередко имеет ряд «этажей». Регулируя, например, семейно-брачные отношения, правовые нормы воздейству -ют на нравственные отношения, которые, в свою очередь, через другие посредствую -щие звенья в конечном счете влияют на производственные отношения. Здесь, как и во многих иных случаях, обнаруживается общая закономерность - подобно тому как производственные отношения в конечном счете определяют прямо или кос -венно (опосредованно), через промежуточные звенья все иные отношения, так и обрат -ное воздействие последних на производственные отношения реализуется не только прямо, но и косвенно, через другие отношения. При этом наблюдается и иная закономерность, а именно : чем выше удаляется надстроечное явление от базиса, тем больше количество промежуточных звеньев, через посредство которых осуществляется прямое, косвенное и обратное воздействие базиса

233

на надстроечное явление и надстроечного явления на базис.

К сказанному остается добавить, что сами надстроечные явления воздействуют друг на друга прямо или косвенно. Так, право обычно воздействует, например, на политику прямо, хотя имеется и косвенное влияние, когда, скажем, право воздействует на нравственность, а нравст -венность - на политику или, наоборот, политика - на нравственность, а последняя - на право. И здесь проявляется аналогичная закономерность - чем дальше друг от друга отстоят надстроечные явления, тем больше промежуточных звеньев, через посредство которых осуществляется их взаимное влияние .

Исследование сложных взаимодействий правовой системы со своими компонен - тами в некоторой мере облегчается при различении понятий «право в целом» и «право как целое». Под понятие «право в целом» подпадают все проявления правовой реальности, рассматриваемые в своей совокупности, но безотносительно к специфике составляю -щих его частей. В этом смысле «право в целом» равнозначно понятию «все права», охватываю -щее все правовые явления независимо от их значимости в правовой жизни общества. Иной смысл вкладывается в понятие «право как целое». Здесь акцент делается на внутреннем единстве права, на отношении права как целого со всеми составляющими его частями и каждой правовой части к объединив -шему их правовому целому. Следовательно, понятие «право как целое» является развитием и конкретизацией понятия «право в целом», поскольку выражает внутреннее единство, органическую связь и взаимодействие разнообразных правовых явлений, объединенных в определен -ный тип целостности. Вместе с тем понятиями «право в целом» и «право как целое» характеризуют правовую систему, но в различных плоскостях, срезах, уровнях.

Различение понятий «право в целом» и «право как целое» имеет познавательное значение потому, что ориентирует, определенным образом направляет исследователь - ский процесс. Познание «право как целое» является логическим основанием исследования всех его составных частей, а познание «права в целом» определяет особенности, специфику, своеобразие каждой составной части правовой целостности. Правоведение призвано исследовать как «право в целом», так и «право как це -лое», в результате чего правовая система будет познана в единстве и тождестве проти - воречий.

Сказанное может быть обращено и на познание законодательства. Сложность отмеченных прямых и обратных связей, зависимостей и отношений, взаимодействий и взаимопроникновений во много крат возрастает, если иметь в виду не только их закономерность, необходимость, но и включенность в это переплетение случайных факторов. Становится заметным как необходимые причинные связи, законы функциониро –

234

вания целого переплетаются со случайными воздействиями, проявляются через слу -чайности. Отсюда наступление того или иного следствия, являющегося результатом пере -крещивания, столкновения необходимых и случайных взаимодействий, приобретает вероятностный характер, тем более что в целостной системе наряду с однозначными имеют место и одно-многозначные и много-однозначные детерминации. Учесть роль и значение случайных причин в функционировании целого позволя - ют методы статистики и теории вероятностей.

Такие причинно-следственные зависимости во взаимодействии необходимости и случайности особенно характерны для правовой сферы Нередко закономерно необходимое развитие правовых процессов коренным об -разом изменяется из- за случайных воздействий.

Что же касается методов статистики, теории вероятностей и многих иных специ - альных методов, способных оказать помощь правовым исследованиям, то приходится с сожалением констатировать, что до сих пор они, за редкими исключениями, вовсе не используются в правоведении, особенно в отраслевых юридических науках, где они могли бы принести максимальную пользу.

Обратимся теперь к соотношению системы права со своими компонентами, а также компонентов системы между собой.

Регулируя ту или иную относительно изолированную сферу общественных отно - шений, право, в свою очередь, дифференцируется, подразделяется на отрасли, в кото -рых объединяется комплекс правовых норм, призванных своей совокупностью воздей -ствовать на данную область общественных отношений. Единые по своей сущности отрасли права в то же время разнообразны в зависи -мости от тех отношений, которые ими регулируются. Каждая отрасль имеет свои специфические черты и характерные особенности, в то же время находясь во взаимной связи, обусловленности с другими отраслями права той же формации.

Следовательно, системное единство права и его дифференциация, деление на от -расли внутри этого единства являются не субъективно-произвольным, а объективно-детерминированным.

Система права - это обусловленное экономическим, политическим и социально-культурным строем общества внутреннее объединение в согласованное, упорядоченное и единое целое правовых норм и одновременно их подразделение на соответствующие отрасли, обладающие сами по себе относительной самостоятельностью и автономнос - тью функционирования. Каковы же критерии подразделения отраслей права внутри единой правовой си -стемы? В юридической науке установлено, что такими критериями являются предмет правового регулирования (главный, основной) и метод правового регулирования (до -полнительный, производный). Под предметом правового регулирования имеют в виду общественные отноше -ния определенного вида, которые подвергаются правовому воздействию (имуществен –

235

ные, трудовые, административные и т. д.). Природа этих отношений обусловливает и избрание метода воздействия, с помо -щью которого осуществляется наиболее эффективный процесс правового регулирова -ния. Это и степень автономности субъектов правоотношений, и их взаимоположение (равенство сторон или их соподчиненность), и пути, способы и средства защиты или восстановления нарушенных прав и т. д. Из сказанного следует, что метод правового регулирования определяется в ос -новном его предметом, но зависит также от интересов и целей государства при выборе форм воздействия на соответствующие общественные отношения. Именно этим объясняется, что тот или иной вид общественных отношений может быть урегулирован по-разному, что правовая защита разных сторон одного и того же вида общественных отношений может быть обеспечена различными средствами.

Однако это более или менее установившееся в юридической науке заключение оспаривается отдельными авторами с прямо противоположных позиций. В результате, несмотря на проведение двух широких дискуссий, проблема оста -лась нерешенной. Оставляя в стороне критический анализ этих дискуссий и последующих безус -пешных попыток решить данную проблему (поскольку этот анализ был проведен ра -нее), полагаю необходимым : - во- первых, ясно и четко разграничить критерии оснований дифференциации отраслей права и отраслей законодательства; - во- вторых, углубить дальнейшее исследование самих общественных отноше - ний (предмет правового регулирования), что позволит определить критерии основания разграничения как отрасли права, так и отрасли законодательства; - в-третьих, вернуться к обсуждению проблем системы права в целом, а также оснований выделения его подсистем - отраслей права и отраслей законодательства.

Следует также отметить, что при исследовании системы права в юридической науке делается упор на обнаружение дифференциации ее отраслей и явно недостаточно изучаются пути укрепления их системного единства. Между тем грани между различными отраслями права и особенно между отрас -лями законодательства весьма подвижны вследствие динамической подвижности самих общественных отношений, подвергаемых правовому регулированию. Отсюда постоянное изучение одной из важнейших особенностей системы права и системы законодательства, их внутренней изменчивости, даст возможность поддержи -вать гармоничное развитие частей системного целого и, следовательно, совершенство -вать их. Решение проблемы системы права и системы законодательства предполагает предварительное тщательное изучение тех их подсистем, комплекс которых и образует данные системы. Иначе говоря, успех познания системного целого зависит от знания частей, его составляющих. На основе такого знания окажется возможным также и практическое совершен –

236

ствование как системы в целом, так и ее подсистем. Чем правильнее определены признаки, понятие и система отрасли, института и нормы права, тем более обоснованными будут рекомендации по дальнейшему разви -тию и повышению логической последовательности правовой системы в целом. Поэтому и следует перейти к позитивному рассмотрению составных компонен -тов системы права и законодательства - различного уровня их подсистемных образова -ний, и прежде всего отрасли права. Как известно, проблемы системы отрасли права входят в предметы соответству -ющих специальных юридических наук и более или менее успешно ими разрабатыва -ются. Хуже дело обстоит с общими вопросами - с определением признаков и понятия отрасли права как относительно самостоятельного системного правового образования В связи с этим имеет смысл остановиться на данных вопросах более подробно.

За последние десятилетия отечественная юридическая наука сделала важный шаг в теоретической разработке понятия отрасли права, указав, что ее самостоятельность определяется совокупностью следующих признаков: предметного критерия, а также метода правового регулирования, специфических правовых принципов, характерной внутренней и внешней формы, особого механизма регулирования, «нерасторжимости» входящих в нее институтов и обособленности законодательства. Основываясь на этих признаках, понятие отрасли права можно определить сле -дующим образом.

Отрасль права - это объективно сложившаяся внутри единой системы права в ви -де ее обособленной части группа правовых институтов и норм, регулирующих качест -венно однородные общественные отношения на основе определенных принципов и специфических методов, в силу этого приобретающих относительную самостоятельно - сть, устойчивость и автономность функционирования.

Системный подход к анализу права предполагает не только его дифференциацию на подсистемы первого, так сказать, уровня - на отрасли права. Одно и то же общественное отношение имеет, как известно, множество призна -ков, особенностей, сторон, которые в зависимости от условий, места и времени их про -явления приобретают различный характер. Это обстоятельство обусловливает необходимость всестороннего урегулирования правом каждого типичного общественного отношения (если, разумеется, эти отноше -ния вообще нуждаются в урегулировании его правом). В силу этого дифференциация права происходит и внутри каждой отдельной от -расли права, выражаясь в делении ее на ряд правовых институтов. Отдельная правовая норма, как правило, не в состоянии урегулировать с требуе -мой полнотой и всесторонностью то или иное общественное отношение без сочетания, взаимодействия с другими правовыми нормами, направленными на регулирование того же отношения. Совокупность этих правовых норм, соединенных между собой в опре -деленное системное целое, и образует правовой институт.

Таким образом, оказывается, что отрасль права, будучи под- системным образо -ванием системы права, сама выступает в качестве системы по отношению к институтам

237

права, ее образующим. Но и институт права обладает всеми признаками системного правового образо -вания, поскольку представляет собой объективно сложившуюся внутри отрасли права в виде ее обособленной части группу правовых норм, регулирующих с требуемой дета -лизацией типичное общественное отношение и в силу этого приобретающих относите -льную самостоятельность, устойчивость и автономность функционирования.

Из этого определения вытекает, что институт права отличается от отрасли права прежде всего объемом предмета регулирования: он регулирует не всю совокупность качественно однородных общественных отношений, а лишь различные стороны (приз - наки, особенности) одного типичного общественного отношения. Вместе с тем институт права, будучи подсистемой системы отрасли права, имеет общие с ней характеристики - объективную обособленность и органическое единство компонентов, специфичность метода, относительную самостоятельность, устойчивость и автономность функционирования.

Следует заметить, что вопрос о природе, системе, структуре правового института в отечественной юридической науке разработан недостаточно. Более того, его трактовка противоречива. Так, если считается общепризнанным, что отрасль права не может быть комп -лексной, то одновременно допускается существование комплексных институтов права.

Систематизации законодательства. В соответствии с объективным единством правовой системы и ее дифференциа -ции на отрасли права внутри этого единства строится и система законодательства. В процессе правотворчества выражается, развивается и конкретизируется всеоб -щее объективное свойство законодательства - его системность.

Действующее законодательство состоит из огромного количества актов, приня -тых различными государственными органами и в различные исторические периоды. Время от времени проводится упорядочение законодательства путем его систе -матизации, вносятся изменения и дополнения. В результате многие акты не согласуются между собой, вновь созданные акты противоречат ранее принятым или повторяют их. В законодательстве часто встречаются серьезные пробелы и содержатся недо -статочно ясные, неточные формулировки, понятия и термины. Имеется и много иных недостатков действующего законодательства. Устранение этих недостатков, равно как и обновление законодательства, осуще -ствляется, в частности, и с помощью его систематизации.

Правопонимание В многотысячелетней истории юриспруденции не раз указывалось, что в вопросах о праве следует избегать универсальных определений, единого мне -ния на счёт общепризнанного определения права не существует и в современ -ной науке. Поскольку право есть совокупность правил (норм), определяющих обязательные взаимные отношения людей в обществе - это определение права

238

указывает лишь общие очертания его содержания, между тем, вопрос о суще -стве права, его происхождении и основах до сих пор остаётся одной из не ре -шённых в науке проблем. В Большой советской энциклопедии было представлено классическое для марксистско-ленинского правоведения определение (нормативно-позитиви -стская позиция) - право - это совокупность установленных или санкциониро -ванных государством общеобязательных правил поведения (норм), соблюде -ние которых обеспечивается мерами государственного воздействия. Либертарно-юридическая концепция - право - это единство равной для всех нормы и меры свободы и справедливости. Вместе с тем, определение праву можно дать при помощи формально-юридического метода, посредством перечисления в совокупности всех его ос -новных признаков. Конкретное определение права зависит от типа правопонимания, кото -рого придерживается тот или иной учёный, представляющий определённую правовую школу, их представления позволяют наиболее полно раскрыть сущ -ность права. Чтобы систематизировать представления различных учёных о существе права (правопонимание разных учёных), составляются классификации право -пониманий и понятий, при этом последние создаются в рамках этих правопо -ниманий. Большая часть этих классификаций заключается в делении правопони -мания на позитивистское и философско-правовое. Позитивистское правопонимание Для позитивистов правом являются принудительные нормы, которые устанавливаются властью, имеющей возможность обеспечить их выполнение. Именно принудительность этих норм, а не их особое содержание являет -ся сущностным признаком права по мнению позитивистов. С позиции позитивистов, право - это система формально-определённых, установленных либо санкционированных государством общеобязательных правил поведения (норм права), регулирующих общественные отношения, обеспечиваемых возможностью государственного принуждения. Так, например, Марксистская школа говорит о возведённой в закон воле господствующего класса и вместе с тем о совокупности правовых норм. Согласно данному подходу право представляет собой продукт деятель –

239

ности государства, устанавливаемый государственной властью и охраняемый силой государственного принуждения, право и закон (точнее, право и его ис -точник, форма) для позитивистов по сути одно и то же. С точки зрения позитивистов властная принудительность является единственной отличительной особенностью права. Показательным тут является высказывание Томаса Гоббса (английский учёный эпохи Просвещения) : «Правовая сила закона состоит только в том, что он является приказанием суверена». Правопонимание философско-правовых школ Для философско-правовых школ право обладает самостоятельной сущ -ностью. Соответственно, о социальной норме (например, содержащейся в законе) можно сказать, что данная норма является правовой или неправовой в зависи - мости от её соответствия принципам права. Аристотеля часто называют отцом естественного права. В естественно-правовых учениях неправовыми являются те нормы, кото - рые противоречат надпозитивным, естественным правам человека. В либертарно-юридической концепции права неправовыми принято счи -тать те нормы, которые нарушают принцип формального равенства - равенст - ва всех людей в правосубъектности. Философско-правовым правопониманием, право рассматривается как форма общественного сознания. Для характерна та или иная версия различия права и закона (права и формы, источника права). При этом под правом имеется в виду нечто объективное, не зависящее от воли, усмотрения или произвола власти. Учитывая, что права человека признаны большинством современных правовых систем, можно говорить о преобладании философско-правового под -хода в официальных представлениях о природе права. В свете доктрины натуралистической юриспруденции, право - это при -родные законы социальной жизни людей, воплощённые в законодательстве и правовой культуре людей. Чем полнее эти законы воплощены в законодательстве и правовой куль -туре людей в данном обществе, тем совершеннее право данного общества. Основываясь на идее социального натурализма, развивается социально-натуралистическую доктрину правопонимания.

240

В соответствии с этой доктриной если законодательство и правовая ку -льтура людей не отражают надлежащим образом природные законы общест -венной жизни людей, то имеет место псевдоправо. Одной из форм псевдоправа является так называемый правовой волюн -таризм. Как показывает исторический опыт, средством противодействия право -вому волюнтаризму является натуралистическая юриспруденция, в частности, идеология природного (естественного) права. Право определяет правопорядок в обществе - если имеет место псевдо -право, то есть правовой волюнтаризм, то соответственно в обществе будет иметь место и псевдоправовой порядок (например, при тоталитаризме). В рамках философско-правовых правопониманий среди прочих сущест -вуют естественно-правовой и либертарно-юридический подходы. С точки зрения естественно-правового подхода, помимо права, создавае -мого государством, существует ещё некое «естественное право», имеющее бо́ -льшую силу, чем позитивное. Под ним понимаются представления о справедливости и общем благе, в частности - это право на жизнь, на свободу, собственность, равенство и т. д. Гл. 2. Теории происхождения права Власть и социальные нормы в первобытном обществе Первые формы институтов власти и первые общеобязательные нормы поведения сформировались уже на первобытной стадии развития общества. Для этого периода характерно отсутствие политической власти и госу -дарственных институтов. Социальные нормы в этот период носят характер обычаев, традиций, об -рядов и табу. В науке вопрос о том, можно ли считать данные социальные нормы пра -вом или протоправом, является дискуссионным. Теории происхождения права Согласно теологической теории права, представителем которой был Фома Аквинский - законы существуют вечно, ибо являются Божественным даром. Они определяют порядок жизни в соответствии с идеалами добра и спра -ведливости, дарованной свыше. Теологическая теория права учение, которое исходит из божественного происхождения права как явления вечного, выражающего волю бога и высший разум. О божественном начале(источнике) права свидетельствуют мифы многих народов. В Египте, Индии, Вавилоне, Греции, Иудее, Риме боги жили очень близко к людям, иногда среди них, помогали людям, иногда прямо, иногда косвенно. Они и установили среди людей органы власти, порядок жизни и, конечно,

241

право. То есть боги свои законы насаждали среди людей, обязывали их испол - нять эти законы. При этом праву придается нравственный смысл. Право - это Богом данное искусство добра и справедливости. Связь права и религии была настолько прочной, что праву (как и госу -дарству) стали приписывать божественное происхождение. Почти у всех народов сохранилось предание о том, как боги дали людям право. Представление об этом выразил древнегреческий мыслительДемосфен, назвавший право «изобретением и даром богов». Теологическая теория была развита и в учении Аврелия Августина, кото - рый подразделял род человека на «два града» - живущих «по богу» и «по чело -веческим законам». Человек - существо немощное, которое не способно избежать греха и соз -дать на земле совершенное общество. Справедливость может возобладать лишь по вечному порядку, установ -ленному Богом. Теория отстаивает священное отношение граждан государства к власти. В 16-18 в.в. теологическую теорию использовали для обоснования нео -граниченной власти монарха. В настоящее время теологическая теория признается и используется для объяснения происхождения государства в Ватикане. Плюсы теории : 1) Государство появляется с монорелигией; 2) Теория позволяет установить в обществе порядок; 3) Теория отражает объективные решения того времени, а именно - пер - вые государства были теократические. Минус теории – она является ненаучной так как с ее помощью нельзя до -казать или опровергнуть происхождение государства. Согласно патриархальной теории происхождения права оно произошло от «отца рода». Название этой теории происходит от греческого слова patriarches - глава рода. Патриархальная теория представляет право как следствие естественную формы жизни людей, вне которой их общение невозможно. Возникло оно в результате стремления людей к объединению, к образо -ванию патриархальной семьи. Да и само право отождествляется с отношениями в большой семье, где отношения монарха и его подданных, в свою очередь, отождествляются с от -

242

ношениями отца и членов семьи, а государственная власть - с отцовской вла -стью как продолжение и развитие последней. Монарх должен заботиться о подданных, как о своих детях, а те – подчи - няться ему.

Принято считать, что своим появлением патриархальная теория обязана древнегреческому философу, основоположнику логики и ряда других отраслей современной науки, величайшемумыслителю древности - Аристотелю (384-322 до н. э.), который, хотя (с позиций современной" науки несколько наивно) утверждал, что право есть продолжение и развитие формы отцовской власти..

Другим основателем патриархальной теории происхождения праваа был китайский философ, историк и государственный деятель Конфуций (551-479 до н.э.), центральное место в учении которого (ставшем впоследствии китайс - кой государственной религией - конфуцианством) занимает концепция «жэнь» (человеколюбие). Она представляла собой систему идей «чжун» (преданность государю), «и» (верность долгу), «сяо» (сыновняя почтительность), «куань» (великоду - шие), «ди» (уважение к старшим) и т. д. Согласно Конфуцию, сложившееся разделение людей не может быть из -менено, младший должен подчиняться старшему, нижестоящий вышестоящее- му. Но он же писал, что право должно представлять собой не безликий и все -охватывающий закон, не произвол тирана, а мудрость добродетельного монарха-отца.

С позиций патриархальной теории происхождения права оправдывалась необходимость монархической власти и в гораздо более позднее время. Согласно теории естественного права : человек от рождения и природы обладает неотъемлемыми естественными правами (право на жизнь, свободу, равенство), которые нельзя отменить, изменить. Законы соответствуют нравственным установкам людей и не могут су -ществовать без них. Теория естественного права (распространенная во многих странах мира) отличается большим плюрализмом мнений ее создателей по вопросу проис -хождения права. Естественная теория формирования права получила свою законченную форму в XVII-XVIII вв. ее яркими сторонниками стали А.Н. Радищев, Дж. Локк и

243

Т. Гоббс. В соответствии с ней оно возникло в результате естественных процессов и дано человеку от рождения. По мнению сторонников этой концепции, оно делится на естественное и позитивное. Естественная часть - это данные от природы права и свободы и никто не может дать или отнять их. Они существуют самостоятельно и не зависят от воли государства. Сторонники этой теории считают, что параллельно существуют позитив -ное право, созданное государством путем законодательствования, и естествен -ное право. Если позитивное право возникает по воле людей, государства, то причи -ны появления естественного права иные. До начала буржуазной эпохи господствующим был взгляд ( тологическая теория происхождения права) о божественном происхождении естественного права как высшего и неизменного. С наступлением капиталистических отношений многие мыслители пе -рестали связывать естественное право с именем Бога. В естественно-правовой теории доминирует антропологическое объяс -нение права и причин его возникновения. Если право порождено неизменной природой человека, то оно вечно и неизменно, пока существует человек. Однако такой вывод вряд ли можно признать научно обоснованным. Согласно естественно-правового понимания права - право - это регулятор поведения людей на основе естественных законов. Эти естественные законы развивались в истории : - в античности под ними подразумевали космический порядок (сущест -вовали мнения, что право - природа сильнейшего, другие считали, что все рав -ны, Платон, Аристотель считали правом иерархию и распределение благ в за -висимости от достоинства); - в средние века естественный закон воспринимался как божественный (Ф. Аквинский, Августин). Право производно от Бога, без церкви нет права; - в современный период право производно из природы человека. Право обеспечивает свободу. Свобода моральна. Право безразлично добру и злу. Задача законодателя - выявить право из сознания людей и закрепить объективно (в законах). Что касается соотношение права и закона -то закон - внешнее выражение права (отсюда различие в понятиях естественное право - т. е. неписаное, и по -

244

зитивное право - т. е. писаное, закрепленное). То из права, что законодателю удается выявить, он должен закреплять в качестве закона. В свою очередь, то из права, что выявлено законодателем и закреплено законом, будет являться правовым законом. Недостатки теории : - сложность в формировании норм права; - нет критериев, по которым можно разграничить, какие нормы имеют естественный характер. Положительные черты теории : - сторонники подхода сконцентрированы на реализации человеческих интересов; - в создании комфортного существования личности в обществе и государстве, нежели на объективной трактовке. Согласно психологической теории - право есть результат человеческих переживаний. Право, законы государства зависят от психологии людей. Психика людей - фактор, определяющий развитие общества, в том числе его мораль, право, государство; Согласно психологической теории возникновения права : - понятие и сущность права выводятся, прежде всего, через психологи -ческие закономерности - правовые эмоции людей, которые носят императив -но-атрибутивный характер, т. е. представляют собой переживания чувства правомочия на что-то (атрибутивная норма) и чувство обязанности сделать что-то (императивная норма); - все правовые переживания делятся на два вида: переживания позитив -ного (установленного государством) и интуитивного (личного) права. Интуитивное право выступает регулятором поведения. Разновидностью его считаются переживания по поводу карточного долга и др. - плюсы в том, что : 1) данная теория обращает внимание на психологические процессы, ко - торые тоже выступают реальностью наряду с процессами экономи - ческими, политическими и т. д.; Отсюда - нельзя издавать законы без учёта социальной психологии; 2) повышение роли правосознания в правовом регулировании и в пра - вовой системе общества; - минус в том, что слишком сильный толчок в сторону психологических факторов в ущерб другим (социально-экономическим, политическим и т. д.), от которых тоже зависит природа праварав человека "выводится из психики самого человека.

245

Согласно исторической теории права - потребности разрешить противо -речия жизни приводят к появлению права, способного уладить конфликт и установить порядок в поведении людей. Право первоначально возникает в сознании человека, а затем фиксирует - ся в законах. Правовые нормы способны изменяться, так как меняется сама жизнь, ко -торую они регулируют. Основателями исторической школы происхождения права считают не -мецких ученых правоведов Г. Гуго (1764-1844), К. Савиньи (1779-1861) и Г. Пухту (1798-1846).

Теоретики исторической доктрины права критиковали тезис естествен -но-правовой теории о позитивном праве, создаваемом нормотворческой дея -тельностью органов законодательной власти. Они утверждали, что действующее право не сводится к совокупности за -конов. Историческая школа принимает, что содержание закона дано всею сово -купностью прошедшего времени народа, однако не произвольно, так, чтобы оно могло быть то или другое, напротив, оно проистекало из внутреннего существа самой нации и ее истории, а особенная деятельность каждого века должна быть направлена к тому, чтобы постичь, обновлять и сохранять в свежести это по внутренней необходимости данное содержание.

Анализируя основные идеи, раскрывающие сущность происхождения права в рамках исторической доктрины, можно выделить следующие основ -ные положения :

1. Право, подобно языку, религии, нравам, есть один из существенных элементов духовной жизни народа.

2. Процесс возникновения права закономерен и ограничен, главную роль в нем играет не разум законодателя, а творческая сила народного духа.

3. В своей творческой деятельности невидимый и скрытый от посторон -него взгляда народный дух опирается на свободный и осознанный выбор че -ловека - жить по правилам, соответствующим замыслу Божьему, или же вопре -ки ему.

4. Процесс развития права органичен, тесно связан с народной жизнью, и те этапы (младенчество, юность, зрелость), которые проходит в своей эволю -ции народ, присущи и праву. 5. При вторжении в процесс развития права чуждых элементов происхо -

246

ит своеобразная ассимиляция, приспособление их к содержанию националь -ного права и к общему направлению его эволюции.

6. Органично развиваясь, право принимает различные формы - обычая, закона и научного права. Данные формы проявляются в исторической преемственности, сменяя друг друга и передавая выработанное юридическое содержание. Поэтому развитие права - это непрерывный преемственный процесс.

7. Право каждого народа индивидуально и своеобразно, но оно не явля - ется исключительной собственностью данного народа, а принадлежит всему человечеству. Поэтому в общей бесконечной цепи развития последнего системы наци - онального права связаны между собой и оказывают влияние друг на друга.

Вместе с тем историческая теория не способна решить все проблемы, связанные с пониманием процессов происхождения права.

8. Согласно исторической доктрине народный дух проявляется в обычаях. Но здесь возникает ряд вопросов. Во-первых, все ли обычаи справедливы? Например, обычай обращать пленных в рабство не является справедли -вым. Во-вторых, некоторые обычаи носят международный характер - так, торговые обычаи выходят за рамки народного (национального) духа.

9. Эта концепция носит достаточно мистический характер. Она не представляет убедительных доказательств существования народ -ного духа и не дает его внятного определения.

Несмотря на эти замечания, историческую теорию права следует при -знать крупным достижением не только теории государства и права, но и всей юридической науки. Историческая школа права имеет несколько достоинств. Одно из главных - правильный вывод о том, что право - это объективное явление, а не чьё-то произвольное творение. Кроме того, утверждается, и с этим вполне можно согласиться, что право - явление историческое и развивается вместе с обществом, а не стоит на месте, будучи раз и навсегда данным. Вместе с тем, историческая теория имеет и свои минусы. Сторонники данной теории, говоря, что право вырастает из народного духа, постулируют его неизменность.

247

Но даже тогда, когда они допускают его развитие, они само развитие на -родного духа понимают не как цепь качественных превращений, а как простое, хронологическое его развёртывание в историческом процессе. Историческая теория гиперболизирует роль одной стороны жизни об -щества - общественного сознания. Объективные факторы, как то экономика, военные завоевания, клима -тические условия и катаклизмы, международное общение и заимствование опыта социальной жизни, недоучитываются. Представляется, что «народный дух» всё же даётся не сам по себе, а за -висит от множества объективных причин, в частности тех, которые указаны выше. Одним словом, историческая теория права даёт поводы для своей кри -тики. Но, не смотря на это, её следует признать крупным продвижением вперёд теоретико-правовой мысли в изучении о происхождении права. Она оказала значительное влияние на становление историко-правовых наук, которые обращались к проблемам протоправа. Историческая теория, без всякого сомнения, пополнила копилку чело -веческих знаний о процессе происхождения права. Согласно нормативистской теории - государство диктует людям модель поведения. Право исходит от государства и является системой норм, построенных в виде пирамиды. Нормативистская теория права - теория, которая была создана в начале ХХ в.

Основные положения:

1) весь мир делится на реальную общественную жизнь, «мир сущего»;

2) и на не связанное с ним право, «мир должного», которое представляет собой пирамиду, в основании которой расположены индивидуальные акты, а на вершине – «основная норма».

Главными представителями нормативистской школы права считают Г. Кельзена, Р. Штаммлера, П.И. Новгородцева.

К нормативистам в широком смысле слова в современной юридической литературе относят всех тех правоведов, которые полагают, что наука права должна прежде всего заниматься анализом и классификацией действующих правовых норм, построением юридических понятий и схем, не касаясь вопро -сов социологии и психологии, а главным образом - политики.

Нормы права представители данной школы определяли как некую со -вокупность норм, как что-то замкнутое само в себе. Они также пытаются объяснять их не общественно-производственны -

248

ми отношениями и не сложившимися международными условиями, а лишь ис -ходя из самих по себе норм.

Государство нормативисты рассматривают как «единство внутреннего смысла правовых положений», а также как проявление полной «социальной солидарности». Они подвергают критике то положение, что право является проявлением воли господствующих в обществе классов, не признают того, что юридические законы берут основу для своего содержания в определенных экономических, а также производственных условиях, которые доминируют в соответствующем обществе.

Свой подход имеют нормативисты и к методам изучения права. Нормативизм и его сторонники считают право областью чистого должен - ствования и в результате полагают его независимым от того, как применяют - ся и применяются ли вообще его предписания в существующем мире. Поэтому нормативисты утверждают, что к праву совершенно нельзя при - менять такой метод, которым изучают явления реальной действительности. Таким образом, метод, который пропагандирует Кельзен и его сторонни -ки, является не чем иным, как традиционным юридическим методом догмати -ков. Основное его отличие в том, что он «обоснованный» философской аргу -ментацией, которая была заимствована нормативистами у неокантианцев, а также у других современных философских течений (в частности, у махистов). По мнению теоретика нормативистской школы Кельзена, наука, изучаю -щая право, обязана быть чем-то вроде алгебры права или логики права, а именно системой отвлеченных формул. Современные сторонники нормативистской школы также поддержива -ют концепцию о примате международного права над внутригосударственным и идею о возможности создания «мирового государства» и «мирового правите - льства». Достоинства нормативистской теории права : - фиксирует посредством норм права границы дозволенного и запрещен -ного поведения; - указывает на общеобязательность права, его связь с государством; - обеспечивает определенный режим законности, единообразное приме -нение норм и индивидуально-властных велений; - обеспечивает формальную определенность права, четко обозначает права и обязанности субъектов; - верно подчеркивает такое определяющее свойство права, как норма -тивность, обращается внимание на необходимость иерархии правовых норм по степени их юридической силы; - нормативность, органически связанная с формальной определенностью

249

права, существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знако -миться с содержанием последних по тексту нормативных актов; - признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, ибо именно государство устанавливает и обеспечивает основную норму. Недостатки нормативистской теории права : - увлеченность формальной стороной права, что влечет за собой игнори -рование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям обществен -ного развития и т.п.), недооценка связи права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами; - преувеличение роли государства в установлении эффективных юриди -ческих норм. В силу разных причин оно может удовлетворяться и устаревшими нор -мами, и однозначно произвольными.

Согласно позитивистской теории - право порождено противоречиями жизни, конфликтами, в результате которых победу одерживает сильнейший. Он диктует свои правила «игры» и устанавливает свой порядок. Ему подчиняются побеждённые. Основы юридического позитивизма были разработаны английским юристом Остином в его фундаментальном труде "Чтение по юриспруденции" (1832 г.). Остин объявлял право, как и явления природы, реальным, существую -щим фактом. Реальность праву придает государство, которое закрепляет конкретные нормы в принимаемых им письменных источниках "в целях руководства ра -зумной сущностью".

По Остину, право образуют четыре элемента - приказ, санкция, обязано -сть исполнения и суверенная власть. Сущность же права составляет приказ власти, адресованный подчинен -ному под угрозой применения санкции в случае его невыполнения. С учетом такого понимания права основная задача юридической науки сводится к анализу позитивных, принятых государством законов, иных норма -тивно-правовых актов, не вдаваясь в оценки содержащихся в этих источниках норм с позиции добра и зла, справедливости и прочих нравственных катего -рий.

250

Таким образом, юридический позитивизм решительно порывал с прин -ципами и положениями теории естественного права. Если последняя признавала права и свободы человека первичными и требовала их непременного признания государством, то позитивисты, наобо -рот, единственным источником права признавали государство. Обосновывая предложенное понимание права и задач правовой науки, позитивисты подвергли суровой и основательной критике естественные права человека и проповедующую их теорию. По мнению позитивистов, естественные права представляют собой не более чем предположения, гипотезы, являются источником заблуждения умов.

Признавая государство единственным источником действующего права, позитивисты приложили немало усилий по разработке правовых средств, кон -струкций, способных обеспечить неукоснительное действие права, примене -ние принудительных мер к правонарушителям, и добились в этом направле нии заметных успехов.

Значительная часть понятий и принципов современной теории права бы ла разработана в недрах юридического позитивизма. Его несомненной заслу гой является обоснование таких важнейших прин -ципов теории права, как :

1) верховенство закона и наличие иерархической связи между законами и иными нормативно-правовыми актами, исключающей наличие в действующем праве противоречивых норм;

2) недопустимость отказа в правосудии по мотивам наличия в действую -щем законодательстве пробелов или неясных норм права;

3) требование неукоснительного исполнения действующих законов госу -даственными органами, гражданами и иными лицами (принцип законности);

4) подчинение судьи закону.

Логическое завершение юридический позитивизм получил в нормативи -стской теории Кельзена (1-ая пол. XX в.). Теория Кельзена получила название "чистой теории права", которая стре - мится описать право таким, как оно есть, не занимаясь его оправданием или критикой. Юридический позитивизм, несмотря на ряд отмеченных достижений в разработке отдельных проблем правоведения, не сумел правильно раскрыть сущность права и впал в неразрешимые противоречия :

1) понимание права как совокупности установленных государством норм

251

права содержит логическую ошибку в виде определения неизвестного через столь же неизвестное;

2) сведение права к закону, иным нормативно-правовым актам приводит к утрате всяких критериев, позволяющих отличать правовые нормы от голого произвола государства. С точки зрения позитивистской теории все законы фашистского государ -ства являются правом и законопослушным гражданам не остается ничего ино -го, как терпеливо их выполнять.

3) отрицая существование права вне закона, в общем и целом, юридичес -кий позитивизм вынужден признать независимое от закона существование права в частном случае, на стадии правоприменения и реализации. Согласно марксистской теории - право связано с государством и зависит от социально-экономических факторов общества. Данная теория наиболее логически завершенную форму получи ла в XIX - XX в. в. Представители : Маркс, Энгельс, Ленин и др. Основные идеи : 1 ) право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, т. е. как классовое явление; 2) содержание выраженной в праве классовой воли в конечном счете оп -ределяется характером материальных производственных отношений, носите -лями которых выступают классы собственников основных средств производ - ства, держащие в своих руках государственную власть; 3) право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право - это такие нормы, которые устанавливаются и охраняются госу -дарством. Достоинства : - в связи с тем что представители данной теории право понимали как за -кон (т. е. как формально определенный нормативный акт), они выделяли чет -кие критерии правомерного и противоправного; - они показали зависимость права от социально-экономическюе факто -ров, наиболее существенно влияющих на него; - они обратили внимание на тесную связь права с государством которое устанавливает и обеспечивает его. Слабые стороны : - преувеличивали роль классовых начал в праве в ущерб началам обще -

252

человеческим, ограничивая жизнь права историческим рамками классового общества; - слишком жестко связывали право с материальными факторами, с эко -номическим детерминизмом. Согласно примирительной теории - право является результатом компро -мисса различных противоборствующих сторон в обществе (зародилось не вну -три одного рода, а между различными родами, которые всегда конфликтовали между собой). Примирительная теория (теория примирения, примирительная школа происхождения права, интегрированная теория, коммуникативная теория) - направление в теории и философии права, представители (Г. Берман, Э. Аннер -си др.) которого считают, что право «возникло не для урегулирования отноше - ний внутри рода, а для упорядочения отношений между родами». Данная теория в Европе и Северной Америке является одной из самых популярных теорий происхождения права. Примирительная теория основывается на многочисленных исторических фактах, таких как конфликты, войны, продолжающиеся на протяжении всего существования человечества, а также кровная месть как единственная и уни -версальная санкция за обиду, которая была нанесена всему роду. Примирительная теория происхождения права возникла как объедине -ние (синтез) четырёх классических школ: юридический позитивизм, теория естественного права, социологическая юриспруденция и историческая школа. Сначала примирительная теория называлась интегрированной. Термин «интегрированное правопонимание» было введено и сформули -ровано американским профессором Джеромом Холлом. Он соединил теорию естественного права как идею о моральной ценнос - ти права, социологическую теорию права как идею о социальных условиях формирования и функционирования права, а также позитивистскую теорию права как идею о юридических понятиях и терминах. По Гарольду Берману, право - это «тип социального действия, процесс, в котором нормы, ценности и факты - и то, и другое, и третье - срастаются и ак -туализируются». Но по мнению основоположников примирительной теории право есть со -циальная функция, которая существует в качестве примирителя конфликтных ситуаций, а также результат примирения. Источниками права, согласно примирительной теории, являются догово -ры примирения, существовавшие ещё в первобытнообщинном обществе. Примирительное право существовало сначала в устной форме (мифы, обычаи, традиции), а затем и в письменной (законы, нормативные договоры и т. д.). Теория примирения делится на договорной и компромиссный характер

253

права. Право возникло для упорядочивания отношений между отдельными ро -дами. Рода сначала враждовали друг с другом, позже они заключили переми -рия, затем определённые правила, которые трансформировались в договора примирения, в которых устанавливались определённые санкции за нарушение договора. Со временем отношения усложнялись, количество договоров и наруше -ний этих договоров возрастало и в последующем возникло право. Право не могло возникнуть внутри рода, так как внутри одного рода кон -фликты почти отсутствовали, а если и возникали, то разрешались очень быст -ро. Во-первых, несомненным плюсом этой теории является то, что она осно -вана на многочисленных исторических фактах. Конфликты действительно сопровождают человеческое общество на всем протяжении его развития и являются отнюдь не исключением, а прави -лом. Как только у какой-либо социальной структуры появляются особенные интересы, возникает необходимость их отстаивать, что проходит далеко не гладко. Во-вторых, кровная месть - универсальная и широко распространенная санкция за обиду, нанесенную роду, как правило, не знала конца, поскольку вопрос о том, соразмерна ли она обиде, решался весьма субъективно самими обиженными. В силу этого кровная месть имела истребительный характер. В-третьих, мы знаем, что на первых порах право существовало в основном в устной форме. Письменные источники появляются гораздо позднее, да и, появившись, они занимают очень скромное место в общем массиве правовых норм. Примирительные договоры, конечно же, носили устный и символический характер. Это тоже аргумент в пользу данной теории. В-четвертых, обратившись к анализу первых письменных источников права, мы получим еще один убедительный аргумент - практически весь их объем заполняется нормами уголовно-правового характера. В них речь идет об установлении санкций за правонарушения. Однако авторы примирительной теории многого не доучитывают. Прежде всего ими не принимается во внимание коренное отличие чело -века от животного - способность людей рефлексировать, т.е. оценивать себя со стороны и предвидеть определенные события. Сама возможность предвосхищать события дает возможность их предот -вращать или ускорять, устанавливая определенные правила поведения.

254

Итак, возможно не только для примирения, но и для регулирования об -щественной жизни создавалось право. Например, люди, заметив, что далеко не всегда занятие земледелием дает хороший урожай, стали устанавливать правила по созданию запасов продуктов на случай неурожаев. Или ограниченность созданного продукта вынудила определять правила его распределения, борьба за женщин - правила экзогамии и т. д. Далее, разрешение конфликтов, конечно, необходимо. Но гораздо эффективнее их не допускать. Человеческий разум в определенной мере позволял это делать, и право явилось формой проявления этой его грани. Так, в Спарте с детства молодое поколение воспитывалось в жестких ус -ловиях с тем, чтобы в случае военной угрозы дать достойный отпор врагу. Когда, в каком возрасте и ребенка какого пола необходимо отдавать на такое воспитание - все это регулировалось с помощью самых простых правил поведения, за нарушение которых применялись санкции со стороны государ -ства. Еще один момент. У людей, помимо особенных, есть еще и множество общих интересов. Собственно, государство, профессиональные управленцы и призваны их разрешать. В качестве примера можно привести организацию обороны территории или борьбу с эпидемиями. Это гораздо эффективнее решается не с помощью конкретных распоря -жений, а путем установления единообразных правил поведения, подкреплен -ных санкциями. Одним словом, примирительная теория имеет право на существование, но ее претензии на универсальность явно не обоснованы. Можно выделить два недостатка в данной теории. Первый недостаток - в примирительной теории не учитывается тот факт, что право существует не только как примирительная норма, но и как регуля -тивная. Также не учитывается то, что разрешение конфликтов необходимо, но гораздо эффективнее их не допускать Согласно регулятивной теории - право образовалось с момента, когда у

255

общества возникла потребность по упорядочиванию (регуляции) своих отно - шений, необходимому для единства государства. Данная теория происхождения права распространена в азиатских стра -нах и в евроазиатской России. Причиной особой приверженности регулятивной теории ученых этих стран является то, что они при осмыслении вопроса о происхождении права опирались в основном на условия, в которых находятся страны Азиатского континента. Жесткие климатические и географические условия в данной части пла -неты обусловили особую роль государства. С самого начала она была огромной и заключалась в обеспечении поряд - ка и стабильности, которые были крайне шаткими в таких трудных условиях. Согласно регулятивной теории, право возникает для установления и поддержания единого порядка для всей страны. Порядок - понятие комплексное, обхватывающее многие сферы челове -ческой жизнедеятельности, расширившейся и гигантски усложнившейся в связи с переходом общества к производящей экономике. Но возникает вопрос, какие же вопросы общественной жизни стало не -обходимо регулировать с помощью принятия норм права? На первом этапе развития человеческого общества, вероятно, лишь не -большой круг вопросов требовал упорядочения посредством правовых норм - распределение территории при вынужденной передислокации народа (заклю - чение своего рода договора между племенами), установлении правил экзога -мии, запреты инцестов и др. Затем с развитием производства возникает необходимость регламенти -ровать уже не только порядок приобретения землевладения, но и сельскохо -зяйственное производство. Например вассалы, помещик своими распоряжениями устанавливали та -кие правила в отношении крестьян -нормы крепостного права. Так, в частности, существовало такое правило, касающееся разделения труда, - мужчины косят, подгребают траву, а женщины ее собирают. Появлялись и правила сотрудничества, взаимопомощи. Строительство крупных сооружений вынуждало фараона, князя опреде - лять правила участия в них (поголовное участие или подворное). Когда же развитие производства перешло на новый уровень и обмен продуктами труда стал носить массовый характер, то начинают регулировать –

256

ся меры весов, устанавливаются денежные системы, справедливые цены на то -вары. Одним словом, по мере необходимости все сферы жизни людей (эконо -мическая, политическая и социально бытовая) регулируются нормами права всё плотнее и плотнее. В этом и состоит причина появления права. Нужно заметить то, что регулятивная теория имеет немало плюсов. Во-первых, надо заметить, что она согласуется не только с исторически -ми фактами, но и со всем ходом развития истории. И действительно, правовой потенциал накапливался постепенно и по -стоянно увеличивался. Во-вторых, оценивая с позиции сегодняшнего дня процесс происхожде -ния права, нужно свои оценки основывать на каких-то объективных показате -лях. Таковыми же прежде всего служат письменные источники права. Действительно, в первых письменных источниках права доминируют нормы уголовного права, однако обобщение типичных, противоправных ситу -аций и установление за них санкций - это тоже регулирование, не только пре -вентивное. Кроме того, уже и в этих источниках есть нормы, регулирующие собст -венность, порядок заключения договоров, просматриваются и наследствен -ные, семейные и другие нормы права. Вместе с тем, регулятивная теория страдает некоторым максимализмом. В её подтексте просматривается такой тезис - человек настолько умное существо, что ему всё по плечу. Да, можно согласиться с тем, что многие вопросы социальной жизни были урегулированы с помощью права. Но вот, например, право очень долго не могло «взять в плен» политику, т. е. урегулировать вопрос о политическом властвовании. Тираны, деспоты, диктаторы не одно тысячелетие «парили» над людьми, уничтожали их в массовом количестве и лишь только в новое время с помощью права начинают регулироваться и властеотношения. Так что, регулятивные возможности права далеко не безграничны даже сегодня, а на начальном этапе развития общества они были куда скромнее. Ещё, хотелось бы отметить, что право - не единственное средство регу -

257

лирования. Помимо него, жизнь людей упорядочивается и с помощью других социа -льных норм. Например, в древности основную регулятивную функцию несли обычаи. Правовые нормы регулировали столь малый перечень общих для всех людей вопросов, что можно не впадать в эйфорию по поводу регулирующих возможностей права, хотя отвергать или сбрасывать их вовсе со счетов также не стоит. Вывод можно сделать следующий - регулятивная теория - это забегаю - щая вперёд теория, приписывающая праву такие его свойства, которые оно приобретает на более поздних ступенях своего развития. Источники права Как правило, под термином «источник права» понимается та внешняя форма, в которой выражается объективное право (совокупность всех норм права, система права). Воля государства, выраженная в виде правовых норм (правил поведе -ния), должна быть изложена таким образом, чтобы обеспечивалась возможно -сть ознакомления с этими нормами самых широких слоев населения. В юриспруденции формы, с помощью которых государственная воля воз -водится в общеобязательный ранг и становится правовой нормой, обознача -ются термином «источники права».

В настоящее время наиболее известны следующие виды источников пра -ва : - правовой обычай; - нормативный правовой акт; - юридический прецедент; - договор нормативного содержания; - юридическая наука (правовые доктрины и идеи).

Правовой обычай - представляет собой неписаное правило поведения, сложившееся вследствие его фактического и многократного применения в те -чение длительного времени и признаваемое государством в качестве обще -обязательного правила. Это исторически первая форма права. Данному юридическому источнику присущ ряд следующих специфичес - ких черт, отличающих ею от других источников : - продолжительность существования - обычай формируется постепенно. Должно пройти определенное время с момента его возникновения, чтобы обычай приобрел силу. В древних текстах существовала подходящая формулировка : «С незапа -мятных времен». Обычай закрепляет, содержит то, что складывалось в результате длите -

258

льной практики в обществе, он может отражать как общие позитивные мора - льные, духовные ценности народа, так и предрассудки, расовую нетерпимость. Поскольку общество - система динамичная и постоянно развивающаяся, то устаревшие обычаи постоянно заменяются новыми, более приспособленны -ми к окружающей действительности; - устный характер - особенность обычая, отличающая его от других ис -точников права, состоит в том, что он сохраняется в сознании народа, переда -ется из поколения в поколение в устной форме; - формальная определенность - поскольку обычай существует в устной форме, требуется более или менее точная определенность его содержания - ситуация, в которой он применяется, круг лиц, на которых обычай распростра -няется, последствия, которые влечет его применение; - локальный характер - как правило, обычай действует в определенной местности в рамках сравнительно небольшой группы людей или на сравните -льно небольшой территории, является своеобразной традицией данной мест -ности. Многие ученые отмечают тесную связь обычая с религией (например, в современной Индии обычное право входит в структуру индусского сакрально -го права); - санкционированность государством - для того чтобы обычай реально применялся в обществе, необходимо признание его юридической силы госу -дарством. Право не существует вне государства, поэтому обычай может приобрести общеобязательный характер наряду с другими источниками права лишь при условии придания ему законности государством. Однако в современных условиях существует более широкий перечень способов легального (официального) санкционирования обычаев в целях включения их в систему формально-юридических источников. Это признание их : - государственными органами (законодательными, исполнительными, судебными и т. д.); - органами местного самоуправления и другими негосударственными ор -ганизациями; государствами и (или) международными организациями в сфере публичных и частных международных отношений. Правовые обычаи подразделяются на определенные виды и подвиды. Можно выделить обычаи : - «в дополнение к закону», который действует наряду с законом, допол -няя его в случае пробела или невозможности истолковать ситуацию с помо -щью законодательства; - «кроме закона», который также существует параллельно с законодате -льством страны, однако очень ограничен процессом кодификации и первенст -

259

вом закона в современном романо-германском обществе; - «против закона», который в настоящее время играет весьма незначите -льную роль в связи с верховенством закона или судебной практики (в зависи -мости от правовой семьи) в иерархии источников права.

По юридической значимости обычаи делятся на основные и субсидиар -ные (дополнительные). В зависимости от времени возникновения все правовые обычаи делятся на две основные группы : - первую составляют санкционированные компетентными органами обычаи, сложившиеся еще в доклассовых или раннеклассовых обществах; - во вторую входят относительно новые правовые обычаи, которые воз -никают в современных условиях. Так, в Индии по исторически сложившемуся правовому обычаю многие полномочия, которые конституция предоставляет президенту, осуществляет премьер-министр.

Преимущества и недостатки правового обычая как источника права. Таким образом, обычай проявляется как способ постоянного формирова -ния права. Он сохраняется лишь в той мере, в какой факты выражают его реально - сть. Каждый новый случай применения является новым прецедентом обычая, каждая новая форма по-своему моделирует содержание обычая. Поэтому обычай по сравнению с другими источниками (формами выра -жения) права обладает большей гибкостью, пластичностью. Однако такая изменчивая форма существования права имеет недостаток - норма обычая не так формально определена, как, скажем, норма, содержаща -яся в законе. Поэтому в современном мире обычное право уступило место письменным источникам. Теоретически обычай может сохранять за собой только те место и роль, которые готовы ему уступить письменные источники. Однако часто закон опирается на обычай или возникает на его основе.

В современном обществе каждое государство по-своему решает, какое место отвести обычаю в иерархии источников права. Отсылки к обычаю традиционно применяются в международном морс -ком и торговом праве. Так, срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, опре -деляется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - сроками, обычно принятыми в порту погрузки.

260

Торговое право не что иное, как обычай, предписывающий разрешать споры в стране продавца.

В настоящее время обычай находит достаточно широкое применение в малоразвитых государствах Азии, Африки, Океании. В развитых государствах обычай понимается прежде всего как норма, до -полняющая закон. Однако есть и исключения - в современных Франции и Германии в сфере гражданского и торгового права не исключается применение обычая не только в дополнение, но и против закона.

В России также не исключается применение обычая как источника (фор -мы выражения) права, но в первую очередь в сфере частного права, где у уча -стников правоотношений присутствует определенная свобода выбора. Законодательство дает определение обычаю делового оборота : «Обыча -ем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не пре -дусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». Специфика этого источника (формы выражения) права в современных условиях состоит в том, что в законе дается только отсылка к действующим обычаям, сам же обычай в нормативном акте не приводится. Отсылки к обычаю в гражданском законодательстве содержатся, напри -мер, взаконодательстве России : «Обязательства должны исполняться надле -жащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляе -мыми требованиями». Аналогичная отсылка содержится в таможенном законодательстве не – которых стран.

Таким образом, обычай - это правило поведения, сложившееся в ходе его действительного (фактического) применения в течение длительного времени в определенной местности либо определенной группой людей, не записанное в официальных документах, однако санкционированное государством.

По мере развития общества, государства и институтов права обычай те -рял роль единственного источника (формы выражения) права. Новым источником, способным удовлетворить растущие потребности общества в правовых инструментах, стал нормативный правовой акт. Он отличался от обычая прежде всего тем, что его нормы записывались, а не сохранялись лишь в памяти. Следовательно, его формулировки были более четкими и удобными в ис -пользовании. В современных условиях нормативный правовой акт как одна из самых

261

удачных форм выражения правовых норм является весьма распространенным способом доведения содержания этих норм до сведения всего населения дан -ной страны. Он представляет собой официальный письменный документ (акт право -творчества), исходящий от компетентного органа и содержащий решение об установлении, изменении или отмене правовых норм. Нормативный правовой акт как источник права имеет и преимущества, и недостатки. К преимуществам этой формы писаного права относятся : - возможность активно влиять на общественные отношения, поскольку государство располагает специальным аппаратом для реализации правовых норм и может обеспечить этот процесс с помощью мер принуждения; - оперативность, возможность быстрого воздействия на процессы ликви -дации или, наоборот, развития определенных общественных отношений по -средством мер принуждения; - удобство использования для лиц, применяющих право, так как содержа -ние правовых норм записано в тексте нормативных правовых актов; - единообразие понимания и действия правовых предписаний на всей территории страны - единый режим законности, одинаковая защита прав гра -ждан и т. п. Но в силу различных причин как объективного, так и субъективного ха -рактера это регулирование не может быть до конца адекватным и всеобъем - лющим. Правовые нормы, содержащиеся в нормативных правовых актах, вос -производятся, конкретизируются, дополняются, а иногда отменяются право - выми нормами, содержащимися в других источниках права. Современные нормативные правовые акты - порождение романо-гер -манской правовой семьи. Тенденция к законодательному оформлению права окончательно выя -вилась в XIX в., когда в большинстве европейских государств были приняты писаные конституции и различные кодексы. Однако в XX в. закон как источник (форма выражения) права постепенно начинает превалировать и в других правовых системах, например в англосак -сонской и мусульманской, где прежде ведущими были иные юридические ис -точники. В тех странах, где он является классическим и первостепенным источни -ком права (Германия, Франция, Россия), на верхней ступени иерархической си -стемы нормативных правовых актов находятся конституции и законы (конс - титуционные и обыкновенные). В современных условиях наблюдается тенденция повышения ценности конституционных норм, усиления их верховенства нал другими нормативны –

262

ми актами, особенно актами исполнительной власти : декретами, ордонансами, указами, постановлениями, инструкциями (подзаконными актами).

Современный нормативный правовой акт обладает следующими призна - ками : - издается компетентным государственным органом или непосредст -венно народом в определенном процедурном порядке; - имеет государственно-властный характер; - охраняется государством, в том числе в принудительном порядке; - обладает юридической силой, т. е. способностью реально действовать и порождать юридические последствия; - существует в документальной форме, имеет установленную форму и реквизиты, снабжен указаниями о времени и месте принятия, а также подпи -сями надлежащих должностных лиц, разбит чаше всего на части, разделы, главы, параграфы, статьи и т. п.; содержит четкие положения о том, на какую территорию или какой круг лиц распространяется действие данного акта; - является частью строгой иерархии и системы права.

В некоторых странах широкое применение находит такой источник пра -ва, как юридический прецедент. Его суть состоит в том, что решение судебного органа по конкретному делу официально становится общим правилом, эталоном разрешения анало -гичных дел другими судами либо служит примерным образцом толкования закона (прецедент толкования). Юридический прецедент - древний источник права, его значение неоди -наково в различные периоды истории человечества в разных странах. Он широко использовался в государствах Древнего мира, в Средние века. Так, в Древнем Риме решения преторов и других магистратов признава -лись обязательными при рассмотрении аналогичных дел. Вообще многие институты римского права сложились на базе судебных прецедентов. Тем не менее юридический прецедент в современном виде возник имен -но в Англии после того, как Вильгельм Завоеватель захватил эту страну в 1066 г. Начиная с реформ Генриха II Плантагенета (XII в.), стали появляться вы -ездные королевские судьи, которые выносили решения от имени короны. Первоначально группа дел, относимых к ведению этих судей, была огра -ничена, однако со временем сфера их компетенции значительно расширилась. Вырабатываемые судьями решения брались за основу другими судебны - ми инстанциями при рассмотрении аналогичных дел. Право, которое сформировалось в ходе возникновения и упорядочения целостной системы судебных прецедентов, единых для всей Англии, а также других источников права, стало называться общим.

263

В настоящее время этот источник права применяется в Англии, США, Ка -наде, Австралии и т. д. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых извлека - ютя юридические (судебные) прецеденты. Судебные решения во всем мире обладают авторитетом, а обобщение су -дебной практики высшей судебной инстанцией страны может оказывать по -зитивное влияние на правореализацию. В отдельных странах такое положение судебной практики закреплено в законодательстве. Однако вне пределов указанных стран, где действует прецедентное пра -во, решения судебных инстанций не выступают в роли источников права. Для юридического прецедента как источника права характерны казуис -тичность, множественность, противоречивость, гибкость.

Казуистичность - прецедент всегда максимально конкретен и приближен к фактической ситуации, поскольку он вырабатывается на основе решения конкретных, единичных случаев - казусов.

Множественность - существует достаточно большое количество инстан -ций, которые могут создавать прецеденты. Данное обстоятельство вместе со значительной продолжительностью действия последних (десятки, а иногда и сотни лет) обусловливает огромный объем прецедентного права.

Противоречивость и гибкость - выше было отмечено, что даже среди нормативных актов, издаваемых одним государственным органом, встречают -ся несогласованности и противоречия. Тем более неудивительно, что решения разных судебных инстанций по сходным делам могут значительно отличаться друг от друга. Это определяет гибкость юридического прецедента как источника права. Во многих случаях существует возможность выбора одного варианта ре -шения дела, одного прецедента из нескольких. Писаное право такого широкого простора выбора не предоставляет. Впрочем, в противоположность гибкости иногда указываются такие не -достатки прецедентного права, как его жесткость, связанность судей когда-то вынесенными решениями сходных дел, невозможность отступить от них даже в ущерб справедливости и целесообразности. Итак, юридический прецедент - это решение по конкретному делу, кото -рое обязательно для применения для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел. Необходимыми основаниями и условиями функционирования прецеден -та в качестве обязательного источника права являются : - наличие механизма опубликования судебных отчетов, что предполагает общеизвестность прецедентов;

264

- существование оптимальной системы профессиональной юридической под -готовки; - эффективно действующая иерархическая судебная власть; - нормативность его содержания; - признание со стороны государства.

Все, что касается юридического прецедента, можно с определенными оговорками отнести к административному прецеденту. В современных государствах возрастает юридическое значение деятель -ности многочисленных государственных органов по решению стоящих перед ними задач. В связи с этим административный прецедент также становится источни -ком (формой выражения) права, хотя и используется реже юридического. Это такое поведение государственного органа либо любого должностно -го лица, которое имело место хотя бы раз и может служить образцом при ана - логичных обстоятельствах. Как и юридический, административный прецедент в некоторых странах не является официально признанным источником права. Однако в юридической действительности этих стран можно найти при -меры, когда в практической деятельности государственных органов (в том числе судебных) создаются правила поведения, которые действуют наряду с писаным правом, конкретизируют, дополняют, а иногда отменяют действую -щие правовые нормы.

Ни сточки зрения формы выражения правил поведения, ни с точки зре -ния юридических средств, которыми государство придает этим правилам юри -дическую обязательность, все приводимые сторонниками существования юридического прецедента в этих странах примеры не могут быть сопоставимы с тем, что имеет место в правовой системе Англии. Единственное, что объединяет все эти примеры с юридическим преце -дентом, является присутствие в этих процессах суда, фактически участвующего в формулировании правил поведения. Тем не менее органам судебной власти в указанных странах явно не хва -тает необходимых властных полномочий для придания данным правилам тре -буемой официальной санкционированности. Сделать это может надлежащий правотворческий орган, который часто учитывает сложившуюся судебную практику при создании новых правил по -ведения. Поэтому следует интерпретировать все случаи, когда судебные или иные административные органы в ходе осуществления правосудия, административ -но-властных полномочий или обобщений правовой практики детализируют, конкретизируют, дополняют или отменяют действующие правовые нормы, способствуя тем самым созданию нового порядка правового регулирования, в

265

качестве начального этапа формирования новых норм права, своеобразного складывания судебных или административных обыкновений, которым еще не хватает надлежащей степени санкционированности государства. И лишь в дальнейшем этим обыкновениям соответствующим право -творческим органом может быть придана юридически обязательная сила.

В некоторых случаях источником права может быть договор норматив -ного содержания. Основное его отличие от всех остальных договоров состоит в том, что он содержит норму права - правило общего характера, обязательное для исполне - ния неопределенным кругом лиц. Однако, отличаясь от других видов договоров, нормативный правовой договор отвечает и условиям действительности договоров. Так, для его реализации необходимы : - согласная воля двух или нескольких лиц (сторон договора); - взаимное познание этой воли; - возможность содержания воли. Еще одно отличие нормативного правового договора в том, что он может содержать не только нормы нрава, но и принципы нрава (например, принцип гуманности, содержащийся в большинстве современных конвенций). С ХІX в. договоры нормативного содержания получают все большее рас -пространение как источник (форма выражения) внутригосударственного пра -ва. Они могут называться по- разному («контракт», «соглашение», «догово -ренность»), но в любом случае документ должен содержать норму права.

Таким образом, нормативный договор -это совместный правовой акт, оформление выражения согласованных обособленных волеизъявлений субъ -ектов правотворчества, направленных на установление правовых норм.

Характерной особенностью данной формы права является то, что он не принимается каким-либо правотворческим органом, а представляет собой со -держащее правовые нормы соглашение договаривающихся сторон. Исходя изданного понимания договора нормативного содержания можно выделить черты, характерные для договора нормативного содержания как юридического источника (источника права) : - общий взаимный интерес сторон; - равенство сторон; - добровольность заключения; - возмездность; - взаимная ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств; - правовое обеспечение.

В большинстве стран принята следующая классификация нормативных

266

правовых договоров (по отраслевой принадлежности) : - конституционно-правовые; - административные (соглашения между исполнительными органами власти и органами местного самоупрааления о делегировании последним определенных полномочий); - трудовые и коллективные. Как видим, эта классификация касается в основном договоров, выступа -ющих юридическими источниками внутригосударственного права. Однако чаше всего нормативные правовые договоры используются в сфере международною права, где они являются, в сущности, основным источ -ником (формой выражения) : только дву- или многосторонних международных договоров насчитывается свыше 500 тыс. В конституциях многих государств (Франция, Нидерланды, Российская Федерацияи др.) установлено, что при противоречиях между нормами между -народного договора и национальным законом первые будут преобладать. Действительно, нормативный правовой договор представляет собой ве -сьма значимую разновидность договорных актов, существующих в рамках не только национального, но и международною нрава. Нормоустанавливающее значение договоров ярко проявляется в таких отраслях права, как международное и конституционное. Поэтому еще одной отличительной особенностью нормативного право -вого договора является то, что он чаще всего имеет публичный характер, т. е. сторонами таких договоров выступают государства, отдельные государствен- ные органы, межгосударственные образования. В различные периоды развития общества роль науки как юридическою источника постоянно менялась, то диктуя законодателю тексты законов, то практически полностью исчезая из правового пространства. В настоящее вдостаточно четко - вырабатывать способы установления и реализациремя цели юридической науки определены и права, давать си -стематические, глубокие знания обо всей юридической действительности. Следовательно, мнения ведущих ученых-юристов в большинстве случаев не образуют право в собственном смысле. В то же время истории развития права известны случаи, когда юридиче -ская доктрина воспринималась с официальной санкции государства как непо -средственный источник права. Правовая доктрина - это научные работы на правовую тематику. Она может становиться источником права, если санкционируется госу -дарством. Некоторое время правовая доктрина имела большое значение в качестве источника права в системе римского права.

В Древнем Риме юридическая наука являлась одним из ведущих источ -

267

ников (форм выражения) права. При этом она выступала и собственно формой существования и выраже -ния права в Древнем Риме (т. е. при принятии судебных решений ссылались на труды известных юристов)и идеальным источником правовой материи, из ко -торою черпались идеи для законодательной практики. В некоторых англоязычных странах можно до сих пор встретить в судеб -ных решениях ссылки на высказывания известных юристов, однако такие ссылки являются лишь дополнительной аргументацией. К числу юристов, на чьи сочинения можно ссылаться как на источники права, относятся: Р. Глэнвилл («О законах и обычаях Англии», XII в.), Г. Брактон («О законах и обычаях Англии», XIII в.), Ф. Литтлон («О держаниях», XV в.), Э. Кок («Институции», XVII в.), У. Блэкстон («Комментарии к законам Англии», XVIII в.).

Статья 38 Статута Международного Суда, принятого 26 июня 1945 г., ха -рактеризует судебные решения и юридическую науку (доктрины и идеи) наи - более квалифицированных специалистов по публичному праву различных на -ций в качестве лишь «вспомогательного средства для определения правовых норм». Часто такие ссылки можно встретить в неофициальных мнениях судей Европейского Суда по правам человека, которыми они обосновывают свои коллегиальные решения. Обширные своды правил общеобязательного пове -дения, почерпнутые из трудов видных юристов, известны индусскому праву. Но только в мусульманских странах юридическая наука продолжает ос -таваться ведущим источником (формой выражения) нрава. Мусульманское право, или шариат (пер. с араб. - путь следования), скла -дывается из четырех частей : - Корана (сборника проповедей пророка Мухаммеда); - Сунны (сборника историй о жизни пророка, его жизнеописания, запи -санного его учениками); - Иджмы (согласованного заключения древних правоведов, знатоков ис -лама, об обязанностях правоверных, получившего значение юридической ис -тины, извлеченной из Корана и Сунны); - Кияса (рассуждений мусульманских юристов в области нрава по анало - гии в отношении к новым, не предусмотренным Кораном случаям). Мусульманский судья, осуществляя правосудие, обращается не к Корану, который он не может и не вправе толковать, а к книгам, написанным в разные годы авторитетными юристами, учеными - богословами и содержащими такое толкование. Так, законодательство Египта, Ливана, Сирии и ряда других арабских стран устанавливает, что в случае пробела в семейном праве судья применяет «наиболее предпочтительные выводы толка Абу Ханифы».

268

Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем заключения древних юристов - знатоков ислама имеют решающее значе -ние. Систематизация нормативно-правовых актов

Нормативные акты принимаются различными органами в различное время, в различных пространственных пределах и по разному поводу. Такая ситуация не может не влиять на природу действующих законов и подзаконных актов, которые порой могут между собой находиться в протии -воречии. Поэтому прежде чем общественные отношения будут упорядочены, не -обходимо, чтобы сами нормативные акты были в порядке, чтобы они были приведены в соответствующую систему.

Отсюда, систематизация нормативно-правовых актов - это деятельность, направленная на упорядочение и совершенствование нормативных актов пу -тем их внутренней и внешней обработки для системного воздействия на об -щественные отношения, это приведение законодательства в определенную систему. Она необходима для обеспечения доступности законодательства, удобст - ва пользования им, устранения устаревших и неэффективных норм права, раз -решения юридических конфликтов, ликвидации пробелов. Упорядоченное законодательство позволяет хорошо ориентироваться в действующем массиве нормативно-правовых актов: быстро найти необходи -мый акт, установить его связи с другими актами, выявить изменения, колли - зии и т. д. Существуют три основные формы систематизации нормативных актов - инкорпорация, консолидация, кодификация и одна вспомогательная - учет. Учет является необходимым условием приведения актов в систему. Он ведется в журнальной картотеке, на магнитных дисках и т. д. Поэтому поиск нужного акта осуществляется как ручным путем, так и с помощью автоматизированной обработки юридической информации.

Инкорпорация представляет собой внешнюю обработку или объедине - ние в сборники и собрания действующих нормативных актов в определенном порядке без изменения их содержания по существу. При этом юридический статус инкорпорированных актов не изменяет -ся. Различают официальную и неофициальную инкорпорацию.

Официальная инкорпорация - это упорядочение правовых норм их авто - ром либо иным уполномоченным органом путем издания сборников действу - ющих нормативных актов. Она может осуществляться на основе хронологического («Собрание зако -нодательства») и тематического («Свод законов») принципов.

269

Неофициальная инкорпорация - это внешняя обработка законодатель - ства, которая проводится организациями или отдельными гражданами по своей инициативе без специального поручения и контроля правотворческих органов. На них нельзя ссылаться при применении права (сборники норма -тивных актов по гражданскому, трудовому и другим отраслям права).

Консолидация - такая форма систематизации, при который происходит объединение нескольких близких по содержанию нормативных актов в еди -ный сводный нормативно-правовой акт. Это происходит с целью преодоления множественности нормативных актов и обеспечения единства правового воздействия. В связи с этим консолидация может рассматриваться и как особый при - ем, используемый правотворческим органом при совершенствовании дейст -вующего законодательства.

Кодификация - это деятельность правотворческих органов по созданию нового, сводного, внутренне согласованного и юридически цельного нормативного акта, которая осуществляется путем глубокой и всесторонней переработки действующего законодательства в определенной сфере общест - венной жизни. Кодификация обеспечивает согласование норм общеправового регули - рования (норм-целей, норм-дефиниций, норм-принципов и т. д.) с нормами конкретного, специального правового регулирования. Она становится своеобразной нормативной основой комплексного под -разделения системы права и законодательства (института, отрасли или ком -плексного массива законодательства) организованного по предметному, функциональному или целевому критериям.

Кодификационные акты делятся на три вида : - основы законодательства, устанавливающие важнейшие модельные нормативные положения определенной отрасли или сферы государственного управления в федеративном государстве; - кодекс - комплекс правовых норм, объединенных в одном акте и регу -лирующих определенную сферу общественной жизни (гражданскую, уголов - ную и др.); - устав, положение - комплексные акты специального действия, которые издаются не только законодательными, но и другими правотворческими орга -нами (президентом, правительством).

Кодексы широко распространены в странах романо-германской пра -вовой семьи. Кодекс Наполеона - первый пример западноевропейских кодификаций гражданского права. Правовая система Частное и публичное право - деление на частное и публичное право осу –

270

ществляется по критерию того, чьи интересы затрагивают регулируемые нор -мой отношения - индивидуальные или общественные. Такое деление в праве присуще только романо-германской системе и восходит истоками к римскому праву. Частное право - регулирует отношения, возникающие на началах авто -номии и равенства сторон между какими-либо частными (негосударственны -ми и не местного самоуправления) субъектами (индивидуумами, коллектива -ми, организациями и др.). Публичное право - регулирует властные отношения на началах подчине -ния, которые затрагивают интересы общества в целом. Как правило одним из субъектов таких отношения является государство или орган местного самоуправления поэтому стороны здесь изначально нахо -дятся не в равном положении. Материальное и процессуальное право - в системе права различают ма -териальные и процессуальные отрасли права. Материальное право - совокупность норм системы права, непосредствен - но регулирующих общественные отношенияи совокупность отраслей права, в которых основной упор делается на установление прав и обязанностей субъ -ектов. Процессуальное право - совокупность норм правовой системы, регулиру -ющих порядок реализации норм материального права. В частности, регулируют общественные отношения, возникающие при расследованиипреступлений, рассмотрении и разрешении дел в порядке уго - ловного, гражданского, административного и конституционного судопроиз -водства. Национальное и международное право - национальное право образует совокупный массив отраслей права, регулирующих отношения внутри одного государства и отличающихся своеобразием национальных, исторических и ку -льтурных особенностей конкретного народа, тогда как международное право концентрирует совокупный опыт человеческой цивилизации и является резу -льтатом согласования воли субъектов международного общения, главным об -разом - государств. Правовая культура и правосознание Правовая культура - система ценностей, правовых идей, убеждений, на -выков и стереотипов поведения, правовых традиций, принятых членами опре -делённой общности (государственной, религиозной, этнической) и используе - мых для регулирования их деятельности. Для многонациональных и мультирелигиозных обществ характерно од -новременное существование в рамках одного государства нескольких право -вых культур.

271

Например, Россия является многонациональным государством, поэтому в нём одновременно существуют элементы русской, мусульманской, цыганской и других этнических правовых культур. Также выделяется правовая культура как общества в целом, так и отде -льной личности (индивидуума). Разные виды правовых культур несопоставимы между собой, каждая из них имеет свою определённую самоценность. Правовая культура общества зависит от уровня развития правового соз -нания населения, уровня развития правовой деятельности (правотворческой и правореализуещей), и уровня развития всей системы законодательства. Правовая культура человека выражается в способности пользоваться своим правом, действовать в рамках права, а также в наличии правовой гра -мотности. Правосознание - форма субъективного восприятия правовых явлений людьми. Выделяют индивидуальное, групповое и общественное правосознание. Также оно делится на законоодобряющее, т. е. согласное с нормами зако -на, законопослушное, т. е. готовое выполнять требования законодательства и не совершать действия, противоречащие законодательству и закононарушаю - щее, т. е. сознательно совершающее действия, противоречащие законодатель -ству . Правовая практика - процесс осуществления правовых предписаний, во -площения этих предписаний в жизнь, в поведение людей и конечный резуль -тат данного процесса. Формами реализации права являются : - использование активная реализация субъектами: гражданами, органи -зациями, государственными органами тех возможностей, которые заключены в праве, то есть использование тех субъективных прав, которые закреплены в праве. - исполнение - это воплощение в жизнь обязывающих норм, когда субъ -ект совершает какое-либо действие, которое ему вменялось законом в обязан -ность. - соблюдение - реализация пассивной обязанности, заключающейся в воздержании от совершения каких-либо действий, которые были запрещены законом. Гл. 3. Классификация правовых систем Каждая правовая система уникальна, однако, сравнительное правоведе -ние позволяет, выяснив их сходства и различия, произвести типологию право -вых систем. Таким образом формируются типы правовых систем, называемые право -

272

выми семьями. Правовая семья - одно из центральных понятий сравнительного правове -дения; представляет собой более или менее широкую совокупность национа -льных правовых систем, которые объединяет общность источников права, ос -новных понятий, структуры права и исторического пути его формирования. Сам термин правовая семья был введён в научный оборот немецким учё -ным Готфридом Лейбницем опубликовавшем в 1667 году на латинском языке свой труд Nova Methodus Discendae Docendaeque Iurisprudentiae (новые методы изучения и преподавания юриспруденции). В данном труде содержится § 7 под названием «Theatrum legale als Projekt einerumfassenden Darstellung des Rechts aller Völker, Länder und Zeiten» (Пред -ставление права в качестве проекта всех народов, стран и времён). Именно в данной работе, используя родственно-генетический подход Лейбниц и выдвинул идею о возможном объединении права ряда стран в свое -образные семьи, подчёркивая единый исток и сходство развития . Несколько раньше, Лейбниц выдвинул похожую идею в отношении язы -ков, введя в оборот термин языковая семья (семья языков). Каждая правовая система уникальна, однако сравнительное правоведе -ние позволяет, выяснив их сходства и различия, произвести типологию право - вых систем. Таким образом формируются типы правовых систем, называемые право -выми семьями. Критериями являются : - соотношение и использование источников права; - роль суда в создании прецедентов; - происхождение и развитие системы права. Помимо исторического значения выделение позволяет ориентироваться в конкретных правовых явлениях, разумно использовать зарубежный опыт, улавливать и понимать общие тенденции правового развития человечества, обогащать свою правовую и политическую культуру. Наиболее известной является классификация французского учёного Рене Давида, в соответствии с которой выделяются : - романо-германская правовая семья; - англосаксонская правовая семья, религиозные правовые семьи (мусуль -манская, иудейская и др.); - социалистическая правовая семья; - традиционная правовая семья; - некоторые другие правовые семьи. Гл. 4. Романо-германская правовая семья Романо-германская правовая семья объединяет правовые системы всех

273

стран континентальной Европы. Эта правовая система возникла на основе рецепции римского права. Основной источник права - нормативный акт. Ей присуще чёткое деление норм права на отрасли, а все отрасли подраз -деляются на две подсистемы - частное право и публичное право. К сфере публичного права относятся административное, уголовное, кон -сти туционное, международное публичное. К частному относятся гражданское, семейное, трудовое, международное частное. В системе органов государства проводится четкое различие на законода -те льные и правоприменительные органы. Законотворческие функции составляют монополию законодателя. Для большинства стран этой системы характерно наличие писаной кон -ституции. В рамках романо-германской правовой семьивыделяют следующие груп - пы : - группу романского права (правовые системы Франции, Бельгии, Испа -нии, Италии, Квебека, Люксембурга, Монако, Нидерландов, Пуэрто-Рико, Ру -мынии, Филиппин, латиноамериканских стран, африканских государств - быв - ших французских колоний, некоторых стран Ближнего и Среднего Востока и др.); - группу германского права (правовые системы Германии, Австрии, Азер -байджана, Бразилии, Венгрии, Греции, Индонезии, Киргизии, Латвии, Молдо -вы, Португалии, Словении, Таиланда, Турции, Узбекистана, Украины, Чехии, Швейцарии, Эстонии, Южной Кореи, Японии и др.); - группу скандинавского права (правовые системы Дании, Исландии, Норвегии, Финляндии, Швеции). Некоторые исследователи выделяют самостоятельную «славянскую группу» (правовые системы Болгарии, Македонии, России, Сербии, Черногории и др.), которая по их мнению имеет свой уникальный исторический путь раз -вития, отличающийся от европейских правовых традиций. Славянское право во многом основано на рецепции римского права с учё -том своих национально-культурных особенностей. Первоначально оно формировалось под сильным воздействием визан -тийского права, в дальнейшем более тесно сблизилось с романо-германским правом, основанном по образцу ведущих европейских государств, также особую роль в нём сыграло социалистическое право.

Основы ри́мского пра́ва Ри́мское пра́во - правовая система, существовавшая в Древнем Риме и в Византийской империи с VIII века до н. э. по VI век н. э., а также отрасль право - вой науки, занимающаяся её изучением.

274

Римское право явилось образцом прообразом правовых систем многих других государств, является исторической основой романо-германской или (континентальной) правовой семьи. Первые указания на форму обычного права Рима и его правовых инсти -тутов могут быть найдены в дошедших до нас заключениях по судебным де -лам. Первые дошедшие до нас источники писаного права Рима - законы римс -ких царей. Один из наиболее значимых - Свод законов двенадцати таблиц , перенёс - ший многие положения Законов Солона, относится к середине V века до н. э. К III веку до н. э. римское право уже чётко отделялось от религиозных норм. В 367 году до н. э., согласно закону Лициния - Секстия, была введена дол -жность претора. Претор избирался ежегодно, кандидаты на эту должность составляли преторские эдикты, описывавшие их отношение к правоприменению и пони -мание его принципов. Претор мог в меру необходимости восполнять пробелы в источниках права и признавать старые законы несоответствующими современным реали - ям. Преторское право внесло большой вклад в развитие Римской системы права. Единственным памятником полной древнеримской научной системы права являются Институции Гая (II век н. э.). В 426 г. н. э. император Валентиниан III признал его мнения наряду с суж -дениями Папиниана, Ульпиана, Модестина и Павла источником права, которым надлежало пользоваться судьям при вынесении решений. Дигесты Юстиниана на долгое время стали основным писаным источни -ком права в Риме. Институциональная консервативность права в период Римской империи позволила развить чрезвычайно разработанную юридическую технику и со -ставить высоко-систематизированные источники права, оказала благотворное влияние на правовую науку. Рецепция римского частного права сыграла ключевую роль в развитии романо-германской и производных правовых семей и позволила укрепиться европейской правовой науке. Основным принципом Римского права является утверждение, что госу -дарство есть результат установленной договорённости между гражданами го -сударства в целях решения всех правовых вопросов согласно заранее приня -тым общим консенсусом правилам. Этот принцип Римского права лёг в основу такой формы власти как Рес -

275

публика, которая является на сегодняшний день самой распространённой формой власти. Римское правосознание рассматривает справедливость, выводимую из равноправия, как основной принцип правореализации. «Jus est ars boni et aequi» - гласит изречение Цельса-младшего, переводимое как «Право есть ис -кусство (наука) доброго и равного», а не справедливого, вопреки расхожему мнению. Казуистичность Римского права основывается на осознании высокой ро -ли судебной власти; «Я имею иск - значит я имею право» - описывает это отношение римское изречение. Утилитаризмом названо рассмотрение пользы (utilitas) как смысла пра -ва, свойственное римскому отношению к праву : «Польза - мать доброго и справедливого». Римский юрист Ульпиан высшим же принципом права видел справедли -вость, о которой писал : «Предписание права суть : честно жить, не вредить другому, каждому воздавать своё». Первое, известное нам описание различия частного (jus privatum) и пуб -личного права (jus publicum), принадлежит римскому юристу Ульпиану : «Пуб -личное право - то право, которое относится к пользе Римского государства, ча -стное - то право, которое относится к пользе отдельных лиц». Публичное право - нормы права, которые охраняют интересы общества в целом, определяют правовое положение государства и его органов. Для него характерен принцип, что нормы римского публичного права не могут быть изменены соглашением частных лиц, поэтому нормы публичного права являются императивными (обязательными). Римское публичное право имело в своей структуре 3 раздела : права и обязанности чиновников, права и обязанности священников и уголовное пра -во. В отличие от римского частного права, римское публичное право, ещё именуемое, не имело такого большого значения для становления правовых си -стем Западной Европы. С развалом римского государства забывается и публичное право, римское же частное право базируется на отношениях по поводу частной собственности. Европейскими либертаристами было перенято римское отношение к собственности как к важному признаку свободы и уважения к личности. Римское частное право пронесло свои базовые институты и принципы через тысячелетнюю историю и в итоге стало базой для современного частно -го права. Это было во многом связано с изучением частного права в университетах Европы.

276

Частное право Рима до сих пор повсеместно имеет огромное значение в правовой науке как каркас для изучения гражданско-правовых отраслей права современных государств. Jus Quiritum (рус. право квиритов) или jus civile (гражданское право) - право, субъектами которого являются квириты (граждане Рима) и другие ла -тины. Квиритское право появилось в эпоху Республики в Риме. Таким образом, гражданское право является древнейшей частью римско -го частного права. Ему присущи примитивизм и простота конструкций. Источниками гражданского права являются юридические обычаи Древ -него Рима (например, кодифицированный юридический обычай - Законы Две -надцати Таблиц) и законы, принятые Народным Собранием. Средством защиты исков в гражданскомправе были только законные ис -ки. Jus gentium (право народов) - право, составленное исходя из обнаружен -ных мировых правовых принципов, для решения споров между жителями за -висимых земель и иностранцами, находящимися на подконтрольной террито -рии Рима. Jus honorarium (лат. honores - почетная должность)- преторское право. Появление этого права было вызвано теми же причинами, что и появле -ние гражданского права. Субъектами права являлись только римские граждане. Источниками преторского права являются эдикты магистратов (прето -ров, курульных эдилов, правителей провинций). Таким образом, преторского представляет собой совокупность преторс -кого и эдильного права. Преторское право было во многом схоже с гражданским правом, поэтому две эти системы неизбежно сближались. Законотворчество в римском праве В Римской Республике была разработана трёхэтапная законотворческая процедура. Правом законодательной инициативы обладал каждый магистрат. Законопроект вывешивался им на Римском форуме, где римляне могли ознакомиться с ним и обсудить его. Все предложения по изменению законопроекта могли быть переданы са -мому магистрату. Затем народное собрание всеобщим голосованием принимало или откло -няло законопроект. Сенат, как исполнительный орган Рима, осуществлял проверку процеду -

277

ры принятия, при отсутствии нарушений закон вступал в силу. Некоторое время эта процедура с той или иной долей фикции сохраня - лась и в Римской империи. Затем законотворческая функция укрепилась в руках императора при не -котором участии сената. Закон имел постоянную структуру и состоял из : 1. praescriptio - вводной части, описывавшей мотивы принятия, имя со -ставившего закон магистрата и дату принятия; 2. rogatio - основной части, содержавшей функциональную часть закона. 3. sanctio - санкции, указывавшей ответственность за нарушение норм, установленных законом. Рецепция римского права Варвары, образовавшие после падения Римской империи новые государ -ства в Галлии и Испании, продолжали применять римское право. В этих государствах составлялись сборники римского права (Leges roma -nae), наиболее известный из которых, Lex Romana Visigothorum, или Breviarium Alaricianum, был составлен в вестготском государстве при Аларихе II, в 506 г. Он был единственным средством ознакомления с римским правом вплоть до возобновления в XI веке его систематического изучения. Меньшее значение имели Edictum Theodorici - сборник, составленный между 511 и 515 гг. для латиноязычного и германского населения остготско -го государства и Lex Romana Burgundionum, иначе Papian, составленный около 517 г. в Бургундском государстве. Римское право активно применялось в южной Франции и средней Ита -лии. В 529-534 годах в Византии был составлен Кодекс Юстиниана (Corpus ju -ris civilis). Он имел огромное значение для дальнейшего развития римского права. Научные занятия по римскому праву начались в Италии в XII веке и осо -бенно усилились во Франции в XVI веке. Они проводились в университетах, прежде всего в Болонском. Исследователей римского права называли глоссаторами. Интерес к римскому праву был связан с тем, что с усилением королевской власти появилось стремление правителей ослабить значение народных право -вых обычаев в судах. В связи с этим королевскою властью назначались судьи, знакомые с рим -ским правом. Развитие экономических отношений требовало регулирования со сторо -ны более совершенного права, чем существовавшие правовые обычаи. При этом не только каждая местность, но и каждая социальная группа жила по своим правовым обычаям.

278

Наконец, католическая церковь также покровительствовала римскому праву как более совершенному по сравнению с правовыми обычаями язычес -ких времен. Римское право взамен неясных и спорных обычаев предлагало вполне определенное, писаное право - lex scripta, единое для всех территорий и со -словных групп и способное регулировать самые сложные отношения торгово - го оборота. Помимо этих общих причин, в Германии рецепции римского права спо -собствовало то, что Священная Римская империя считалась наследником пре -жней Римской империи. В ней в 1495 г. был учрежден общеимперский суд (Reichskammergericht). При решении дел он прежде всего должен был применять римское право, и лишь затем он должен был принимать во внимание «доброе» немецкое пра -во, на которые сошлются стороны. Так действие римского права было санкционировано законодательно. Затем подобные правила были введены и в других судах германских зе -мель. В связи с этим к концу XVI-XVII в. римское право было реципировано в Германии прямо и непосредственно. Но будучи реципировано и став непосредственным законом, римское право претерпело изменения. Обновленное римское право получило название «современное римское право» (usus modernus Pandectarum, heutiges römisches Recht). Затем в наиболее крупных государствах Германии возникло стремление к кодифицированию гражданского права путём переработки римского и наци -онального права в нечто единое. Так, в 1756 г. в Баварии был издан «Codex Maximilianeus Bavaricus», а в 1794 г. в Пруссии было издано Прусское земское уложение (Preussisches Lands -recht). Во Франции национальное и римское право были объединены при созда -нии Кодекса Наполеона (1804 г.), который, в свою очередь, стал образцом для подражания при кодификации гражданского права в других государствах. Таким образом, римское право оказало такое же объединяющее влияние на юриспруденцию и законодательство европейских народов, как латинский язык - на их науку. Ко́декс Наполео́на Ко́декс Наполео́на (фр. Code Napoléon), также Гражда́нский ко́декс(фр. Co -de civil) - фундаментальный законодательный акт Франции, представляющий собой масштабную кодификацию гражданского права и давший мощный тол -чок для последующего кодификационного процесса во многих странах мира. Разработан и принят в начале XIX века по инициативе первого консула

279

Французской республики Наполеона Бонапарта и действует с изменениями и дополнениями вплоть до наших дней. Целью составления Кодекса была замена действовавшего во Франции хаотичного и разрозненного массива источников гражданского права, вклю -чавшего как правовые обычаи, так и различные нормативные акты. Состоял из трёх (в настоящее время - из пяти) книг, содержащих выст -роенные по институционной системе правовые нормы о статусе физических лиц, брачно-семейных отношениях, вещах, наследовании и обязательствах. Принятый непосредственно после Великой французской революции, Кодекс Наполеона являлся своеобразным компромиссом между различными источниками французского права - римским правом, обычаями, королевскими указами, а также революционным законодательством, кроме того, при его со -ставлении широко использовались достижения юридической науки. Кодекс отверг существовавшие сословные различия и привилегии и по -служил одной из основ формирования нового буржуазного общества, закре -пив в своих нормах секуляризацию семейных отношений, равенство участни -ков гражданского оборота, неприкосновенность частной собственности, сво -боду заключения гражданско-правовых договоров и в то же время - патриар -хальные взгляды на брак и семью, характерные для рубежа XVIII-XIX веков. С точки зрения юридической техники Кодекс отличается стройностью изложения, гибкостью и чёткостью формулировок и определений, что наряду с прогрессивными нормами явилось одной из причин его ассимиляции пра -вовыми системами десятков стран Европы, Америки и других частей света. Гл. 5. Англо-американская правовая семья Общее право доминирует в национальных правовых системах Австра -лии, Белиза, Великобритании (кроме Шотландии), Ирландии, Канады, Новой Зеландии, США, Ямайки и др. Прародительницей этой правовой семьи была Англия. В основе этой правовой системы - принцип stare decisis (с лат. - «стоять на решённом»), означающий, что при выработке решения судом господству -ющая сила принадлежит прецеденту. Основным источником права в Англо-американской правовой системе является обычай (подтверждённый судебным прецедентом), законодательст -во рассматривается как разновидность договора. Таким образом, в отличие от романо-германской системы, судебные ре -шения играют большую роль в собственно формировании права, тогда как романо-германская система оставляет за судами функцию толкования и при -менения права. В отличие от государств романо-германской правовой семьи, где основ -ным источником права является закон, в государствах англо-американской правовой семьи основным источником права служит судебный прецедент, т. е.

280

нормы, сформулированные су¬дьями в их решениях.

Англо-американское «общее право» вклю¬чает, прежде всего, группу анг -лийского права с характерным для Англии прагматически-рационалистичес -ким образом мышления, присущим буржуа в таких странах, где никогда не было мировоз¬зренческих традиций создания глобальных социально-философ ¬ских теорий и где в то же время в силу исторических особенностей развития капитализма сохранилась явная настороженность к выс¬шей власти, к ее кон -центрации и поддерживался в противовес ей престиж судебной системы. Это обстоятельство при определенных условиях нашло свое проявление в жизни США и прежних доми¬нионов Британской империи. В рассматриваемую семью входят наряду с США и Англией Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, а также 36 государств - членов Британского со¬дружества.

Семья «общего права» как и римского права, развивалась на основе прин -ципа : «Право там, где есть его защита». Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и усовершенствова -ния по¬ложениями «права справедливости», оно в основе своей является преце -дентным правом, созданным судами. Это не исключает возрастания роли статутного (законодательного) пра -ва. В противовес местным обычаям это право - общее для всей Англии. Оно было создано королевскими судами, называвшимися обычно вест -минс¬терскими - по месту, где они заседали начиная с XIII в. В ходе деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма ре -шений, которыми и руководствовались в последующем эти суды. Сложилось правило прецедента, означающее, что однажды сфор¬мулиро -ванное судебное решение становилось обязательным и для всех других судей. Поэтому считается, что английское «общее право» образует классическую систему прецедентного права, или права, создаваемого судами. Характерные черты правопонимания в этой правовой семье выражаются формулой : «Средство судебной защиты важнее права», так как основная слож - ность заключалась в том, чтобы получить возможность обратиться в Королев -ский суд. К концу XIII в. возрастают роль и значение статутного права, в связи с чем правотворческая роль судей стала некоторым обра¬зом сдерживаться. В XIV-XV вв. в связи с развитием буржуазных отношений возникла необ -ходимость выйти за жесткие рамки пре¬цедентов. Роль суда взял на себя королевский канцлер, который стал решать в по -рядке определенной процедуры споры по обра¬щениям к королю. В результате наряду с общим правом сложи¬лось «право справедливости». До реформы 1873-1875 гг. в Англии существовал дуализм судопроизвод –

281

ства - помимо судов, применяв¬ших «общее право», существовал суд лорда-кан -цлера. Реформа слила «общее право» и «право справедливости» в единую систе -му прецедентного права. И сегодня английское право продолжает ос¬таваться в основном судебным правом, разрабатываемым судами в процессе решения конкретных случаев. Для англичанина оста¬лось главным то, чтобы дело разбиралось в суде добросовестными людьми и чтобы соблюдались основные принципы судопро -извод¬ства, составляющие часть общей этики. Судьи «общего права», в отличие от законодателя, не создают решений общего характера, рассчитанных на будущее. Они решают конкретный спор. Такой подход делает нормы «общего права» более гибкими и менее аб¬ст -рактными, чем нормы права романо-германской семьи, но одно¬временно дела -ет право более казуистичным и менее определен¬ным. Благодаря «общему праву» и «праву прецедента» различение права и за -кона носит более ярко выраженный и несколько иной характер, чем различе -ние права и закона на континенте. Это су¬щественно в связи с возрастанием в современных условиях масс -штабов и значения статутного права среди источников английско¬го права. В англосаксонской правовой семье сама концепция права, система источ -ников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах романо-германской правовой семьи. Здесь отсутствует деление права на публичное и частное. Его заменяет деление на «общее право» и «право справедливости».

Нет резко выраженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разбирать разные категории дел - публично- и частноправо¬вые - гражданские, торговые, уголовные, а также по причине от¬сутствия кодексов европейского типа. Поэтому английскому юрис¬ту право представляется однородным. Доктрина не знает дискус¬сий о структурных делениях права. Она предпочитает результат теоретическому обоснованию, т. е. носит прагматический харак¬тер. Однажды вынесенное решение является нормой для всех пос¬ледующих рассмотрений аналогичных дел. Однако степень обя¬зательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом, т. е. к указанному общему правилу требуется на практике поправка. При нынешней организации су¬дебной системы это значит :

1) решения высшей инстанции - палаты лордов - обяза¬тельны для всех

282

других судов;

2) апелляционный суд, состоящий из двух отделений (граж¬данского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лор¬дов и свои собствен -ные, а его решения обязательны для всех ниже¬стоящих судов;

3) Высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих ин¬станций и его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

4) окружные и магистратские суды обязаны следовать преце¬дентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.

Правило прецедента традиционно рассматривалось в Англии как «жест -кое», но есть факты отказа в отношении себя от этого принципа, например со стороны палаты лордов. Прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства рассмат -риваемого дела сходными с ранее решавшимся делом, от¬чего зависит приме -нение той или иной прецедентной нормы. Он может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первый взгляд ее нет. Наконец, он вообще может не найти никакого сход¬ства обстоятельств, и тогда, если отношения не регламентированы нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, т.е. становится законодателем. За многовековую деятельность зако¬нодательного органа общее число принятых им актов составляет около 50 томов (более 40 тыс. актов). Ежегодно английский пар¬ламент издает до 80 законов. В то же время существует около 300 тыс. прецедентов.

Проблема соотношения закона и судебной практики в Англии носит спе -цифический характер. Действует принцип, согласно ко¬торому закон может отменить прецедент, а при коллизии закона и прецедента приоритет отдается закону. Однако действительность значительно сложнее - правоприменительный орган связан не только самим текстом закона, но и тем его толкованием, кото -рое дано ему в судебных решениях, именуемых «прецедентом толко¬вания». Поэтому столь однозначно нельзя утверждать, что парла¬ментское зако -нодательство как источник права стоит выше пре¬цедента. Получается, что английский суд наделен широкими воз¬можностями в от - ношении статутного права. Значительны разли¬чия между правовыми системами разных стран как внутри романо-германской семьи, так и «общего права». Сказанное можно легко подтвердить при изучении права США.

Английские поселенцы на территории США принесли с собой и английс -кое право, но оно применялось с оговоркой «в той мере, в какой его нормы со -ответствуют условиям колонии» (так назы¬ваемый принцип дела Кальвина 1608 г.).

283

Американская револю¬ция выдвинула на первый план идею самостояте -льного националь¬ного американского права, порывающего с «английским про¬шлым». Первым шагом на этом пути было принятие письменной федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошед¬ших в состав США.

Предполагался отказ от принципа прецедента и других харак¬терных черт «общего права». В ряде штатов были приняты ко¬дексы: уголовный, уголовно-процессуальный, гражданско-процессуальный - и запрещены ссылки на анг -лийские судебные ре¬шения. Однако перехода американского права в романо-германскую семью не произошло.

Долгое время Англия оставалась моделью для американских юристов. В литературе даже утверждается, что, по мере того как условия жизни в США сблизились с условиями жизни в Европе, американское право стало более близким английскому праву, чем в колониальную эпоху. Право США в целом имеет структуру, ана¬логичную структуре «общего права», но только в целом. Одно из различий, причем весьма существенное, связано с федеральной структурой США. Штаты в пределах своей компетенции создают свое законодательство и свою систему прецедентного права. От¬сюда значительный массив статутного права на уровне штатов. Соответственно в США существует 51 система права: 50 - в шта¬тах, одна - федеральная. Ежегодно в США публикуется около 300 томов судебной практики, и, не -смотря на широкое использо¬вание компьютерной техники, поиск прецедентов является нелегким делом. Много расхождений в право страны вносит законода¬тельство штатов. Это делает правовую систему США сложной и запутанной. Высшие судебные инстанции штатов и Верховный суд США никогда не были связаны своими прецедентами. Отсюда их большая свобода и маневренность в процессе приспособления права к изменяющимся условиям. Это связано с правомочиями американских судов осуществлять контроль за конституционнос¬тью законов. Особенно широко указанным правом пользуется Вер¬ховный суд США, подчеркивая роль судебной власти в американ¬ской системе правления. Нормы права в США устанавливаются судами, а принципы складываются на основе этих норм. Именно в этом суть права, по мнению юристов.

В статутном праве США немало кодексов, которых не знает английское

284

право, например Единообразный торговый кодекс 1962 г.

Как и в Англии, в США велико значение «обычного права» в функциони -ровании механизма государственной власти. Пробе¬лы в Конституции США восполняются не только с помощью те¬кущего законодательства, но и путем признания сложившихся обыкновений, установившихся обычаев и традиций. В сфере част¬ного права распространены обычаи. Итак, ориентация на гибкое правотворчество, наличие права судебной практики, наделение судов неограниченными полномочиями по созданию и пересмотру правовых норм, правовой дуализм в силу федерального устройства США - все это создает специфику американского права.

В XX в. в США, как и в Англии, появились новые тенденции. Право перестало рассматриваться только как средство разрешения спо -ров. Оно стало представлять в глазах юристов и граждан ору¬дие, способству -ющее созданию общества нового типа и именно для этого предназначенное.

В США имеется тенденция к смешению принципов англо-американской и романо-германской правовых систем - первая широко распространена на ни -зовом уровне, но по мере повышения уровня юрисдикции имеется тенденция к кодификации права (см. Кодекс Соединённых Штатов). В Канаде частное право является прецедентным, тогда как уголовное ко -дифицированным. Гл. 6. Семья социалистического права В течение почти всего XX в. наряду с различными правовыми семьями развивалась еще одна правовая семья. Речь идет о социалистическом типе права, вызвавшем неодинаковую ре -акцию - от критики до признания. Критическая оценка многих принципов и положений социалистического типа права или признание некоторого его сходства (по структуре, понятиям) с романо-германской правовой семьей не помешала видным компаративистам признавать данную систему как реальность, подлежащую сравнительному изучению. Заслуживают внимания характеристики Р. Давидом социалистического права как разновидности правовых семей и его суждения о возможном смягче -нии различий между ним и другими системами права . Не всегда такое обнаруживалось в дискуссиях, статьях и книгах, посвя -щен ных советскому социалистическому праву.

Как справедливо отмечает Ю. А. Тихомиров, после распада Союза ССР и других социалистических государств произошла резкая и даже поспешная пе -

285

ремена в оценках социалистического права. Фактическое его исчезновение дало повод считать данную систему не более чем историческим памятником. И ряд ученых-юристов, оценивая ее в крити-ческом плане, поспешили ве -сти речь о стремительном распространении на территорию бывшего Союза ССР принципов, институтов, норм зарубежного права, прежде всего континен - тальной системы . Другие обнаруживают преемственность в прошлом и настоящем и при -зывают к формированию новой правовой семьи . Следует отметить, что фактически целый ряд норм социалистического права был признан в России и сохраняет силу до сей поры при соответствии их Конституции. В ряде стран - Куба, Китай,КНДР, Вьетнам - действуют социалистические конституции и законы.

Все это заставляет нас дать краткую характеристику социалистического права, что позволит оценить возможные пути его эволюции.

Социализм зарождался и строился в странах с различным уровнем эконо -мического и общественного развития, резко различающихся между собой по укладам, историческим и национальным традициям. Социалистические государства существенно различались территорией, численностью населения, историей, степенью социально-экономического, ку -льтурного и правового развития. Одни занимали чуть ли не целый материк с многомиллионным населе -нием, другие - небольшую территорию с населением, которое едва превышало миллион или несколько миллионов. Различны были история народов, населяющих эти государства, их веро -вания и традиции. Между отдельными социалистическими странами существовали боль -шие различия в экономике, культуре, праве, в путях и методах решения задач социалистического строительства. Эти различия, обусловленные неодинаковым уровнем экономического, политического и культурного развития различных социалистических стран, свидетельствовали о разновидностях социалистических правовых систем. Различия между социалистическими правовыми системами в основном были обусловлены :

286

- во-первых, способом их возникновения и развития; - во-вторых, тем обстоятельством, что они относились к различным эта -пам строительства социализма; - в -третьих, особенностями социалистического пути развития.

В теории социалистический тип права утверждался как исторически наи -высшая и последняя ступень в развитии права. Он как бы представлял собой логическое отрицание и антипод эксплуа -таторских типов права. Социалистические правовые системы впервые в истории разработали юридические формы для таких явлений, как коллективные формы собствен -ности, государственное руководство экономикой, плановое ведение народного хозяйства.

В социалистических правовых системах находили отражение их социаль -ные цели и классовый ха-рактер, при этом особо подчеркивалось, что они есть средство выражения и закрепления интересов рабочего класса и всего трудо -вого народа. Цели, на достижение которых направлена правовая система, а также средства их достижения формулировались и в принимаемых правовых актах.

Идейную основу социалистических правовых систем составлял марксизм-ленинизм. Он сформулировал важнейшие характеристики социалистического пра -ва : - его обусловленность социально- экономическим строем общества; - классовость права как возведенной в закон воли экономически господ -ствующего класса, орудия его политической власти; - способность права оказывать значительное обратное воздействие на развитие социально-экономических и политических отношений . Они обосновали экономические, политические и идеологические предпо -сылки необходимости права в социалистическом обществе. Остро критикуя буржуазное право и доказывая необходимость его отме -ны, они не выступали за ликвидацию всякого права вообще. Основоположники считали, что рудименты сторого права должны дать толчок для создания нового права.

Социалистические преобразования изменили экономические основы жизни общества, посягая на частную собственность как таковую, а не только на отдельные ее формы.

287

Такому глубокому перевороту в экономических отношениях неизбежно соответствовал столь же глубокий правовой переворот. Речь идет об отмене и признании недействительными всех законов, ох -ранявших и закреплявших существование старых органов государственной власти и старый правопорядок. Этот глубокий переворот в правовой жизни выступал не как простое от -рицание старого права, а как переход к новому, высшему историческому типу права, включающий в себя некоторые старые правовые формы, которые испо - льзовались в интересах социалистического строительства.

Слом старого права являлся составной частью, результатом и следствием слома эксплуататорской государственной машины. Слом политических учреждений предшествовал и в значительной мере предопределял слом правовых учреждений. Социалистическая правовая система возникала не стихийно, а при воз -действии партии. Руководящая и направляющая роль марксистско-ленинской партии яв -лялась главным условием становления социалистической правовой системы.

Формы (пути) возникновения социалистической правовой системы были самыми разнообразными, в зависимости от конкретного соотношения классо - вых сил, степени сопротивления эксплуататоров, демократических юридичес - ких традиций и других специфических национальных особенностей той или иной страны.

При возникновении и развитии новых, социалистических правовых си -стем выявились и способы их возникновения, имеющие общее значение : - во-первых, посредством создания новых правовых источников; - во-вторых, посредством использования старых юридических источни -ков, в которые вкладывалось новое содержание, чем им придавалось новое со -циальное значение.

На становление зарубежных социалистических правовых систем сущест -венное влияние оказала первая социалистическая правовая система – советс - кая .

Советская правовая система предложила конкретные образцы юридиче -ских норм и институтов, которые были восприняты полностью или послужили образцом для создания сходных норм и институтов в других социалистических странах. Такое влияние советского правового опыта нашло свое выражение уже

288

при разработке и создании первых конституционных законов во всех социали -стических государствах.

Национальные правовые системы зарубежных социалистических стран являлись разновидностями социалистического права, видовым своеобразием структур в рамках социалистического типа права, отражающих различные формы реализации общих принципов социалистического права.

Зарубежные социалистические правовые системы наряду с общими чер -тами обладали конкретными, своеобразными, национальными свойствами, которые отличают их друг от друга.

Социальные катаклизмы имевшие место в ряде стран Европы, Азии и Латинской Америки привели к созданию мировой системы социализма. Его развитие сопровождалось совершенствованием правового регулиро -вания отношений между социалистическими государствами. Социалистическое право регулировало отношения не только внутри од -ного социалистического общества, но и между социалистическими странами. Оно превращалось в международное явление.

Правовая система социализма развивалась и изменялась в ходе истории -чес кого развития.

В период диктатуры пролетариата социалистические правовые системы не воплощали в себе волю всех слоев общества, поскольку наряду с рабочим классом и трудовым крестьянством сохранялись остатки эксплуататорских классов. Эти системы были направлены на разрушение буржуазного и создание социалистического правопорядка - на искоренение буржуазной правовой иде - ологии и воспитание у трудящихся понимания социалистической сущности права, его роли в строительстве социалистического общества.

Становление советской правовой системы начинается с февраля 1917 г., а завершается во второй половине 30-х годов, когда государственная (социалис -тическая) собственность безраздельно возобладала в экономике, а большеви -стская идеология столь же неоспоримо стала господствовать в духовной жизни общества, включая его правосознание. Такие молниеносные темпы в оформлении принципиально новой право -вой системы сопоставимы лишь со скоростью, с какой грандиозные потрясе -ния Великой французской революции и наполеоновских войн утвердили на европейском Западе буржуазные правовые институты.

Советское право принадлежало к одной из трех основных правовых сис –

289

тем современного мира - к семье социалистического права, являясь ее первым и классическим образованием. Правовые системы большинства стран, входивших в социалистический лагерь, ранее относились к романо-германской правовой семье, поэтому они сохранили с ней внешнее сходство. Так, в обеих правовых семьях - и в романо-германской, и в социалистиче -ской - норма права всегда понималась как общее правило поведения, в них со -хранялись также прежняя юридическая терминология и старое, досоциалисти -ческое деление права на отрасли. И тем не менее особенности социалистической правовой системы оказа -лись настолько значительными, что она выделилась из романо- германской правовой семьи и образовала самостоятельную правовую семью сначала в бывшей РСФСР - СССР, затем в странах Восточной Европы (1945-1950 гг.) и на Кубе (60-е годы).

После второй мировой войны возникла восточноазиатская ветвь социа -листической правовой системы - право КНР, Северной Кореи и Вьетнама развивалось на основе средневекового восточного права, что обусловило его своеобразие и особое положение по отношению к европейско-американской подсистеме социалистического права. Строго говоря, социалистическая правовая система не является самосто -ятельной системой, а лишь ответвлением романо-германской правовой систе- мы. Для социалистической системы характерен государственный контроль над многими сферами общественной и экономической жизни в обмен на зако -нодательное закрепление большого числа социальных гарантий, а также упро -щённый порядок судопроизводства с фактическим отказом от состязательно -сти. При этом практически во всех социалистических государствах сохраня - лись все формальные признаки романо-германской правовой системы. В рамках англосаксонской системы развитие в сторону социалистической системы не наблюдалось. Одним из характерных, хотя и второстепенных, институтов социалисти -ческого права являлся товарищеский суд. Гл. 7. Религиозная правовая семья Религиозная правовая семья - это правовая система, где основным ис -точником права выступает священное писание.

290

В Европе религиозное право не прижилось даже в Средние века, посколь -ку авторитет Церкви относился исключительно к духовной сфере, вопросы же наказания и гражданского права относились к исключительной прерогативе местных правителей. В допетровской Руси Церковь не имела судебной власти, однако в отде -льных случаях церковное покаяние (уход в монастырь) с согласия Церкви мог -ло служить заменой отдельных форм уголовного наказания. Тем не менее, религиозное право во всех случаях было не абсолютной, а лишь преобладающей нормой. Христианское право Христианское право делится на две большие ветви - каноническое (като -лическое) право и церковное право. Они действуют в западных странах, однако сфера их действия очень ог -раничена, так как церковь в таких странах отделена от государства. Правила в основном распространяются только на служителей церкви, а также регулируют очень ограниченный круг вопросов личного статуса, напри -мер, брак и венчание, погребение, ведение метрических записей. Каноническое право - система правовых норм, составляющая основу дей -ствующего церковного законодательства в Поместных православных церквях, Римско-католической церкви, древних восточных (дохалкидонских) церквях. Нормы канонического права обязательны для соблюдения всеми члена -ми Церкви. Каноническое право основывается на Божественном законе, однако, в то же время, учитывает требования Богооткровенного и естественного законов применительно к данному месту и времени. В связи с этим, Кодекс канонического права, главный документ, содержа -щий в себе нормы канонического права регулярно переиздаётся. Кроме общего для всей церкви канонического права, существует также партикулярное каноническое право, относящееся к праву отдельных церквей. Исторически, каноническое право на Западе рассматривалось как поня -тие более широкое по отношению к церковному праву, поскольку каноничес -кое право касалось не только вопросов внутренней церковной жизни, но и тех правовых норм, которые не касались церковной жизни напрямую, однако вхо -дивших в Средние века в юрисдикцию Церкви. С ходом исторического развития и с сужением влияния Церкви на светс - кие вопросы база канонического права постепенно сужалась и в настоящее время практически совпадает с базой церковного права. Исторически каноническое право базируется на дисциплинарных нормах Древней Церкви. Начиная с XII века преподавание канонического права отделилось от тео -логии, сначала в Болонье, позднее в Париже и в других европейских высших

291

школах (studia generalia) или университетах, возникавших по болонскому или парижскому образцу. В XII веке в Церкви появился т. н. «Декрет Грациана» (лат. Concordia dis -cordantium canonum, буквально «Согласование канонических расхождений»). Этот декрет систематизировал каноническое право и стал, фактически, его первым суммирующим кодексом. Сборники папских декреталий, выходившие впоследствии, дополняли этот декрет. В 1580 году Декрет Грациана и дополняющие его папские декреталии, суммарно именуемые «лат. Extravagantes», то есть «Выходящие за пределы» (Декрета Грациана) составили новый Корпус Канонического права. После победы буржуазных революций в Европе роль канонического пра -ва как регулятора общественных отношенийзначительно снизилась, а в тех странах, в которых законодательством признано отделение церкви от государ -ства - потеряло значение действующего светского права. В 1917 году папа Бенедикт XV утвердил «Кодекс канонического права 1917 года», который заменил собою все прочие собрания канонических доку -ментов, упорядочив каноническое право в виде четкой системы юридических формулировок. Последняя по времени (и действующая ныне) редакция «Кодекса кано -нического права» (ККП) принята в 1983 году. Отдельно стоит заметить, что эта редакция действительна только для католиков латинского обряда. Восточнокатолические церкви, которые именуются также «церкви Sui iuris» (церкви своего права) пользуются в своей жизни другим сводом, а имен - но Кодексом канонов Восточных церквей (ККВЦ), который базируется на ККП латинского обряда, однако, в то же время учитывает особенности церковной жизни Восточных церквей и устанавливает общие нормы, которые каждая Во -сточная церковь имеет возможность наполнять конкретным содержанием со -ответственно своим церковным традициям. Современное каноническое право регулирует вопросы, касающиеся : - церковного правотворчества; - прав и обязанностей членов церкви; - иерархии церкви; - канонов совершения таинств; - управления церковным имуществом; - церковной дисциплины и т. д. Церковное право на Востоке - сложившийся в течение истории христиан - тва корпус кодифицированного права, регулирующий внутреннюю дисципли -нарную (каноническую) жизнь Церкви и отношения Церкви с тем или иным государством.

292

Канонический корпус Православной Церкви включает : - Правила Святых Апостолов; - Церковные каноны семи Вселенских соборов; - Каноны десяти важнейших Поместных Соборов (Анкирского, Неокесарийс -кого, Гангрского, Антиохийского, Сардикийского, Лаодикийского, Карфагенс -кого, Константинопольского, Двукратного и Большого Софийского); - Определения всех остальных Православных поместных соборов, не от -менённые впоследствии, и употребляемые повсеместно, даже за пределами своих юрисдикций; - Правила тринадцати Святых Отцов, а также общепризнанные высказы -вания других авторитетных отцов Церкви; - прошлая и существующая практика внутренних и внешних церковных отношений в разные времена и в разных государствах. В средние века на Руси основным руководством по церковному праву бы -ла принятая на соборе 1274 года «Кормчая», составленная на основе «Кормчей книги» св. Саввы Сербского (XIII век). Последняя, в свою очередь, была компиляцией различных греческих ис -точников - «Синопсиса» Стефана Эфесского, «Номоканона», «Прохирона» и других. Ранее имели хождение два «Устава», возводимые к князю Владимиру и Ярославу Мудрому. Также важный памятник законодательства той эпохи - «Канонические ответы» митрополита Иоанна (1078—1089) на вопросы черноризца Иакова. В синодальный период главным кодексом действующего церковного права в России стал «Духовный регламент», составленный Феофаном Прокопо -вичем. На рубеже XVIII-XIX веков в греческой Церкви появился новый канониче - ский сборник с толкованиями - «Пидалион» (то есть «Кормчая»), составленный Никодимом Святогорцем и иеромонахом Агапием и давший начало новой син -тагматической коллекции, теперь уже чисто греческой. В России в 1839 году был впервые издан сборник основных канонических документов (без государственных законоположений), получивший название «Книга Правил» (полное название - «Книга правил святых апостол, святых со -боров вселенских и поместных, и святых отец»), являющийся основным нор -мативно-каноническим кодексом в современной РПЦ. В западной юридической литературе церковное и каноническое право рассматриваются как две различные дисциплины. Под канонической подразумевается наука, изучающая каноны Древней Церкви и папские декреталы, вошедшие в „Корпус канонического права“ (лат. Corpus juris canonici) - свод, окончательно сложившийся на исходе средневеко –

293

вья. Правовые нормы этого свода касаются не только церковных, но и светс -ких правовых отношений, которые в средние века входили в юрисдикцию цер -кви. Таким образом, каноническое право на языке западной юридической на -уки - это право, церковное по происхождению, однако не исключительно цер -ковное по содержанию. Церковным же правом называют науку, предмет которой - правовые ак -ты, регулирующие церковную жизнь, независимо от их происхождения - будь то древние каноны, церковные постановления позднейшей эпохи или законы, изданные светской властью. Мусульманская правовая система Как система норм, выражающих в религиозной форме волю феодально-религиозной знати, санкционируемых и поддерживаемых теократическим му -сульманским государством, мусульманское право в своей основе сложилось в эпоху становления феодального общества в Арабском халифате в VII–X вв. и базируется на исламе.

В соответствии с догмами ислама, действующее право пришло от Аллаха, который открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Мусульманская правовая система берет свое начало в Коране и считается плодом божественных установлений, а не продуктом человеческого разума и социальных условий. Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда, поэтому общество долж -но руководствоваться этим правом, а не создавать свое под влиянием тех или иных условий и обстоятельств. Правда, мусульманская правовая доктрина признает, что божественное откровение нуждается в разъяснении и толковании, на что ушли века кропот -ливой работы мусульманских юристов. Но эти усилия были направлены не на создание права, а лишь на то, что -бы приспособить ниспосланное Аллахом право к практическому использова -нию.

Закон в современном западном понимании как акт, изданный компе -тентной властью, не существует в мусульманском праве. Теоретически только Аллах имеет законодательную власть, а земные правители не обладают полномочиями создавать право, аконодательствовать. В действительности единственным реальным источником мусульманс -кого права служат труды древних ученых-юристов.

Мусульманское право - это единая исламская система социально-норма -тивного регулирования, которая включает как собственно юридические нор -мы, так и религиозные и нравственные постулаты, а также обычаи. Так, мусульманское право определяет молитвы, которые правоверный должен читать, посты, которые он должен соблюдать, милостыни, которые он

294

должен подавать, и паломничества, которые он должен совершать. Мусульманское право - это наиболее яркое и полное выражение исламс -кой идеологии, ее основа.

В настоящее время мусульманское право в том или ином объеме дейст -вует во многих странах от западной оконечности Африки до тихоокеанских островов. По разным подсчетам, в мире проживает от 750 до 900 млн человек, ис -поведующих ислам. Они составляют большинство или значительную часть населения более чем пятидесяти государств.

Коран - собрание изречений Мухаммеда, составленное через несколько лет после его смерти - первый источник мусульманского права. Он состоит главным образом из положений нравственного характера, но -сящих слишком общий, характер, чтобы иметь точность, конкретность и опре -деленность юридических норм. Коран учит мусульманина, например, высказывать сострадание слабым и неимущим, честно заниматься предпринимательством, не предлагать взятки судьям, уклоняться от ростовщичества и азартных игр. Однако в Коране не указывается, каковы правовые санкции за нарушение этих заветов. Содержащиеся в нем правила касаются в основном молитвенных ритуа -лов, поста и паломничества. Даже в тех случаях, когда Коран затрагивает проблемы права в собствен - ном смысле, относящиеся, например, к семейным отношениям, он не предлага -ет единой системы общих правил, а лишь дает решение нескольких вопросов, которыми Мухаммед занимался, будучи судьей.

Вторым по значимости источником права является Сунна - собрание пре -даний о пророке Мухаммеде, о его бытии и поведении, своего рода итог толко -вания Корана в первые десятилетия после смерти пророка, отразивший поли -тическую и религиозную борьбу вокруг его наследства.

Третьим источником мусульманского права служит так называемая идж - ма - согласованное заключение древних правоведов, знатоков ислама, об обя -занностях правоверного, получившее значение юридической истины, извле -ченной из Корана или Сунны.

Считается также источником мусульманского права аналогия (кияс) - правила применения к новым сходным случаям предписаний, установленных Кораном, Сунной или иджмой, причем иджма имеет куда более важное значе - ние по сравнению с другими источниками.

Два последних источника явились результатом деятельности многочис -ленных суннитских и шиитских правовых школ, оказавших огромное влияние на эволюцию мусульманского права. Вся система норм мусульманского права, основанная на Коране, обычно

295

называется шариатом.

Появление иджмы и кияса обусловлено двумя основными причинами. Во-первых, Коран не был полным сводом юридических норм, а Сунна - наобо -рот, представляла собой множество казуистических положений, которые за -частую противоречили друг другу и в которых простые мусульмане и судьи практически не могли самостоятельно разобраться. Во-вторых, в Коране и Сунне не нашли отражения новые отношения, в закреплении которых были заинтересованы господствующие слои общества.

Мусульманское право представляет собой яркий пример "права юристов". Оно было создано учеными-богословами. Юридическая наука, а не государство играет роль законодателя, мнение специалиста имеет нормативно-обязательное значение. При рассмотрении дела судья никогда не обращается к Корану или Сунне. Вместо этого он ссылается на правоведа, авторитет которого общеприз -нан.

Право, как совокупность обязательных предписаний, сформировалось за первые два века существования ислама, в глубоком средневековье. После того как все правовые школы приняли классическое учение о "кор -нях" мусульманского права, созидательная деятельность юристов пошла на убыль и мусульманская правовая мысль постепенно стала сугубо догматичес -кой и архаичной. Идея развития и совершенствования права в зависимости от динамики общественного развития чужда системе исламского права, и в этом состоит ос -новная причина его реакционной роли в современных условиях.

Требование неукоснительно соблюдать догматы веры, не нарушать не -преложные обычаи побуждает суды прибегать к многочисленным уловкам. Так, Коран не допускает ссуды под проценты, запрещая ростовщичество. Чтобы обойти этот запрет, изобрели систему "двойной продажи": заем -щик "продавал" тот или иной предмет кредитору, а последний "перепродавал" его заемщику по цене, завышенной на оговоренный ссудный процент и выпла -чиваемой только по истечении срока ссуды. Запрещенную Кораном аренду земли обходят, заключая вместо аренды договор товарищества.

До начала XIX в. социально-экономические условия существования мусу - льманского мира менялись очень медленно, поэтому шариат, несмотря на за -стывшую архаичность его догматов, вполне соответствовал им. Однако с упадком Османской империи на Ближнем Востоке усилилось политическое влияние западно-европейских государств. Лидеры мусульманского мира осознали, что для того, чтобы выдержать политическую и экономическую конкуренцию с западными странами, необхо - дима модернизация государственного управления и права.

С середины XIX в. начался процесс законодательных реформ.

296

В сферу отношений, ранее традиционно регламентировавшихся мусуль -манским правом, стали вторгаться нормативные источники европейского про -исхождения. Главным образом этот процесс затронул сферы, в которых конфликт с традиционными исламскими нормами был не слишком острым, в частности торговое и морское право. Власти Османской империи пошли еще дальше. Была принята так называемая Маджалла (1869–1876 гг.) - закон, состоя -щий из 1850 статей о собственности и обязательственном праве. Этот закон открыто не порывал с правилами шариата, но они были обле -чены в форму параграфов в европейском стиле и введены в действие с санкции государства. Он был необходим потому, что светские суды, получившие полномочия на рассмотрение споров о собственности и обязательствах, едва ли могли опи - раться на средневековые мусульманские нормы.

В Британской Индии мусульманское право с течением времени так много заимствовало из общего права, что даже появилась возможность говорить об "англо-магометанском праве". В 1876 г. в Египте начал действовать гражданский кодекс, составленный в основном по французскому образцу. Египет перенял также в общих чертах и французский торговый кодекс. Так появилась отрасль торгового права, до того не известная в мусуль -манском праве. И в других странах Ближнего Востока, за исключением Иордании, Кувей -та и некоторых других государств Аравийского полуострова, были приняты гражданские кодексы западного образца. Однако они не затрагивали семейного права.

Семейное и наследственное право подверглись законодательным рефор -мам в XX в. Законы о семейном праве были приняты в Египте и Судане. В Турции реформа семейного и наследственного права была осуществле - на в 1926 г. Порывая с традиционными мусульманскими канонами, новые законы осудили многобрачие, право одностороннего расторжения брака мужем, не -равный раздел наследства между сыновьями и дочерьми покойного. Иранский гражданский кодекс, промульгированный в 1927- 1935 гг., так -же явился кодификацией модернизированного мусульманского права в сфере семьи и наследования. Кодексы личного статуса были приняты в Сирии, Тунисе, Марокко, Егип -те, Иордании, Ираке и некоторых других мусульманских странах.

После второй мировой войны законы, регулирующие наследование и се - мейные отношения, были приняты почти во всех арабских государствах.

297

Эти законы довольно смело вторгаются в традиционные нормы взаимо -отношенй мужа и жены в семье. В частности, они дают определенные права женам на развод, ограничи -вают возможности родителей и опекунов устраивать браки несовершенно -летних, ограничивают полигамию, определяют условия развода мужа с женой в одностороннем порядке. Судебная практика ныне допускает при заключении брака оговорку, что жена сможет впоследствии отказаться от брака (в принципе это право мужа) или она получает такое право, если муж не сохранит единобрачия.

Проникновение европейского права в мусульманские страны весьма зна -чительно, и этот процесс, связанный с международной интеграцией и эконо -мическим сотрудничеством, в принципе необратим. Значение, сфера действия и удельный вес мусульманского права умень -шились, а само право, во всяком случае по своей внешней форме, многое вос -приняло от европейских кодификаций. Однако отмеченную тенденцию не следует преувеличивать, особенно в свете активизации ислама, которая в последние годы характеризует полити -ческую жизнь многих государств. Эта активизация сопровождается в том числе и требованиями отказа от западных правовых моделей, полного восстановления всех норм мусульманс -кого права (например, в Иране).

Многие мусульманские государства заявляют в своих конституциях и за -конах о верности принципам ислама. Есть такие положения, в частности, в конституциях Марокко, Туниса, Си -рии, Мавритании, Ирана, Пакистана.

Мусульманское уголовное право устанавливает четко определенные на -казания (причем весьма суровые) за такие преступления, как убийство, прелю -бодеяние, ложное обвинение в прелюбодеянии, воровство, употребление спи -ртных напитков, вооруженное ограбление и бунт. Наказание за остальные преступления определяет сам судья по своему усмотрению.

Принятая в 1979 г. Конституция исламской республики Иран провозгла - шает, что все законодательство, в том числе уголовное, должно соответство -вать шариату, а суды в борьбе с преступностью обязаны применять установ -ленные им меры наказания. В 1981 г. вступил в силу так называемый закон о киншасе, 199 статей ко -торого повторяют положения традиционного мусульманского уголовного права (широкое применение смертной казни, наказание плетьми, избиение камнями, наказание по принципу талиона). Процесс исламизации затронул и другие страны (Пакистан, Судан, Мав -ритания).

Мусульманское судопроизводство довольно простое.

298

Единоличный судья рассматривает дела всех категорий. Иерархии судов обычно не существует. Сегодня в некоторых странах (Турция, Египет, Тунис, Пакистан, Алжир, Марокко, Гвинея) мусульманские суды ликвидированы и заменены судами обычного судопроизводства. Однако во многих арабских государствах мусульманские суды продолжа - ют играть немалую роль в механизме регулирования общественной жизни. Как правило, к судьям предъявляются высокие квалификационные тре -бования с точки зрения их религиозно-правовой подготовки.

Мусульманское право, несмотря на существенное влияние со стороны ев -ропейских правовых систем, все же остается самостоятельной правовой систе -мой, оказывающей серьезное воздействие на миллионные массы людей во всех уголках земного шара. Иудаистическое право Иудаистическое право (Галаха) - совокупность религиозных норм иуда -изма, имеющих правовойхарактер - одна из конфессиональных форм религи -озного права. Кроме того, еврейское право можно рассматривать как часть (Галаху) Устного Учения (Талмуда), которое включает в себя также Агаду - древние ска -зания и легенды, нравоучительные истории, притчи, мудрые изречения. В классификации, предпринятой Рене Давидом, еврейское право входит в так называемую религиозную правовую семью и образует наряду с мусуль -манским и индусским правом отдельное научное направление и область при -менения. В юридической географии мира, на сегодняшний день, еврейское право действует в Израиле и США, и в отдельных религиозных еврейских общинах по всему миру. «Еврейское право» — один из возможных переводов с иврита выражения מִשְׁפָּט עִבְרִי, где первое слово имеет также значение «суд», «правосудие», «судо -производство», «решение суда», «закон», «обычай», «суждение» и т. д. Используется главным образом для обозначения нормативной части Га -лахи, регламентирующей отношение человека к другим людям и обществу в целом, а также взаимоотношений государства и его граждан. Многие исследователи считают этот термин недостаточно корректным, поскольку сама Галаха никак не отличает эти нормативные установления от остальных и придаёт всем им без исключения один и тот же, исходящий из по -велений Бога и базирующийся на незыблемом фундаменте Письменного Зако -на, религиозно-ритуальный смысл. Невозможность выделить в Галахе религиозный и светский аспекты, а тем более ритуальную, правовую и моральные части подтверждается Десятью заповедями, где предписания религиозные («Да не будет у тебя других богов помимо Меня…»), моральные («Чти отца и мать твою…»), а также законы уго

299

ловного права («Не убивай», «Не кради») не только соседствуют, но и имеют одинаковое обоснование и силу. История еврейского права насчитывает более трёх тысячелетий, и истоки его сродни другим правовым системам Древнего Востока - древнеаккадского города-государства Эшнунна (1900 г. до н. э.), вавилонского царя Хаммурапи (1792-1750 гг. до н. э.), Ассирии (1400-1110 гг. до н. э.), Хеттского государства (1400-1300 гг. до н. э.) и Ново-Вавилонского царства (VI в. до н. э.). Историю еврейского права можно разделить на два основных этапа : - эпоха до составления Талмуда; - эпоха после составления Талмуда; Первый Этап принято делить в научной литературе на следующие пери -оды : - библейский период - до Эзры и Нехемьи (приблизительно, середина V века до н. э.); - период от Эзры и Нехемьи и до периода так называемых Пар (160 г. до н. э.). Значительную часть этого периода принято называть периодом книжни -ков; - период Пар (от 160 г. до н. э. до начала новой эры). Этот период включает в себя пары учёных, народных руководителей и знатоков Галахи (их имена упоминаются в первой главе трактата «Поучения отцов» и во второй главе трактата «Хагига»). Среди знатоков Галахи, которых мы знаем по именам из талмудической литературы периода, предшествовавшего Парам - Симон Праведный из «по следних мужей» Великого Собрания и Антигон из Сохо. После последнего - Парного наси Гилеля это звание унаследовал его сын Шимеон, а затем - сын Шимеона Раббан Гамлиэль старший; - период танаим (от поколения, жившего во время гибели Второго Храма и до 220 г. н. э.). В этот период действовало пять поколений учёных, начиная с Раббана Шимеона бен Гамлиэля и его современников и до рабби Иегуды Ганаси, редак -тора Мишны. Учёные последующего, шестого, поколения, к которым причисляют Хию Великого и его современников, были связующим звеном между периодом та -наим и периодом амораим. От этого периода кодифицированной Мишны до нас дошли сборники Мидрашей и Барайты; - период амораим (от 220 г. до конца V века). В этот период в Эрец-Исраэль жили и действовали пять поколений амо -раим (до конца IV века), а в Вавилоне - семь поколений амораим. Этот период обогатил двумя Талмудами - Иерусалимским и Вавилонским; - с конца седьмого поколения вавилонских амораим начинается переход -

300

ный этап к периоду савораим (интерпретаторов). Он длится до конца VI века, а по мнению некоторых историков - до сере -дины VII века. Эти учёные занимались, главным образом, завершением редактирования Вавилонского Талмуда, установлением правил окончательного решения (в по -льзу одного из вариантов) и законодательством. Второй этап после завершения Талмуда принято делить на следующие периоды : - период гаонов (геоним). Он длился от конца периода савораим, примерно, до 1040 года, то есть до середины X века. Этот период получил название от почётного звания «гаон» (выдающийся учёный) - официальный титул глав ешив в Суре и в Пумбедите (Вавилония) того времени. Большую часть этого периода вавилонские ешивы остаются духовным центром всего еврейства, и их решения, как и ответы гаонов на запросы с мест, имели силу непреложного закона в большинстве еврейских общин. Гаоны стремились сделать Вавилонский Талмуд главным источником Га -лахи для всего еврейства, и это им удалось. К числу наиболее известных гаонов относятся: Иегудаи, рав Амрам, Саа - дия Гаон, рав Шмуэль бен Хофни, рав Шрира и его сын рав Гай. В середине XI века закончился большой исторический период, когда су -ществовал единый духовный центр для всей еврейской диаспоры. Отныне у каждого из центров появились свои руководители и учителя. Правда, и в дальнейшем сохранялась связь между разными центрами, и время от времени появлялись на горизонте выдающиеся личности, авторитет которых был гораздо большим и непреложным в ряде еврейских центров. Но гегемонии одного центра пришёл конец, и это имело далеко идущие последствия для развития еврейского права. В период гаонов появились в еврейском праве первые признаки разделе -ния галахической литературы на три разновидности, сохранившиеся и поны -не - «Комментарии и Новшества», «Вопросы и Ответы» (сборники решений му -дрецов по конкретным случаям), «Галахот и Поским» (сборники галахических и судебных постановлений); - Раввинский период. Он начинается сразу после периода гаонов. В раввинском периоде, с точки зрения еврейского права, отмечают три этапа : - этап ришоним (первых раввинов) - от XI и до XVI века, то есть до появ -ления р. Иосефа Каро(Испания) и его знаменитого труда «Шулхан арух» («На -крытый стол») и рабби Моше Исерлеса из Кракова, автора капитального труда «Мапа» («Скатерть»), одного из величайших представителей польского семей -

301

ства. Это классический этап раввинского периода, в котором гармонически сочетаются все три источника еврейского права - «Комментарии и Новшества», «Вопросы и Ответы» (еврейское прецедентное право), Галахот и Поским, свя -занные с кодификацией еврейского права. Начало этого этапа ознаменовалось расцветом испанского центра, в кон -це же наблюдается закат его и возвышение других центров - в Эрец-Исраэль, в странах Османской империи, в Польше и Литве; - этап ахароним (последних раввинов) - от Иосефа Каро и Исерлесе и до конца XVIII века и движения эмансипации. На этом этапе продолжается литературное творчество во всех упомяну -тых выше областях. Но особого расцвета достигает жанр «Вопросов и Ответов». От этого этапа к нам дошло много сборников Постановлений различных еврейских общин. Развитие и теоретическое обоснование этого источника права приходит -ся на предыдущие этапы, но наибольшее количество дошедших до нас сбор -ников падает именно на этот этап. Завершается он крутым поворотом в развитии еврейского права в связи с наступлением так называемой эмансипации и потерей судебной автономии; - этап потери еврейской судебной автономии начался в конце XVIII века. С точки зрения еврейского права его разделяют на три ступени : - от конца XVIII века до начала XX века, то есть от потери судебной авто -номии до начала национального возрождения; - от начала XX века и до образования Государства Израиль; - от образования Государства Израиль и до наших дней; Исторический путь развития еврейского права от начала потери судеб -ной автономии качественно резко отличается от предшествующего периода. Эти перемены вызвали к жизни новые проблемы, имеющие мало общего с теми, которые стояли перед нами до конца XVIII века. Существенная особенность правовой системы современного Государства Израиль - включение в неё элементов еврейского религиозного права (Галахи), хотя израильское право ни в какой мере не тождественно религиозному праву. Область, в которую религиозное законодательство было инкорпориро -вано полностью - личный статус. Под юрисдикцией религиозных судов (еврейских, мусульманских, друзс -ких и христианских) находятся акты гражданского состояния (брак, развод, погребение). В юрисдикцию раввинатских судов входит также утверждение гиюра. Существуют также вопросы, которые могут быть рассмотрены религиоз -ным судом по обоюдному согласию сторон.

302

Религиозные суды, однако, подпадают под юрисдикцию Высшего суда справедливости Израиля (БАГАЦ). Стремление израильского общества к компромиссу, приемлемому для религиозных и нерелигиозных кругов, а также к сохранению национальных традиций в государственной и общественной жизни страны нашло выражение в так называемом статус-кво, сложившемся ещё до возникновения еврейского государства : - юрисдикция раввинатских судов в области личного статуса (браки и разводы) членов еврейской общины; - запрещение работы в субботу (Шаббат) и дни религиозных праздников в государственных учреждениях и общественных заведениях, на обществен -ном транспорте, на промышленных предприятиях и в сфере обслуживания; - запрещение публично продавать квасное (хамец) в Песах; - особая сеть религиозных школ; - признание и субсидирование религиозных учреждений и служб. Принципы Галахи частично оказали влияние на иммиграционное зако -нодательство (см. Закон о возвращении). Часть юристов полагает, что, пока существуют раввинатские суды, Госу -дарство Израиль нельзя идентифицировать как «еврейское и демократичес -кое», поскольку понятие «правовое демократическое государство», по их мне -нию, несовместимо с концепцией галахическо-теократического государства. В настоящее время, когда суду необходимо принять решение по какому-то вопросу, в первую очередь поиск решения ведётся среди законов Государст -ва Израиль, затем среди законов Британского мандата, и в следующую очередь - среди еврейских первоисточников (Талмуд, Галаха и т. д.). Индусская правовая система.

Сформировавшись еще в древности и пройдя более чем двухтысячелет -ний длительный и сложный путь исторического развития, индусское право со -хранило свое регулирующее значение (пусть в ограниченных пределах) вплоть до настоящего времени и выступает ныне одним из важнейших компонентов юридической системы индийского общества.

Основная причина такой «живучести» таится не в каких-то особых свой -ствах индусского права, а в тесной связи его норм с традиционными социаль -ными институтами (в первую очередь с общиной и варново-кастовыми струк -турами), чрезвычайно устойчивыми, способными к адаптации в самых различ -ных социально-экономических и политических условиях. Именно благодаря указанной связи с традиционными социальными ин -ститутами индусское право на протяжении многих веков сохранило не только свою форму, но, в определенной мере, и содержание.

303

Главная особенность индусского права - тесное сплетение с религией. Индусское право не имеет относительной самостоятельности и является, в сущности, неотъемлемой частью индуизма - своеобразнейшего феномена, в общем представлении - некоей синкретической традиционной системы, охва -тывающей различные религиозные верования и обряды, моральные, фило -софские и другие идеологические ценности, предполагающие определенный образ жизни, определенный общественный порядок, определенную социаль -ную организацию или структуру.

Индусская система права - одна из древнейших в мире. Веды - сборники индийских религиозных песен, молитв, гимнов и при -словий, созданные на разных отрезках второго тысячелетия до нашей эры и даже раньше - содержат древнейшие тексты, в которых отдельные строки можно истолковать как правила поведения. Но, хотя индусы считают веды божественным откровением и источником их религии и права, их практическое влияние на духовную жизнь индусского населения было весьма незначительным.

Известно, что в Древнем Риме появление достаточно зрелых правовых конструкций сопровождалось освобождением его от религиозных форм. В Древней Индии формирование правовых институтов и норм, как и в мусульманском праве, совершалось в религиозной оболочке. Для эволюции индусского права характерным был не процесс секуляри -зации, а изменение характера связи с религиозными формами, перемена в со -отношении правовых и религиозных форм. При этом связующим звеном между правовым и религиозным выступает государственная власть.

Постепенно сформировавшиеся, как и в мусульманском мире, в Х1-ХП в. школы индусского права отличались различным подходом к решению трех важных вопросов - связанных с правом наследования, правовым режимом имущества отдельных членов нераздельной семьи, разделом семейного иму -щества. Основными школами индусского права были школа Даябаа в Бенгалии и школа митакшара, с несколькими ответвлениями. Кроме того, индусское право всегда признавало, что обычаи, которых из -давна придерживаются в определенном регионе, касте, клане или семье, долж -ны рассматриваться как источник права.

В предшествовавший британской колонизации период классическое ин -

304

дусское право не основывалось ни на формальных нормативах, устанавливае -мых светскими правителями, ни на судебных решениях. По существу, оно опиралось на труды ученых, их комментарии и сборни -ки. Все эти труды, по сути, являли собой описание обычного права. Жрецы-юристы Индии, несомненно, играли важную роль в определении обычаев, заслуживающих правового признания.

Индусское право претерпело существенные изменения в период англий -ской колониальной экспансии. В области права собственности и обязательного права традиционные нормы очень скоро заменили нормы общего права. Иначе обстояло дело в области семейного и наследственного права, где все тяжбы о наследовании, браке, касте и других обычаях или институтах ре -шались в соответствии с нормами индусского права. Сложилось нечто вроде «англо-индусского права». Но, тем не менее, полного вытеснения индусского права не произошло и ряд его традиционных норм и институтов продолжал действовать.

В ходе борьбы за независимость обсуждался план полной кодификации индусского права, а вскоре после провозглашения независимости в 1947 г. правительство Индии представило на рассмотрение парламента проект «Ин -дусского кодекса», который должен был охватить семейное и наследственное право. Однако в результате сопротивления консервативных сил и противодей -ствия на местах проект был снят с повестки дня, и правительство пошло по пу -ти подготовки отдельных законопроектов. Такая тактика удалась.

Первым в 1955 г. вступил в действие Закон о браке, унифицировавший брачное право индусов и приспособивший его к современному мировоззрению. В 1956 г. вступили в действие еще три закона - Закон о несовершенно -летних и опекунстве, Закон о наследовании, Закон об усыновлении и выплате средств на содержание членов семьи. Таким образом, к настоящему времени проделана большая работа по ко -дификации индусского права, и судьи руководствуются прежде всего новыми законами и прецедентами.

В последующем произошли дальнейшие преобразования индусских пра - вовых институтов, в результате чего резко сократилась сфера действия обыча -ев.

305

Было разрешено усыновление сирот. Усыновленный ребенок полностью уравнивался с законорожденным в наследственных правах. Запрещалась полигамия, узаконивался развод по суду. Было реформировано наследственное право - в сторону расширения на -следственных прав женщины, в результате чего уменьшились юридические различия между правами мужчин и женщин.

Юридические справочники по «индусскому праву», как правило, не осве -щают кастовый вопрос, поскольку он не относится к «личному праву». В стране принято говорить о «кастовых институтах» и «кастовой автоно -мии». Они сохраняются ст. 26 Конституции : «Всякое религиозное течение или секта, если они не нарушают общественный порядок, мораль и здравоохране -ние, имеют право : а) основывать и содержать заведение в религиозных или благотворите -льных целях; б) осуществлять руководство в вопросах религии...». Отсюда следует, что каста может налагать наказание на своих членов, нарушивших религиозные предписания. Если разногласия носят религиозный характер, то нарушители могут быть отлучены за отказ подчиниться. Следовательно, касты могут поддерживать внутреннюю дисциплину в вопросах поклонения, питания, брака и в других вопросах веры. Суд не полномочен пересматривать кастовые правила, он лишь следит за их соблюдением и правильным применением. Суд может аннулировать решение касты, если оно содержит вызов наци -ональному правосудию.

Под «индусским правом», таким образом, понимают личное право инду -сов, видоизмененное законами и еще действующим (Бирма, Малайзия, Сингапур) обычаем. Индусское право применяется непосредственно и косвенно как отрасль права в Индии, в упоминавшихся выше странах и Восточной Африке, где оно также видоизменено законодательством (Кения, Уганда). Гл. 8. Традиционная правовая семья (обычное право) Традицио́нная правова́я семья́ (также семья́ традицио́нного пра́ва либо систе́ма обы́чного пра́ва) - правовая система, которая распространена в неко -торых странах Африки, Азии, Австралии и Океании, где правовой обычай зани - мает доминирующее место среди источников права и выполняет важную роль регулятора общественных отношений. Традиционное право базируется на неписанной и давней традиции либо сложившейся в течение длительного времени системе обычаев, которые в силу стечения обстоятельств повторяются с определённой периодичностью и, в от –

306

ношении которых по сложившимся устоям принято то или иное отношение и поведение (например : - принести жертву, в том числе человеческую, для обильного урожая; - прохождение специального обряда для лиц мужского пола, чтобы стать совершеннолетним, а значит воином; - проведение определённых ритуальных мероприятий, празднеств по случаю того или иного события и др.). Термин «традиционная правовая семья» ввёл в научный оборот фран -цузский юрист Рене Давид, который более детально рассмотрел и охарактери -зовал данную правовую систему. В чистом виде семья традиционного права не существует ни в одном го -сударстве мира, в своём первозданном виде она существовала в первобытном обществе. Так или иначе традиционное (обычное) право занимает в каждом конк -ретном государстве свою нишу, а именно регион действия и круг лиц, на кото - рых оно распространяется. На сегодняшний день наличие черт традиционного права, смешанного с иными правовыми системами, существует среди социальных групп и племён, живущих в некоторых странах Африки, Юго-Восточной Азии, Австралии и Оке - ании, которые сохранили патриархальный и доисторический жизненный ук -лад. В зависимости от географического критерия семья традиционного права бывает : - континентальная (Африка, Азия); - островная (Австралия, Океания - обычное право народов Полинезии, Меланезии и Микронезии). Таким образом, островной регион Тихого океана является единственным водным регионом, где действует обычное право. На островах ни в акватории Атлантического океана, ни в акватории Ин - дийского океана обычное право не действует (за исключением Мадагаскара). В данной правовой системе отсутствует понятие и понимание права в представлении цивилизованных обществ. Не существует чётко выраженной власти, отсутствует как таковая юри -дическая профессия, так и само понятие юридической науки (как и науки во -обще). Не существует и письменности, способной фиксировать нормы поведе -ния (нормы права). Экономика в части данных социумов основана на собирательстве и нату -ральном обмене, денежный эквивалент отсутствует либо его заменяют какие-либо предметы материального мира (например, ракушки, украшения, опреде -лённые животные и т. п.). Правосудие вершат, как правило, старейшины.

307

В Сомали клановый суд согласно обычаю заседает под деревом акации. Обычаи и традиции, которые служат для данных социумов правом, осно -ваны на практике поклонения явлениям природы, а также на одушевлении не -живого мира и поклонении всевозможным идолам. Такие обычаи и традиции переходят из поколения в поколение посредст -вом устной формы и исполняются в силу привычки. Особенностью является то, что обычное право осуществляет регулирова -ние как государственной, так и общественной жизни людей, главным образом за пределами городов. Моральные нормы либо бытовые правила и традиции, сложившиеся вну -три родово-племенной общины, приобрели там характер правовых норм и обеспечиваются авторитетом лидеров, а также повиновением в силу уважения предков и верой в сверхъестественное. Нарушение обычая может повлечь негативную реакцию духов. Обычное право влияет на формирование местной власти, регулирует брачно-семейные отношения, вопросы землевладения, собственности и насле - дования, определяет порядок и организацию правосудия внутри общины. Государственные органы, как правило, признают и принимают во внима -ние решения племенных общин, основанных на обычном праве. Например, в ЮАР государственный суд при рассмотрения дела учитывает ранее вынесенное решение племенного суда. Система обычного права подразделяется на две большие группы : - традиционная правовая система, состоящая исключительно из обычно -го права. Распространена среди племён, живущих в труднодоступных местностях экваториальной Африки, на Папуа-Новой Гвинее и ряде небольших тихоокеан -ских островов. - традиционная правовая система, в которой обычное право смешано с религиозными догмами либо философскими учениями, привнесёнными извне. Является смешанной правовой системой, которая в определённой степе -ни эволюционирует к цивилизованному образу жизни. Распространена среди большей части племён в странах Африки, Азии (Индия, Бангладеш), Австралии и Океании. Существует также ряд государств с так называемым сложно-смешанным правовым режимом, например, Индия, где мусульманское право одновременно действует и в качестве религиозного права, и в качестве обычного права. Для них характерно то, что внутри племенной общины или этнической группы регулирование общественных отношений происходит посредством многочисленных обычаев и традиций. Они являются для них неписанными нормами поведения, которые скла -дывались в течение длительного времени и вошли в привычку в результате

308

многократного применения. Повиновение нормам обычного права происходит добровольно и основа - но на уважении духов предков или духов природы. Обычное право регулирует, как правило, поведение коллектива, а не от -дельной личности, поэтому оно является правом групп и сообществ, и не явля - ется правом индивидов (то есть это не субъективное право). Оно влияет на формирование местной власти, регулирует брачно-семей -ные отношения, вопросы землевладения, собственности и наследования, опре -деляет порядок и организацию правосудия внутри общины. Например, вступление в брак является не союзом между мужчиной и женщиной, а соглашением между различными племенами и кланами. Правосудие осуществляют старейшины, жрецы или вожди, в том числе судебное разбирательство может осуществлять сам потерпевший. При совершении тяжкого преступления допускается месть по принципу «око за око». Гл. 9 Правовая семья стран Дальнего Востока Национальные правовые системы стран Дальнего Востока имеют множе -ство сходных черт. В их основе лежат философские учения, главным образом идеология кон - фуцианства (для Китая также даосизм и легизм), которая особое внимание уделяет роли семьи в обществе, где абсолютной властью обладает непосредст -венно глава семьи, а младшие всегда подчиняются старшим. Особое место отводится моральным нормам и традициям, а все конфлик -ты должны решаться предпочтительно внесудебным путём, когда стороны спора достигают примирения посредством соглашений и компромиссов. В суд принято обращаться только при исчерпании всех иных способов примирения. В целом правопорядок рассматривается как достижение гармонии между людьми, а также между человеком и природой. В последнее время правовые системы стран Дальнего Востока трансфор -мировались и стали тяготеть к европейским правовым традициям. Под влиянием романо-германского права появилось множество сходных ему правовых институтов. В Китае и КНДР также особое место занимают институты, присущие со -циалистическому праву. На Японское право некоторое влияние оказало право США. Китайская правовая система Древнекитайское право выражало интересы господствующих слоев, что обеспечивало возможность эксплуатации рабов, крестьян-общинников и ре -месленников. Нормами права закреплялись особые льготы и привилегии для рабовла -дельческой знати.

309

В развитии древнекитайского права можно выделить три этапа : - I этап (XIV-VI вв. до н. э.). В рассматриваемый период главенствующую роль в регулировании об -щественных отношений играли обычаи (ли). Правовые нормы еще не выделялись из общего массива религиозно-эти - ческих норм. В VI в. до н. э. возникло конфуцианство. В нем правовым нормам (фа) отводилась второстепенная роль по сравне - нию с нормами морали (ли). Средством поддержания общественного порядка у конфуцианцев являя -ется не закон, а моральные нормы; - II этап (V-Ш вв. до н.э.). Произошло оживление законотворческой деятельности. Усилилась роль права. На политическую арену в противовес конфуцианству, делавшему упор на патриархальные традиции и исконные обычаи, выступила школа легистов

(фацзя). Они особо подчеркивали важную роль государственных законов. Представители школы фацзя требовали установления закона, обязатель -ного для всех. В III в. до н. э. легизм в его крайней форме стал официальной идеологией империи Цинь. Учёные-конфуцианцы подвергались гонениям, многие были физически уничтожены. Философские книги сжигались.

- Ш этап (III в. до н.э. - III в. н.э.). Произошло слияние легизма и конфуцианства. Появилось новое учение - ортодоксальное ханьское конфуцианство. Оно не отвергало закона и предполагало взаимодействие строгости и снисхождения. Произошло слияние морально-правовых норм с запретительными нор -мами, нарушение которых влекло кару (фа).

Нормы конфуцианской морали отныне должны были насаждаться силой карой закона. Отсюда формула - «там, где недостает «ли», следует применить «фа». 310

К источникам права Древнего Китая следует отнести правовые обычаи, законы, установления императоров, распоряжения высших сановников, судеб -ную практику.

До нашего времени подлинные тексты законов Древнего Китая дошли в неполном объеме. Первые писаные законы и даже сборники законов появились в эпоху Шан - Инь. В X в. до н.э. правитель династии Чжоу - Му Ван (947-928 гг. до н.э.) соста -вил уголовный кодекс, он насчитывал около 3000 статей. Кодекс являлся записью отдельных судебных решений и закреплял пре -жде всего нормы обычного права.

В царстве Вэй сановник Ли Куй (424-387 гг. до н. э.) составил достаточно полное собрание законов всех царств. Кодификация получила название Фацзин («Книга законов»). В структурном плане «Книга законов» состояла из 6 глав - Законы о во -рах, Законы о разбойниках, Законы об аресте, Законы о поимке преступников, Законы разные, Законы об определении наказания. Следует отметить несовершенство кодификационной техники и проти - воречивость в систематизации материала. Тем не менее, уголовно-процессуальное уложение Ли Куя явилось осно -вой дальнейших работ по систематизации китайского права. Опыт Ли Куя был воспринят и развит сановником Шан Яном из царства Цинь. Была сохранена прежняя система распределения правового материала.

К III в. до н.э. в отдельных царствах появляются сборники законов, закре -плявших рабовладельческие отношения. При объединении страны под властью Цинь правовые различия терри -торий были ликвидированы.

Вещное право - в рабовладельческом Китае длительное время собствен -ником земли являлась община. С течением времени концентрация управленческих функций в руках вана и аристократии привела к появлению «азиатского способа производства», ос -нованного на государственной собственности на землю. Общины и должностные лица объявлялись владельцами и пользователя -ми земель, но не получили возможности ими распоряжаться. Ван мог в любой момент изъять землю у одного пользователя и передать

311

ее другому.

В эпоху распада единого Китая (VII-V вв. до н.э.) на отдельные царства право верховной собственности на землю фактически переходит из рук чжоус -кого вана в руки различных правителей, которые приобрели возможность на -делять землей своих приближенных. Подданные получили лишь право «кормления» со своих земельных вла -дений. Без санкции правителя такие владения нельзя было отчуждать.

В период Чжоу происходил процесс превращения владений в частную зе -мельную собственность, о чем свидетельствуют разнообразные операции с зе -млей (аренда, залог, купля-продажа, мена).

В царстве Цинь частнособственническое землевладение устанавливается к IV в. до н. э. С возрастанием роли военачальников и гражданских чиновников, купцов и торговцев начинается процесс концентрации земель в их руках. Сосредоточение земель происходило за счет императорских пожалова - ний, скупки и захвата общинных земель, исполнения залоговых договоров.

Обязательственное право - наиболее ранней формой договорных отно -шений был договор мены. Данная сделка являлась двусторонней. Она возникала по поводу эквивалентного обмена вещей. Что касается договоров купли-продажи, то их заключение государство поставило под свой контроль. В IV-III вв. до н. э. особый чиновник регистрировал данную категорию сделок. Например, договор купли-продажи рабов оформлялся посредством пись - менного документа - даньшу («красный документ»). Даньшу регистрировался государственным чиновником и хранился у хо -зяина раба.

Контракт оформлялся в письменной и устной форме при наличии свиде - телей. При заключении контракта о купле-продажи земли необходимо было присутствие представителей общины.

Их имена вносились в купчую. При заключении сделки уплачивалась государственная пошлина.

312

Договор заключался по поводу вещей, не изъятых из оборота, как дви -жимых, так и недвижимых.

В эпоху позднего Чжоу широкое распространение получает договор займа. Непосредственно с договором займа развиваются залоговые, ростовщи -ческие, кабальные отношения. Договор займа оформлялся долговой распиской, объектом договора мо -гли быть деньги, зерно, иные потребляемые и не потребляемые вещи. Известны были отсрочка платежа, внесение залога, выдача письменных обязательств. Невозможность уплатить кредитору порождала у должника обязанность закладывать или продавать земельный участок, продавать в рабство членов своей семьи, а часто и самого себя. В Китае протекало формирование слоя рантье, живущих на проценты от кредитных операций. Ростовщиками часто становились купцы, торговцы, а также крупные го -сударственные чиновники. Они обогащались за счет взимания процентов по займу от 5 до 20% в год.

В период правления династии Цинь нужда заставляла глав семей отда -вать в залог своих подраставших сыновей. «Заложники» использовались на любых работах. В течение 3 лет их можно было выкупить. По истечении этого срока заложник обращался в раба. Кредитор имел право усыновить долгового раба или женить на своей до - чери. После заключения брака «заложник» назывался чжуйсюй, т. е. «заложен -ный зять».

Договор найма в Китае был представлен двумя видами - найм земли (аренда) и найм рабочей силы (личный найм).

Во времена Цинь собственник в качестве арендной платы получал 50% урожая. Кроме этого, арендатор платил государственные налоги, выполнял раз -нообразные повинности (военную, строительную, гужевую).

Разорение крестьян-общинников и ремесленников приводило к необхо – димости продажи своей рабочей силы третьим лицам на определенный срок за вознаграждение.

313

Труд наемных работников применялся в сельском хозяйстве, торговле, ремесле, на строительстве и ремонте различных сооружений. Вознаграждение за труд выдавалось в денежной или натуральной форме (зерно, овощи, материя).

Брачно-семейное право - в эпоху Шан-Инь сохранялись элементы матри -архата, допускались браки между родственниками, совершались богатые и торжественные жертвоприношения в честь предков-мужчин и предков-жен -щин. В государстве Чжоу утверждается патриархальная семья с господством мужа над женой и детьми, рабами и слугами. Способом заключения брака являлся религиозный обряд с соблюдением ритуала сватовства. Условием вступления в брачные отношения признавались согласие меж - ду родителями жениха и невесты, достижение брачного возраста (мужчиной 16-30 лет, женщиной 14-20 лет), отсутствие принадлежности к одному роду. Препятствием к заключению брака были ношение траура по мужу или родственникам, совершение преступления, разное сословное состояние. Развод инициировался мужем или членами патриархальной семьи. Основания для развода считались достаточными, если муж утверждал, что жена непочтительна к старшим родственникам мужа, распутна, бесплодна, тяжело больна, болтлива, завистлива, тайно и корыстно распоряжается семей -ным имуществом.

В богатых домах широкое распространение получило многоженство и гаремы с наложницами-рабынями. Специфической формой брака выступали отношения, при которых муж -чина женился одновременно на нескольких женщинах-сестрах. Главной женой становилась старшая сестра. Остальные женщины объявлялись младшими женами или наложницами. Главная жена занимала привилегированное положение, распоряжалась женской половиной дома, ее должны были почитать и слушаться все младшие жены и наложницы мужа. В то же время среди простолюдинов очень часто мужчины и женщины оказывались без семьи.

После заключения брака женщина теряла связь со своей прежней семьей. Власть мужа над ней и ее детьми была безгранична.

314

Жена не имела собственности, не могла совершать сделки, выступать в суде. Приданым и всем семейным имуществом управлял муж. Жена должна была пребывать до конца своей жизни в затворничестве, находясь в особой половине дома. Она считалась большой грешницей, если покидала дом мужа. В одном трактате говорилось, что «если женщина не умерла в своей комнате, то табличку ее духа не следует помещать рядом с табличкой ее мужа». Глава семьи нес ответственность за проступки членов своей семьи. Он имел право наказывать подвластных. Допускалось нанесение побоев вплоть до смерти младшим сыновьям, не -весткам, внукам. Как правило, отец не наказывался в уголовном порядке за эти «воспита -тельные» меры. Домовладыка имел право отдавать членов семьи в долговую кабалу, за исключением старшего сына.

Наследственное право - на наиболее ранних стадиях развития китайского общества наследником семейного достояния являлся младший брат умершего. В период Шан-Инь наследственные правоотношения изменяются. Постепенно утверждается порядок, при котором имущество отца насле -довал его старший сын от первой жены. При отсутствии сыновей к наследованию призывались другие родствен -ники мужа. Этот порядок был официально признан в период Чжоу. Кроме того, при отсутствии сыновей и родственников к наследованию призывалась вдова умершего. У чжоуских аристократов дети законных жен наследовали власть отца, а дети наложниц не имели такого права.

Преступления и наказания - на становление и развитие уголовного права оказала влияние идеология конфуцианской и легистской школ. Понятие преступления связывалось с проявлением преступной воли че -ловека, его низости. Мера виновности и тяжесть наказания определялась характером духов -ного состояния виновного. Выделялись следующие виды преступлений :

315

- предумышленные и преднамеренные; - преступления, совершенные с умыслом и без умысла; - преступления, совершенные по ошибке. Формировалась концепция о стадиях преступления - покушение или оконченное преступление. Китайские правоведы различали организатора преступления и его со -участников. В уголовном праве смягчающие и отягчающие вину обстоятельства оп -ределялись конфуцианским учением, требовавшим оказывать почтение пре -старелым, проявлять сострадание к детям, беременным женщинам и т. д.

Преступления - в период династии Шан-Инь классифицировалось 10 ви -дов преступлений : пристрастие к играм и пению, пьянство, корыстолюбие, распутство, разгул, охота, пренебрежение к указаниям императора, сопротив -ление откровенным и искренним советам, чурание людей добродетельных и опытных, сближение с людьми безнравственными и неопытными.

В период правления династии Цинь устанавливается четкая классифика -ция преступлений. К государственным преступлениям относились заговор против вана, мя -теж, неподчинение императорским приказам, высказывания против правите -ля, хранение запрещенной конфуцианской литературы.

Древнекитайское право знало преступления против личности - убийство, нанесение ранений, клевета. Убийство раба, прелюбодействующей жены и ее любовника, подвластных членов семьи в «воспитательных» целях не наказывались. Если рабовладелец убивал чужого раба, то возникала лишь обязанность возместить материальный ущерб.

Серьезное внимание уделялось преступлениям против собственности. К данной группе преступлений относили кражу (имущества из храма, различных документов, деревьев в саду), грабеж, убой чужого скота и т. п.

Особое место занимали преступления против нравственности и семей -ных устоев - непочтительное отношение к отцу или старшему в семье, наруше - ние сроков ношения траура, прелюбодеяние со стороны жены, расторжение брака без законных оснований и т. д.

В самостоятельную группу можно выделить воинские преступления. К ним относились дезертирство, переход на сторону врага, трусость, не -исполнение приказа начальника, непочтение к начальнику, неявка к установ

316

ленному сроку на место сбора, езда галопом в расположении войск, шум в строю, неповиновение команде, ходьба не в такт барабанной дроби и т. д.

Наказания - санкции государства за противоправное деяние, проступок отличались суровостью. Наказания имели своей целью причинить физические мучения виновно - му. По мере обострения классовой борьбы увеличивалось число наказаний и усиливалась их репрессивность. Мера наказания определялась социальным рангом виновного. Чем выше ранг, тем слабее уголовное наказание. В конечном итоге уголовная политика стала сводиться к каре виновных, устрашению поданных и отчасти к пополнению казны.

Согласно исторической традиции сложилась система наказаний из 5 видов - татуирование, отрезание носа, отрубание ног, кастрация и смертная казнь. В древнейший период получила распространение практика замены кале -чащих наказаний на символические: ношение черной повязки, одежды красно-бурого цвета и т. п. В период правления императора У-вана вводится клеймение за 10 видов преступлений. В X в. до н. э. государственная власть стала прибегать к замене смертной казни и членовредительных наказаний денежными штрафами. В эпоху Цинь для представителей знати и имущих слоев телесная рас -права могла быть заменена штрафом, ссылкой, отстранением от должности. Освобождались от телесных наказаний дети в возрасте до 8 лет и старики старше 70 лет. Во времена династии Цинь чиновники, обладающие рангом, имели право на смягчение наказания, а по достижении 56 лет освобождались от него сов -сем.

Процесс - в Древнем Китае суд не был еще отделен от администрации. Предварительное расследование и судебное разбирательство осуществ -лялись, как правило, одним лицом. Это приводило к произволу в уголовном процессе и ставило обвиняемого в тяжелое положение.

В эпоху Шан-Инь и Чжоу процесс носил обвинительно-состязательный характер.

317

В дальнейшем в связи с обострением классовых противоречий ро -зыскной процесс находит все более широкое применение. Государство активно вмешивается в розыск и наказание преступников, чаще по собственной инициативе возбуждает преследование.

Следует выделять стадии процесса - подача потерпевшим заявления или жалобы, расследование обстоятельств дела чиновником - линьши, судебное разбирательство и вынесение решения (приговора). В качестве доказательств использовались личное признание, свидетель -ские показания, вещественные доказательства, доказательства, полученные под пыткой, клятва. Расцвет общественно-политической мысли Древнего Китая относится к VI-III вв. до н. э. В этот период в стране происходят глубокие экономические и политиче - ские изменения, обусловленные появлением частной собственности на землю. Рост имущественной дифференциации внутри общин повлек за собой возвышение зажиточных слоев, ослабление патриархальных плановых связей и углубление социальных противоречий. Возникает ожесточенная борьба за власть между имущественной и на -следственной аристократией. Чжоуская монархия, державшаяся благодаря авторитету родовой знати, распадается на многочисленные враждующие между собой государства. Страну охватывает затяжной политический кризис.

В поисках выхода из него идеологи противоборствующих классов выдви -гают программы мероприятий, которые позволили бы упрочить положение представляемых ими слоев и обеспечить политическую стабильность. В общественно-политической мысли складываются различные направ -ления и школы. Развивавшиеся на основе предшествующей религиозной мифологии, они нередко использовали одни и те же представления (например, о божественной природе неба, о законе дао), изменяя их соответственно своим программам. Наиболее влиятельными политическими учениями Древнего Китая яв -лялись даосизм, конфуцианство, моизм и легизм.

Возникновение даосизма традиция связывает с именем полулегендарно - го мудреца Лао-цзы, жившего по преданию в VI в. до н.э. Ему приписывают со -ставление канонического трактата "Дао дэ цзин" ("Книга о дао и дэ").

Идеология раннего даосизма отражала воззрения общинной верхушки и

318

части знати, их протест против чрезмерного обогащения правителей, усиления чиновничьего аппарата и расширения государственной деятельности. Утратившие свое былое влияние, эти слои добивались реставрации пат -риархальных порядков.

В основе учения лежит понятие "дао" (буквально - путь). Оно было заимствовано из традиционных китайских верований, где оз -начало правильный жизненный путь человека или народа, соответствующий велениям неба. Переосмысливая это понятие, основатели даосизма стремились развен -чать идеологию правящих кругов и в первую очередь официальный религиоз - ный культ с его догмами о "небесной воле" и "государе - сыне неба", дарующих законы дао народу. Дао в интерпретации последователей Лао-цзы - это абсолютное мировое начало. Оно предшествует небесному владыке и превосходит его своей мощью. Дао - источник всего существующего, бесконечный поток естественного возникновения и смены всех явлений, их перехода из одного в другое, вечный круговорот рождения и смерти. Человеку оно предстает в виде сверхъестественного закона, управляю -щего миром. Перед лицом этой всепроникающей силы человеку остается лишь осоз -нать свое ничтожество и попытаться путем освобождения от страстей прод -лить себе жизнь.

Существующие в обществе недостатки даосы объясняли тем, что люди, предавшись суетным желаниям, отошли от первоначальной простоты, разо -рвали естественные узы, скреплявшие их с землей, и вместо мудрости полага - ются на знания. Причиной общественных неурядиц является переход от изначального слияния человека с дао к развитию его способностей и знаниям.

В социально-этическом плане лейтмотивом даосизма проходят осужде -ние гордыни, проповедь среднего достатка и умеренности. "Кто много накапливает, - учил Лао-цзы, - тот потерпит большие убытки. Кто знает меру, у того не будет неудачи". Хороший купец, имея полные амбары, делает вид, что они у него пусты. В "Дао дэ цзин" нашли отражение широко распространенные среди об -щин ного крестьянства представления об имущественных переделах в пользу

319

бедных. Небесное дао, говорится в каноне, "отнимает лишнее и отдает отнятое тому, кто в нем нуждается. Небесное дао отнимает у богатых и отдает бедным то, что у них отнято".

Свои надежды на восстановление естественной простоты человеческих отношений Лао-цзы связывал с умными вождями из числа наследственной знати, которые смогли бы увидеть "чудесную тайну дао" и повести за собой народ. "Если знать и государи могут его (дао) соблюдать, то все существа сами становятся спокойными. Тогда небо и земля сольются в гармонии, наступят счастье и благополу -чие, а народ без приказания успокоится".

Мудрый государь, поучали даосы, правит страной при помощи метода недеяния, т. е. воздерживаясь от активного вмешательства в дела членов об -щества. Лао-цзы порицал современных ему правителей за то, что они слишком деятельны, устанавливают много налогов и запретительных законов, ведут бесконечные войны. "Лучший правитель тот, о котором народ знает лишь то, что он существу - ет".

Лао-цзы призывал знать и правителей "селиться ближе к земле", восста -новить порядки, существовавшие в древности, когда люди жили небольшими разрозненными селениями, отказаться от использования орудий труда и оту -чить народ от знаний. "В древности те, кто следовал дао, не просвещали народ, а делали его не -вежественным. Трудно управлять народом, когда у него много знаний".

Социально-политическая концепция даосизма представляла собой реак -ционную утопию. Ее питали умонастроения тех слоев родовитой знати и общинной верху -шки, положение которых было подорвано растущим имущественным и социа -льным расслоением. Не обладая реальной силой для борьбы с новой аристократией, эти слои претендовали на роль хранителей священной мудрости, не доступной другим. Одновременно они стремились поправить и свои имущественные дела, сравняться с аристократией богатства, используя для этого и общинные тра –

320

диции взаимопомощи.

Мистицизм и таинственность даосизма породили интерес к нему со сто -роны самых разных социальных групп, начиная от ближайшего окружения ца -рей и кончая различными заговорщицкими организациями. Использование даосами традиций и норм общинной жизни облегчало восприятие учения крестьянскими массами.

Наиболее влиятельной доктриной в истории политической и правовой мысли Китая являлось конфуцианство. Родоначальник этого направления Конфуций (551—479 гг. до н.э.) защи -щал интересы слоев, стремившихся примирить имущественную и наследст -венную знать. Изречения мыслителя собраны его учениками в книге "Лунь юй" ("Суж -дения и беседы").

Основными категориями конфуцианства являются понятия благородно - го мужа, человеколюбия и правил ритуала. Категории эти были тесно взаимосвязаны, ибо представляли собой лишь различные стороны единого политического идеала, рассмотренного с точки зрения его носителей, общего принципа и конкретных нормативных предпи -саний.

Управлять государством, согласно Конфуцию, призваны благородные мужи во главе с государем - "сыном неба". Вслед за сторонниками правления знатных Конфуций утверждал, что де - ление людей на "высших" и "низших" не может быть устранено. Отличие его взглядов от воззрений наследственной знати состояло в том, что Конфуций выделял благородных не по признакам происхождения, а по мо -ра льным качествам и знаниям. Благородный муж в учении Конфуция - это образец нравственного совер -шенства, человек, который всем своим поведением утверждает нормы морали. Именно по этим критериям Конфуций предлагал выдвигать людей на го -су дарственную службу. "Если выдвигать справедливых и устранять несправедливых, народ будет подчиняться".

Идеи правления знатных у Конфуция носили ярко выраженный компро -миссный характер : представления, типичные для идеологии наследственной знати (признание врожденных различий между людьми, их градация на "выс - ших" и "низших"), сочетались у него с положениями, открывавшими доступ к

321

государственному аппарату неродовитой общинной верхушке.

Главная задача благородных мужей - воспитать в себе и распространить повсеместно человеколюбие. В это понятие Конфуций вкладывал особое, не совпадающее с современ -ным содержание. Под человеколюбием понималось поведение, отвечавшее нравственным ценностям семейно-клановых коллективов и патриархальных общин. Человеколюбие включало в себя - попечение родителей о детях, сынов -нюю почтительность к старшим в семье, а также справедливые отношения ме -жду теми, кто не связан родственными узами. "Почтительность к родителям и уважительность к старшим братьям - это основа человеколюбия". Общим принципом взаимоотношений между людьми был принцип "не делай другим того, чего не желаешь себе".

Перенесенные в сферу политики, эти принципы должны были послужить фундаментом всей системы управления. Ее перестройку Конфуций предлагал начать с так называемого исправле -ния имен, т.е. с восстановления истинного, изначального смысла существую -щих в обществе титулов и вытекающих из них обязанностей. "Государь должен быть государем, сановник - сановником, отец - отцом, сын - сыном". Государю вменялось в обязанность относиться к подданным, как к своим детям. Он должен заботиться о достатке продовольствия в стране, защищать ее оружием и воспитывать народ. Воспитание подданных - важнейшее государственное дело, и осуществ -лять его надо силой личного примера. "Управлять - значит поступать правильно". В свою очередь, народ обязан проявлять сыновнюю почтительность к правителям, беспрекословно им повиноваться. Прообразом организации государственной власти для Конфуция служи -ло управление в семейных кланах и родовых общинах (патронимиях). Концепция мыслителя представляла собой одну из самых ранних попы -ток обосновать идеал патерналистского государства.

Описание идеального общества Конфуций конкретизировал в учении о правилах ритуала, которым отводилась роль нормативной системы государст -

322

ва. Конфуций был решительным противником управления на основе зако -нов. Он осуждал правителей, делавших ставку на устрашающие правовые за -преты, и выступал за сохранение традиционных религиозно-моральных мето -дов воздействия на поведение китайцев. "Если руководить народом посредством законов и поддерживать порядок при помощи наказаний, народ будет стремиться уклоняться от наказаний и не будет испытывать стыда. Если же руководить народом посредством добродетели и поддерживать порядок при помощи ритуала, народ будет знать стыд, и он исправится". Перечень конфуцианских правил поведения охватывал предписания, ка -сающиеся выполнения ритуальных и культовых обрядов (почитания духов, культа предков), моральные наставления и нормы обычного права. Подчеркивая свое преклонение перед древностью, Конфуций призывал восстановить правила, существовавшие во времена лучших правителей динас -тии Чжоу.

На страницах книги "Лунь юй" высказана мысль о том, что необходимо -сть в государственном управлении отпадет вообще, если правила ритуала бу -дут всеми соблюдаться. Конфуций и его последователи не исключали, однако, что для наступле -ния той счастливой поры потребуются карательные походы против непокор -ных. Главное в том, считали они, чтобы распоряжения о карательных походах отдавал благородный и любящий свой народ государь, а не правители уделов или сановники. Применять наказания нужно по-отечески, т. е. с любовью к людям. Конфуцианское учение отвергало тем самым произвол администрации, особенно на местах, ограничивало своеволие государя определенными мора -льными рамками.

Политическая программа раннего конфуцианства в целом являлась кон -сервативной, хотя в ней содержались и прогрессивные идеи. Проведенная на практике, она способствовала закреплению патриарха -льных отношений, утверждению господства наследственной аристократии. Конфуцианские идеи обновления правящего сословия за счет представи -телей непривилегированных слоев не могли привести к радикальной пере -

323

стройке в государстве, ибо последние, будучи воспитаны на древних традици - ях, сами превращались в активных защитников организации власти, которую отстаивала родовитая знать. Концепция выдвижения справедливых предпола - гала лишь ослабление конфликтов между старой и новой аристократией.

Вместе с тем отдельные положения доктрины, как было сказано, имели прогрессивное значение. К ним следует отнести прежде всего идеи распространения моральных знаний и обучения людей независимо от их сословной принадлежности. Просветительская деятельность Конфуция и его учеников сыграла гро -мадную роль в развитии китайской культуры.

С критикой правления наследственной аристократии выступил Мо-цзы (приблизительно 479-400 гг. до н. э.) - основатель школы моистов. Его учение изложено последователями в книге "Мо цзы".

Моизм выражал интересы мелких собственников - свободных земледель -цев, ремесленников, торговцев, низших чинов в государственном аппарате, со -циальное положение которых было неустойчиво и противоречиво. С одной стороны, они были близки к крестьянским массам и в известной степени восприняли их убеждения, а с другой, - добившись определенного по -ложения в обществе, стремились приблизиться к правящей верхушке, требо -вали для себя привилегий высших сословий. Такими же противоречиями было пронизано учение моистов.

Воспроизводя некоторые представления социальных низов, моисты осу -ждали замещение государственных должностей по принципам происхождения и родства. Они доказывали, что все люди равны перед божественным небом : "Небо не различает малых и больших, знатных и подлых, все люди слуги неба". На государственную службу следует выдвигать наиболее мудрых незави - симо от происхождения. С этих позиций ими подвергалась критике и примиренческая доктрина конфуцианцев, которая допускала врожденные знания у наследственных арис -тократов и ограничивала выдвижение мудрых своего рода цензом образова -ния. Источником мудрости, указывал Мо-цзы, являются не врожденные до -бродетели и не чтение книг, а знания, почерпнутые из жизни простого народа. Управление государством не требует обучения. Способности человека к государственному управлению определяются его

324

деловыми качествами - желанием служить простолюдинам, усердием в делах и т. п. "Если человек имеет способности, то его нужно выдвигать, хотя бы он был простым земледельцем или ремесленником".

В подтверждение этого вывода Мо-цзы ссылался на пример древних. Первым правителем, согласно его концепции, люди избрали самого до -стойного. Получив от неба и духов право на управление Поднебесной, он стал государем - "сыном неба". Древние правители, утверждал Мо-цзы, приносили пользу всему народу. Среди них многие были выходцами из низших сословий - один сначала лепил горшки, другой был рабом, третий - каменщиком. Причиной нынешних неурядиц и хаоса является то, что правители отвер -гли заветы старины, предаются алчности, ведут из-за этого нескончаемые во -йны, повергают простолюдинов в нищету. Учение моизма о выдвижении мудрых содержало в зародыше идею ра -венства, обосновывало возможность передачи верховной власти представите - лям трудового народа.

Противоречия в учении моистов начинались тогда, когда они переходили от критики существующих порядков к изложению принципов и методов уп -равления в идеальном государстве.

В противовес конфуцианскому принципу человеколюбия Мо-цзы выдви - нул принцип всеобщей любви. Конфуцианское человеколюбие, говорил он, представляет собой корыст -ную любовь, основанную на привязанности по крови и приоритете родствен -ных связей. Но такая любовь еще не является настоящей любовью. Истинное человеколюбие подразумевает одинаково справедливые отно -шения ко всем людям без различия родства или сословий. Мо-цзы мечтал о том, чтобы "люди помогали друг другу, чтобы сильный помогал слабому, чтобы люди учили друг друга, чтобы знающий учил незнаю -щего, делили бы имущество друг с другом". В этой части концепция опиралась на бытовавшие в общинах представ -ления о взаимовыручке и имущественных переделах.

Наряду с этим всеобщая любовь была истолкована Мо-цзы как взаимная выгода, что придавало его концепции совершенно иной смысл.

325

Из бескорыстной добродетели, требующей отказаться от излишков иму -щества ради общего блага, всеобщая любовь превращалась в расчетливое ус -лужение для получения вполне осязаемой выгоды. Применительно к отношениям внутри правящего сословия взаимная лю -бовь означала, например, что советники и чиновники из любви к государю проявляют усердие по службе, не раздумывая повинуются ему, а он платит им ответной любовью - назначает высокое жалованье, награждает рангами знат -ности и наделами земли, дает в подчинение людей. Подобное понимание добродетели уже не оставляло никакого места для равенства и действительной любви к людям. Идеальной организацией власти Мо-цзы считал государство с мудрым правителем во главе и отлаженной исполнительской службой. В единообразном исполнении чиновниками воли государя он видел залог и основу прочности власти. Для установления же полного единства государства предлагалось насаж -дать единомыслие, искоренять вредные учения и поощрять доносы. "Услышав о хорошем или плохом, каждый должен сообщить об этом вы -шестоящему, и то, что вышестоящий находит правильным, все должны при -знать правильным, а то, что вышестоящий находит неправильным, все должны признать неправильным". Поддерживать данный порядок следовало при помощи наказаний и наг -рад, соразмерных совершаемым поступкам.

Таким образом, в концепции моизма идеи равенства были фактически отброшены, концепция завершалась восхвалением деспотически-бюрократи -ческого государства, исключавшего всякую возможность не только участия народа в управлении, но и обсуждения им государственных дел. Взгляды Мо-цзы на государственное единство приближались к идее цен -трализации власти.

В истории китайской политической мысли учение Мо-цзы занимает про -межуточную ступень между конфуцианством, выдержанным в духе патриарха - льной морали, и практико-прикладной теорией легистов (законников). Моизм отражал результаты перерастания патриархальной общины в территориальную, развития отношений, построенных на расчете и соображе -ниях выгоды, но воспроизводил идеологию слоев, которые не способны были преодолеть общинные связи. Отсюда - склонность моистов к конформизму, половинчатость предлага -

326

емых ими реформ, утопические идеи выдвижения простолюдинов на государ -ственную службу при сохранении аристократических привилегий и т. п. В политической программе моизма просматриваются как прогрессивные, так и консервативные тенденции.

Интересы имущественной и служилой знати отстаивали легисты, или за -конники. Крупнейший представитель раннего легизма - Шан Ян (ок. 390-338 гг. до н. э.), инициатор знаменитых реформ, узаконивших в стране частную собст -венность на землю. Составленные им проекты реформ и указов вошли в трактат "Шан цзюнь шу" ("Книга правителя области Шан").

Учение легизма существенно отличалось от предшествовавших концеп -ций.

Легисты отказались от традиционных моральных трактовок политики и разрабатывали учение о технике отправления власти. Осуществляя эту переориентацию, Шан Ян руководствовался устремле -ниями служилой знати и зажиточных общинников, добивавшихся ликвидации патриархальных порядков. От политической теории они меньше всего ждали наставлений в добро -детели. Им нужна была выверенная программа общегосударственных преоб -разований. "Человеколюбивый - отмечал Шан Ян - может оставаться человеколюби - вым к другим людям, но он не может заставить других людей быть человеко -любивыми... . Отсюда ясно, что одного человеколюбия или справедливости еще недо -статочно, чтобы добиться хорошего управления Поднебесной". Успеха в политике достигает только тот, кто знает обстановку в стране и использует точные расчеты. Легисты придавали большое значение обобщению опыта предшествую -щих правителей, экономическому обеспечению политики.

Еще одну особенность легизма составили элементы исторического под -хода к общественным явлениям. Поскольку частнособственнические интересы новой аристократии про -тиворечили архаическим устоям общинной жизни, постольку ее идеологам приходилось апеллировать не к авторитету традиций, а к изменению социаль - ных условий по сравнению с прошлым.

327

В противоположность даосам, конфуцианцам и моистам, призывавшим восстановить древние порядки, легисты доказывали невозможность возврата к старине. "Для того, чтобы принести пользу государству, не обязательно подражать древности". Хотя легисты были далеки от изучения действительных исторических процессов и, как правило, ограничивались простым противопоставлением со -временности прошлому, их исторические взгляды способствовали преодоле - нию традиционалистских воззрений, расшатывали религиозные предрассудки и подготавливали тем самым условия для создания светской политической те -ории.

Идеологи легизма намечали провести обширный комплекс экономичес -ких и политических реформ. В области управления предлагалось сосредоточить всю полноту власти в руках верховного правителя, лишить наместников властных полномочий и превратить их в обыкновенных чиновников. Умный правитель, говорится в трактате "Шан цзюнь шу", "не потворству -ет смуте, а берет власть в свои руки, устанавливает закон и с помощью законов наводит порядок". Намечалось также упразднить передачу должностей по наследству. На административные посты Шан Ян рекомендовал выдвигать в первую очередь тех, кто доказал свою преданность государю на службе в войске. Чтобы обеспечить представительство зажиточных слоев в государствен -ном аппарате, предусматривалась продажа чиновничьих должностей. "Если в народе есть люди, обладающие излишками зерна, пусть им за сдачу зерна предоставляются чиновничьи должности и ранги знатности". Деловые качества при этом не учитывались. Шан Ян предъявлял к чиновникам лишь одно требование - слепо повино - ваться государю.

Легисты считали необходимым ограничить общинное самоуправление, подчинить семейные кланы и патронимии местной администрации. Не отрицая общинного самоуправления в принципе, Шан Ян выступал с проектами реформ (районирования страны, службы чиновничества на местах и др.), которые преследовали цель поставить граждан под непосредственный контроль государственной власти. Реализация этих проектов положила начало территориальному разделе -

328

нию граждан в Китае.

Предлагалось также установить единые для всего государства законы. Как и другие ранние легисты, Шан Ян не помышлял еще о полной замене обычного права законодательством. Под законом он понимал репрессивную политику (уголовный закон) и административные распоряжения правительства.

Отношения между властью и народом Шан Ян рассматривал как проти -воборство враждующих сторон. "Когда народ сильнее своих властей - государство слабое, когда власти сильнее своего народа - армия могущественна". В образцовом государстве власть правителя опирается на силу и никаким законом не связана. Шан Яну не известны представления о правах граждан, их законных га -рантиях и т. п. Закон выступает у него средством устрашающего превентивного терро -ра. За малейший проступок, убеждал Шан Ян, следует карать смертной ка - знью. Эту карательную практику должна была дополнить политика, направ -ленная на искоренение инакомыслия и оглупление народа.

Высшей целью деятельности государя Шан Ян считал создание могущее -ственной державы, способной объединить Китай путем захватнических войн.

Легизм содержал наиболее полную программу централизации государст - ва, и его рекомендации были использованы при объединении страны под вла -стью императора Цинь Шихуана (III в. до н.э.). Официальное признание учения в то же время имело крайне негативные последствия. Практическое применение легистских концепций сопровождалось усиле -нием деспотизма, эксплуатации народа, внедрением в сознание подданных животного страха перед правителем и всеобщей подозрительности. Учитывая недовольство широких масс легистскими порядками, последо -ватели Шан Яна отказались от наиболее одиозных положений и, наполняя ле -гизм моральным содержанием, сближали его с даосизмом либо конфуцианст -вом. Во II-I вв. до н.э. конфуцианство, дополненное идеями легизма, утвержда - ется в качестве государственной религии Китая.

329

Школа моистов постепенно отмирает. Даосизм, переплетаясь с буддизмом и местными верованиями, приобре - та ет черты магии и со временем утрачивает влияние на развитие политичес - кой и правовой идеологии.

Официальным учением императорского Китая конфуцианство остава -лось вплоть до Синхайской революции 1911-1913 г. г. Фундаментальная идея концепции китайского общественного строя, да -лекая от религиозной догмы, - постулат о существовании космогонического строя, в котором происходит взаимодействие земли, неба и людей. Земля и не¬бо подчинены неизменным законам, а люди - хозяева своих поступков. Поэто¬му от поведения людей зависит, будет в мире порядок или нет. При этом гар¬мония, от которой зависит равновесие в мире и счастье лю -дей, предстает в двух аспектах. Во-первых, должна быть гармония между человеком и природой. По¬ведение каждого человека должно соответствовать естественному по -рядку. По¬этому основная задача правителя подавать пример жизни в соответст -вии с этим порядком. Добродетель и мораль являются более важными качествами правите¬лей, чем их практические познания. Во-вторых, гармония необходима в отноше¬ниях людей друг с другом. На переднем плане должны находиться идея согла¬сия, поиски консенсуса. Надлежит избегать осуждений, санкций, решений боль¬шинства. Несогласия должны «растворяться», а не решаться. Предложенный вы¬ход должен быть свободно принят участниками, счи -тающими его справедливым, и при этом никто не должен «потерять лицо». При этом на первом месте должны находиться воспитание и убеждение, а не власть и принуждение. Подобное отношение к окружающей действительности приводит к тому, что китайцы сдержанно относятся к европейской идее права с его строгостью и абст¬рактностью. Человеку не следует настаивать на своих правах, поскольку долг каждого заключается в стремлении к согласию и забвении себя в интересах всех. Юристы, используя абстрактные нормы, создают препятствия к достиже -нию компромиссов.

330

Это способствует недостойному поведению, не совмести¬мому с интереса -ми общества. Традиционная китайская концепция не отрицает права, но полагает приэтом, что оно существует для варваров, для тех, кто не заботится о морали, для неисправимых преступников, иностранцев. Изменения в правовой системе Китая были во многом вызваны револю -цией 1911 года. После провозглашения республики велась редакционная работа по соз -данию кодексов. Внешне китайское право европеизировалось и, казалось бы, стало близ -ким к романо-германской правовой семье. Но за этим фасадом продолжали существовать традиционные понятия Общественные отношения практически регулировались так же как и ра – ньше. После победы коммунистической партии Китай с 1 октября 1949г. стал Народной республикой. В этом же году были отменены все ранее изданные за¬коны и декреты и упразднены суды. Органические законы 1949 года, преду¬сматривавшие вос -создание правовой системы, основывались на советской мо¬дели. После образования Китайской Народной Республики в 1949 г. начинает -ся совершенно новая эпоха китайской правовой системы. На основе конституции 1954 г. более тысячи законодательных актов оп -ределили регламентацию различных сфер жизни общества, механизм дейст -вий органов власти. Специфика созданной системы выражается в смешанном характере права - включая принципы романо-германского права и социалистической идеоло -гии, она сохранила основы ортодоксального конфуцианства.

Создание законодательных актов осуществлялось Центральным народ -ным правительственным советом. Одними из первых законов, принятых при образовании КНР, были зако -ны о земле и труде, распределяющие земли богачей между беднякамами, уста -навливающие норму рабочего времени для взрослых и детей. Устанавливаются правила оформления трудовых договоров, полномочия профсоюзов, порядок регулирования спорных ситуаций специальными комис -сиями, третейскими судами.

331

Уже после принятия конституции разрабатываются методы, на основе которых работодатели устанавливали заработную плату работникам по та -рифной сетке. Издается Закон о браке, согласно его нормам мужчина и женщина урав -ниваются в правах в брачно-семейных отношениях. Конкретно регламентировались обязанности родителей по отношению к своим детям и детей - к родителям. Земельная реформа на официальном уровне легализировала конфиска -цию помещичьей земли и всего, что было необходимо для ее обработки, для распределения между безземельными.

Важнейшим направлением деятельности руководства страны стало регу -лирование финансовых потоков. Большие затруднения возникали вследствие отсутствия достаточно под -готовленных юристов. После 1957 года осложнились отношения с СССР, в 1960г. произошел раз -рыв с Советским Союзом. Рядом законодательных актов Административный совет установил кон -троль за производством, торговлей с целью пресечения финансовых преступ -лений и махинаций, недостаточного поступления денежных средств в общую казну страны. Совет определил правовое положение юридических лиц, порядок пред -принимательской деятельности, установил правила оформления договорных отношений. В рамках борьбы с преступностью были ужесточены правовые нормы, пресекающие употребление и распространение наркотических средств. Серьезное наказание определялось за покушение на установившуюся социалистическую власть, за мошенничество и коррупцию.

В 70-е годы ХХв. в Китае была «культурная революция», представлявшая собой волну насилия и гонений. Цель заключалась в стремлении полностью отбросить конфуцианство. С началом «культурной революции» практически полностью была унич-тожена система юридического образования. Остались только юридические фа¬культеты в Пекинском и Гиринском университетах, но 7-8 лет на них не было новых наборов. С 1979г. в КНР происходит коренное изменение политического курса. Так руководство коммунистической партии отказалось от идей обостре –

332

ния классовой борьбы и полного огосударствления экономической жизни. В сельском хозяйст¬ве крестьянам предоставили большую свободу. Часть продукции разрешено про¬давать на свободном рынке. Аналогичные реформы были проведены и в про¬мышленности, где была допущена деятельность малых и средних частных пред¬приятий. Были приняты меры по привлечению иностранных инвестиций, так в 1979г. издан Закон о совместных предприятиях, созданы четыре свободные эко-номические зоны. Начали восстанавливаться режим законности и нормальная деятельно - сть судебно-правоохранительной системы. Правовое развитие КНР носит неравномерный характер. В литературе отмечают, что «элементы традиционализма в большей сте -пени присутствуют в сфере китайского правосознания, в меньшей - в сфере правореализации и прак¬тически отсутствуют в нормативном звене правовой системы. Период так называемой культурной революции 1966 - 1976 гг. характе -ризовался правовым нигилизмом. Причиной тому стала тенденция законодательного органа применять так называемые «замороженные» нормативно-правовые акты. Таким оказался, например, Уголовный кодекс Китайской Народной Рес -публики, который граждане так и не увидели. Прервало этот процесс принятие новой Конституции 1978 г., на этом ру -беже начинается период активного нормотворчества. В 1979 г. принимаются уголовный и уголовно-процессуальный кодексы, законы, устанавливающие полномочия правоохранительных органов, основы исправительных мероприятий по отношению к преступнику. С 1979г. были заново или даже впервые в истории КНР кодифицированы основные отрасли права. Напри¬мер, в 1979г. приняты Уголовный и Уголовно-процессуальный ко -дексы (в 1996г. была принята новая редакция УПК, в 1997г. - УК), в 1986г. «Об -щие положения гражданского права», в 1994г. было кодифицировано трудовое законодательство. В результате периода реформ в КНР сложилась система законодательст -ва, соче¬тающая в себе как принципы советского (социалистического) права, так и неко¬торые начала романо-германской правовой семьи (в экономической сфере).

333

В системе источников права в КНР ведущее место занимают нормативно- правовые акты. Их иерархия складывается из Конституции, законов, постанов¬лений По -стонного комитета ВСНП, постановлений и распоряжений Государ¬ственного Соета, подзаконных акты других органов государственной власти и управле -ния, в том числе местных. Однако на практике иерархия правовых ак¬тов часто нарушается. Это приводит к всевластию инструкции и усмотрения административных органов. В КНР отсутствует четкая граница между право¬вым актом и политичес -кой директивой. С начала 1990-х гг. возникла необходимость редактировать ранее оформ -ленное законодательство, ориентируясь на современные особенности. Отдельное место в правовой системе КНР занимает Гонконг (Сянган). Здесь есть собственные исполнительная, законодательная и судебная си -стемы, разрешено проводить самостоятельную иммиграционную и налоговую полити¬ку. Вне компетенции местных властей находятся вопросы внешней полити -ки и обороны. Китай подтвердил действие около 140 законов Великобритании, ра¬нее распространявшихся на Гонконг. На острове Тайвань, номинально принад¬лежащем КНР, продолжает дей -ствовать политическая и правовая система, ос¬тавшаяся от гоминьдановского Китая. Японская правовая система Японское право является одной из составных частей дальневосточной правовой семьи (право стран Дальнего Востока) и состоит из современных правовых понятий с элементами, взятыми из глубокой древности. Базовыми понятиями японской правовой науки являются право (яп. 法 хо:), система права (яп. 法体系 хо:тайкэй) и система законодательства (яп. 法 -制 хо:сэй), а история права или правовой системы именуется историей законо - дательства (яп. 法制史 хо:сэйси). По мнению целого ряда исследователей правосознание японцев препод -носится как недостаточно высокое, отводящее правовой системе скромное ме -сто в ряду средств социальной регуляции и, напротив, придающее приоритет -ное значение неправовым средствам, основанным на этическом правиле гири,

334

требующем ответить добром на добро. Именно гири является основным критерием поведения японца, а японс -кое право, с точки зрения его функционирования, носит резко отличный ха - рактер от западноевропейского права. Не столько писаное право, сколько устоявшиеся за многие века нормы поведения являются решающими для повседневной жизни японцев. Рассматривая нормы поведения сквозь призму философских понятий та - ких как, добро и зло, справедливость и несправедливость, гармония и дисгар -мония японское традиционное право оперирует прежде всего не столько юри -дическим, сколько философским инструментарием, что с полным основанием позволяет включить его, наряду с китайским и корейским правом в философс - кую правовую семью. В правовой жизни японцев наиболее существенной традицией считается тенденция разрешать споры без обращения к закону и суду, связанное с этим стремление разрешать споры путём примирения, предпочтение не акцентиро - вать внимание на интересах и правах индивида. В Японии сохранилось и дошло до XXI века большое количество истории -ческих документов VII-VIII веков. В Японии действует Конституция 1947 года, которая установила консти -туционную парламентскую монархию, провозгласив императора «символом го сударства и единства нации». Однако реальная власть императора практически сведена к нулю, поско ль ку он отстранён от самостоятельного решения вопросов государственной политики. Все действия императора, относящиеся к государственным делам, долж - ны осуществляться по совету и с одобрения Кабинета Миниистров (ст. 3 Кон - ституции). Среди таких действий наиболее важными являются : - назначение премьер-министра (по представлению парламента) и глав -ного судьи Верховного суда (по представлению правительства); - промульгация поправок к Конституции, законов, указов правительства; - созыв парламента и роспуск Палаты представителей; - назначение и отстранение от должности министров. Конституция оставила за императором, по существу, лишь церемониаль -ные функции, традиционно осуществляемые в монархиях главой государства - обращение к Парламенту с речью на открытии очередной сессии, принятие ве -

335

рительных грамот от послов иностранных государств, подписание официаль -ных документов. Высший орган государственной власти в Японии - Парламент (Коккай), состоящий из 2 палат. В состав Палаты представителей (Сюгиин), которая избирается сроком на 4 года, входят 511 членов, в состав Палаты советников(Сангиин) 252 члена. Срок полномочий членов Палаты советников - 6 лет с обновлением поло -вины состава каждые 3 года. Делегаты обеих палат избираются на основе всеобщего избирательного права. Очередные сессии Парламента проводятся раз в год. В случае необходимости правительство может вынести решение о созыве чрезвычайных сессий. Важную роль в работе палат играют постоянные и временные комитеты - каждая палата, прежде чем обсудить внесённый законопроект, должна пере -дать его на рассмотрение постоянному комитету. Правом законодательной инициативы обладают члены палат и правите -льство. Однако депутаты могут представить законопроект только в том случае, если он будет поддержан хотя бы 20 депутатами нижней палаты или 10 депу - татами верхней. Право принятия законов является исключительной прерогативой Пар - ламента. Кроме того, парламент контролирует деятельность исполнительной вла -сти, как правило, в форме интерпелляций и парламентских расследований. Конституция Японии предусматривает два способа принятия законов. Первый - одобрение законопроекта обеими палатами. Второй - повторное одобрение Палатой представителей (не менее чем 2/3 присутствующих членов) законопроекта, отклонённого Палатой советни - ков. Последнее слово остаётся за Палатой представителей и при решении во -просов о бюджете, при заключении международных договоров, и при назначе -нии премьер-министра. Высшим органом исполнительной власти в Японии является правитель - ство - Кабинет министров. В него входят премьер-министр, министры - руководители министерств и

336

ведомств без портфелей. Премьер-министр назначается императором по представлению парла -мента из числа его членов. Премьер-министр назначает министров, большинство которых должно входить в состав парламента. ности. Полномочия правительства обширны. Оно проводит в жизнь законы, руководит государственными делами, внешней политикой, заключает международные договоры (с одобрения пар -ламента), составляет бюджет и вносит его на рассмотрение парламента, при -нимает решения об амнистиях, о смягчении и отсрочке наказаний, назначает членов Верховного суда и судей низших инстанций. Кабинет министров наделён также правом законодательной инициати -вы - он представляет большинство законов, принимаемых парламентом. Конституция Японии закрепляет принцип коллективной ответственно - сти правительства перед парламентом. Если Палата представителей принимает резолюцию о недоверии, оно должно выйти в отставку в полном составе, либо император, по совету и с со -гласия Кабинета, распускает Палату представителей. История права Японии История японского права начинается с самых ранних форм японского го -сударства - с периода общин-государств (I-III веков н. э.), которых, по сообще -нию китайских источников, на островах было около сотни (Хань-шу, Хоу-хань-шу, Вэй-чжи, Цзинь-шу). Системообразующим компонентом тогдашней правовой системы служи -ли сначала правители, или главы общин-государств (яп. кими), а позднее в пе -риод государства Ямато (IV-VII вв.). Реконструкция правовой системы бесписьменного периода осуществля -ется на основе более поздних памятников (Кодзики, Нихон сёки). Большинство японских историков правовой системы Японии, относят её зарождение к среднему Яёй, то есть I-II векам н. э. На ранних периодах самоорганизации всё более крупных объединений людей и вплоть до формирования общин-государств право было одним из ин -струментов социального регулирования, в том числе традиционных религиоз -ных институтов.

337

На этом этапе правовые, моральные, религиозные воззрения были слиты, право мифологизировалось. Соотношение роли правового и религиозного начал изменялось - рели -гия из основного инструмента социальной регуляции превратилась в фунда -мент для построения общин-государств, где религия отодвинулась на второй план, а правовые аспекты вышли на передний. Тем не менее, считалось, что земные порядки, власть, правила, установ -ления, дозволения и запреты восходят к некоему божественному источнику и являются воплощением определённого божественного порядка справедливо -сти. Правовая система периода Яматай (I-III века н. э.) Общественное устройство древнейшей Японии до появления раннего го -сударства Ямато характеризовалось раннерабовладельческим строем с черта -ми матрилинейности. Уже в I веке до н. э. (средний Яёй) поселения этнических групп или кров -нородственных групп будзоку, обитавшие порознь, имели первоначальные формы политической организации. Общество структурировалось на роды, общины и союзы общин, но уже возникали ранние общины-государства, крупные или прочные союзы общин-поселений - зачаточные формы будущего раннего государства. Объединения общин, территориальные политические образования, в ки -тайских хрониках «Хань-шу», «Хоу-хань-шу», «Вэй-чжи» и «Цзинь-шу» названы «государствами» (кит. трад. 國, палл.: го). Возглавлялись ранние государства правителями (др.-яп. 君, «кими»). На протяжении этого периода преобладало право отдельных общин-го -сударств. Хранителями и толкователями норм права были сначала главы родов дзокутё, а затем - кими, которые от своего имени провозглашали волю богов. Строительство раннего государства представляло собой объединение общин, в состав которых входили части кровнородственных групп удзи, во гла - ве которых стояла правительница Химико в раннем государстве Нюй-ванго (яп. 女王國 дзёо:коку), с центром в общине Яматай (II в.). В Яматай власть осуществлялась при неразделённости религиозного и светского инструментариев правления. Сформировалось ранее право, регулировавшее вопросы преступления,

338

назначение наказаний и их исполнения. Категории были таковы : - цуми (яп. 罪) - преступление; - цуми какусу (яп. 罪隠す) - сокрытие преступления; - хараэ или хараи (яп. 払え/払い) - очищение; - мисоги (англ.) (яп. 禊)- другая форма очищения (церемониальное погру -жение в реку). Существовала солидарная ответственность перед богами- наряду с воз -ложением санкций на совершившего преступление индивида, сообщество, к которому он принадлежал (включая главу рода), должно было для снятия за - грязнения (преступления) совершить в качестве искупления общий обряд. В уголовном праве древней Японии преступления разделяли на две груп - пы - преступления против неба и преступления против племенного союза. Право Японии эпохи раннего государства Ямато (IV-VII веков) Период истории правовой системы монархов раннего государства Ямато (IV в. н. э.—604 г. н. э.) начался с образованием в IV в. раннерабовладельческого государства Ямато, когда право монархов Ямато стало противопоставляться обычному праву общин. Раннее государство представляло собой объединение кровнородствен -ных групп и союзов общин в составе федерации. В Ямато была рабовладельческая социальная структура, сильная полити -ческая власть, культ богини солнца Аматэрасу, большое влияние на общество оказывал Китай. На этом этапе в общественное сознание проникают буддизм и конфуци -анство. В данный период начинает формироваться право монархов (яп. 大君 оо-кими) Ямато в противопоставление обычному праву глав родов. Религиозное начало, на первой стадии широко использовавшееся прави -телями Ямато в политическом и правовом плане, затем было лишено всеобъ -емлющего присутствия. Правовая система раннесредневековой Японии (середина VII-X века) Этап древнего права в правовой системе древней Японии продолжался с 604 года по 969 год н. э., то есть от появления «Законоположений в 17 статьях принца-регента Умаядо (Сётоку-тайси)» и до установления режима регентов и верховных канцлеров сэккан. Этот этап истории правовой системы Японии сопоставляется в общей ис -

339

тории с периодами Асука (592-710 г. г. н. э.), Нара (710-794 г. г. н. э.) и Хэйан (794-1185 г. г. н. э.). Периоды Асука и Хэйан входят в данный этап истории правовой системы лишь частично (Асука - без начальной части, поскольку до «Конституции Сёто -ку» не было поворота к кардинальному изменению правовой системы, а Хэйан - без заключительной части, когда режим сэккан уже придал древней правовой системе принципиально новое качественное отличие). С точки зрения истории японского права данный период можно разде -лить на два подпериода - законов типа рицурё(604-810 г. г. н. э.) и законов кя -кусики (810-969 г .г. н. э.). Период преобладания законов типа рицурё Государство рицурё (яп. 律令国家 рицурё: кокка) получило название по наименованию правовых актов, лежавших в её основе. Само слово рицурё, или более полно - рицурё кякусики, состояло из четы -рёх компонентов : - рицу (яп. 律, приказ) - наказание зла; - рё (яп. 令 рё:, распоряжение) - поощрение праведности. «Кяку» вносили в рицу и рё дополнения и изменения, а «сики» представ -ляли собой подробные правила применения законов. Начало важнейших государственных перемен в Японии связано с именем принца Умаядо, посмертное имя - Сётоку(Сётоку-тайси), занимавшего пост ре -гента. Именно ему приписывается авторство «Законоположений Сётоку» («За -коноположений 17 статей», «Законоположения из 17 статей» 604 года н. э.), ко -торая рассматривается как первый сохранившийся в истории Японии акт пи -саного права. Однако «Законоположения Сётоку» не были нормативным актом в пол -ном смысле слова и сочетали в себе элементы как закона, так и трактата в фор -ме предписаний и поучений, адресованных властям и народу. Следующим важнейшим этапом в становлении государства рицурё стала Реформа Тайка, которая была проведена при императоре Котоку. Благодаря этой реформе были определены основные очертания центра -лизованного государства. Реформу осуществили следующие основные акты : - клятва Котоку осуществлять принцип единого правления (отказ в при -знании публичной власти глав удзи);

340

- императорский эдикт о реформе из четырёх статей (646 год); - декретирование структуры центрального правительства из «восьми министерств и ста должностей» (яп. 八省百官хассё: хяккан, 649 год). В последующее время возникло писаное право в форме первых японских писаных законов «Оми рё» и «Тэмму рё». Первым в Японии актом чисто правового характера, появление которого означало оформление зрелой стадии государственного правления по типу ри -цурё, стал свод законов «Тайхо рицурё». Он относится к периоду, когда Реформа Тайка шла полным ходом. Это нормативный акт, который отразил идеи реформаторов в наиболее сформулированном виде и развивал концепции, заложенные в «Конституции Сётоку» и «Манифесте Тайка». Вероятно, основная часть «Тайхо рицурё» была подготовлена при импе - раторе Тэмму. Составлявшие его шесть томов рицу и одиннадцать томов рё были закон -чены в 701 г. н. э., при императоре Момму, и в 702 году вступили в силу. Появление следующего свода законов «Ёро рицурё» - стало результатом внесения изменений в «Тайхо рё». Однако, по имеющимся данным, корректировка носила характер лишь редакционной правки, и кардинальных отличий от текста «Тайхо рё» не име -лось. Подготовка свода была закончена в 718 году, при императоре Гэнсё. Однако по неизвестной причине «Ёро рё» ввели в действие вместо «Тай -хо рё» лишь после 757 года - почти через сорок лет. «Ёро рицурё» — самый древний из сохранившихся доныне японских сво -дов законов, насчитывающий 10 томов. Эпоха кякусики Кякусики как форма законодательства были сборниками законов, объе -динявшими законодательные акты двух видов - кяку и сики. Кяку представляли собой дополнительный материал к рицурё для изме -нения последних и заполнения в них лакун, сики содержали детальные прави -ла ввода в действие и исполнения рицу, рё и кяку. Период преобладающего значения кякусики, второй период древнего этапа истории японской правовой системы, продолжался с 810 по 969 годы н. э. Роль кякусики в развитии японской государственной и правовой систе -мы была неоднозначной.

341

Они были одновременно как средством замедления процесса начавшего -ся упадка системы рицурё, так и отражением этого процесса. Для государственной и социальной жизни Японии того времени были ха -рактерны : - принятие буддизма; - прекращение официальных связей с Китаем; - модификация на японский лад системы управления государством, до того близкой к китайской (танской); - разрушение надельной системы, распространения частновладельческих феодальных вотчин сёэн; - превращение известных храмов в крупных землевладельцев; - подчинение императорского двора родом Фудзивара, а также занятие членами этого рода ключевых позиций в правительстве. На перестройку государственного механизма накладывалось проводив -шееся в то время составление кякусики как законодательных актов, благодаря чему можно было бы более гибко применять положения рицурё в соответствии с обстоятельствами. С 947 года (с перерывами по XIII в.) принимались новые законы, основан -ные на рицурё и получившие общее наименование синсэй. В отличие от кяку и сики, они не просто ревизовали предыдущие законы, а скорее вводили институциональные новации в управление страной. Свою основную роль законы синсэй сыграли уже в следующую историко-правовую эпоху. Японское право в эпоху феодализма Данный этап японской правовой системы, когда её системообразующим компонентом было право средневековой Японии (яп. 中世法 тю:сэй хо:), про -должался в течение 969-1582 гг., то есть от установления режима сэккан (с со -бытий, известных как Анна-но хэн) до момента, когда Тоётоми Хидэёси при -ступил к практической работе по обмеру земель для составления земельного кадастра и проведения аграрной реформы. Рассматриваемый этап может быть разделён на три периода : 1. Правовые системы императорского дома и владений сёэн; 2. Правовые системы сёгунатов Камакура и Муромати; 3. Правовая система «разделённых» или «воюющих провинций»; Хронологическими рамками данного периода можно считать установле -ние режима сэккан в 969 году и принятие «Госэйбай сикимоку» в 1232 году.

342

Суть системы правления сэккан, ставшей знаковой для политической си -стемы Японии второй половины IX века, заключается в том, что, в отличие от рицурё, государством фактически правили регенты и верховные советники при императоре - сэссё и кампаку. Они стремились избавить систему управления от системы рицурё, но не настолько, чтобы можно было говорить о полном отказе от неё. Фактическое установление режима сэккан произошло, когда могущест -венный феодальный дом Фудзивара полностью подчинил себе другие дома. На постоянной основе были учреждены посты сэссё и кампаку, а предста -вители рода Фудзивара монопольно заняли эти посты. Таким образом, получила развитие концепция освобождения монарха от практического управления страной, возникшая ещё в древнейшей Японии. В свою очередь, дом Фудзивара сочетал управление страной от имени императорского двора и проведение специфической политики на основе само -бытного права внутри рода. В 967 году, то есть почти одновременно с установлением режима сэккан, был введён в действие «Энги сики». Этот акт одновременно был и завершающей ступенью рицурё, и отправ -ным пунктом придворной правовой системы. В ту же пору появлялись законодательные акты типа синсэй, которые формально и содержательно продолжали линию, идущую от кяку. Они издавались уже не так, как раньше, не в форме указов правительства дадзёкана, а упрощённым образом, зачастую в виде «всемилостивейшего пове- ления» императора. В каждом случае объединялось несколько статей запрещающего характе - ра. Синсэй представляли собой письменное право. Однако в то же время с новой силой получило развитие и обычное преце -дентное право, основанное на ведомственных правилах. Составлялись сборники таких прецедентов. Большое значение приобрели также заключения специалистов, толкова -телей законов, даваемые в ответ на запросы свыше. В эпоху сёэн главным предметом судебных разбирательств были различ -ные виды и уровни притязаний и обязанностей, связанных с земельными от -ношениями. Например, существовали сики относительно владения землёй, управле –

343

ния ею, обработки и так далее. Правовая система сёгуната Камакура Этот период длился с 1232 по 1338 г. Наиболее значимым событием в истории права Камакура является при -нятие в 1232 году «Госэйбай сикимоку» (или «Дзёэй сикимоку») благодаря ему прочные позиции заняло «право воинов». Каждая из 51 статьи «Госэйбай сикимоку» была закреплением сложив -шегося в стране дуалистического государственного строя, в котором сущест -вовали институты императора и военного правителя сёгуна, опиравшегося на реальную силу самурайского сословия и имевшего наибольшую власть. «Госэйбай сикимоку» играл роль основного закона самурайского сосло -вия. Он был принят по распоряжению виднейшего из всех Ходзё, занимавших пост сиккэн, Ходзё Ясутоки. К его составлению имели отношение одиннадцать членов Государствен -ного Совета хёдзёсю и два представителя дома Ходзё - сам Ясутоки и его дядя Токифуса. «Госэйбай сикимоку» воплотил немало прогрессивных для того времени правовых идей - о более жёсткой регламентации деятельности местных адми -нистраторов, об институте давности, об ограничении солидарной уголовной ответственности, о более мягком подходе к оценке вины рядовых участников выступлений против режима и тому подобное. Правовая система бакуфу Муромати (1338-1477 г. г.

Период Муромати, особенно его вторая половина (1392-1573 г. г.), отли -чался ожесточёнными сражениями между воинственными феодалами, после чего началось объединение Японии благодаря усилиям Оды Нобунаги и Тоёто -ми Хидэёси. В период Муромати продолжалось сосуществование императорского двора и правительства (бакуфу) военного правителя страны сёгуна - из дома Асикага. В 1336 году был принят новый закон «Кэмму сикимоку», который состо -ял из вступительного раздела, посвящённого вопросу оптимального местона -хождения бакуфу, и семнадцати статей об основах управления страной. Согласно господствующемумнению, форма сикимоку была избрана для этого законодательного акта в знак преемственности по отношению к «Госэй -бай сикимоку», а количество основных статей должно было указывать на связь с «Конституцией из семнадцати статей» Сётоку Тайси. Муромати бакуфу сохранило и продолжило камакурскую идею обособле –

344

ния трёх видов судебного процесса - сёмудзата (земельные вопросы), дзацуму -дзата и кэндандзата. Более того, при Муромати для каждого из этих видов процесса были соз -даны отдельные суды. Со временем эти три вида процедуры стали именоваться в соответствии с названиями судов, в которых эти процедуры осуществлялись. Процессы по делам, возникшим из-за ошибок в документах, назывались монтюдзёдзата. При муромати бакуфу в процессах по определённым видам дел часто ис -пользовалось физическое испытание лица для выяснения воли богов. Под названием югисё применялось испытание кипящей водой, подобное прежнему способу кукадати. Правовая система «разделённых» или «воюющих» провинций В период существования системы «разделённых» (бункоку) или «воюю -щих» провинций (сэнгоку) (1477-1582 годы) основным содержанием государ -ственной и социальной жизни страны были затяжные междоусобные феодаль - ные войны. Время после «смуты годов Онин» 1467-1477 характеризовалось ослабле -нием власти Муромати бакуфу. Свою опору утратили и бакуфу, и императорский двор, и аристократия. Соответственно право, получившее наименование права «разделённых» или «воюющих» провинций, находилось в совершенно разобщённом состоя -нии. Особенность Японии в эпоху развитого средневековья заключалась в том, что здесь отсутствовала характерная для многих стран Востока гипертрофия государственной власти. Постепенно к XV-XVI вв. создаются условия для выявления творческих способностей личности, индивидуума, который в средние века, естественно, мог проявить их как член общины, территориальной или профессиональной организации и тому подобное. Право было разобщено, хотя общность территории, общение между фео -дальными образованиями порождали сходство в юридических концепциях и нормативном материале. Самопроизвольная, то есть устанавливавшаяся на местах независимо от центра власть достигла развития с началом эпохи Средневековья. Одновременно с этим её носители вступили между собой в нечёткие до -говорные отношения, сформировалось японское средневековое общество, в некоторой степени напоминавшее западное. Центральная власть закладывала в право концепцию своего господства, а местные феодалы формировали своё локальное право как инструмент сохра -нения независимости от центра. И те, и другие проводили через право постулат абсолютного подчинения

345

низов верхам, вассальной преданности, но при этом выдвигалось требование разумного правления, недопущения произвола, и прочие. Сёгунаты Камакура и Муромати издавали правила, касавшиеся главным образом проблем их собственных приближённых самураев, которые приобре -тали всё возрастающую административную власть на местах. Эти люди из военно-служилого сословия стали особенно широко выпол -нять административные функции гражданского характера в эпоху позднего Муромати, после войны Онин 1467-1477г. г. Самурайский контроль над всей гражданской деятельностью и прямое применение военного права ко всем невоенным секторам общества, включая религиозные объединения, крестьянство, ремесленничество и коммерцию, по -служили предпосылкой к установлению в XVI веке на три столетия такой фор -мы правления, как полновластный токугавский сёгунат с правительством в виде военной полевой ставки. Таким образом, рост централизации в сфере правовой системы при Токугаве возник не на голом месте. Правовая система Японии на этапе перехода к Новому времени Этап перехода правовой системы феодальной Японии к новому времени открывается в 1582 году обмером земель в Ямасиро, что было началом прак -тической работы Тоётоми Хидэёси (в то время он ещё носил фамилию Хасиба) над составлением земельного кадастра. Продолжался он почти триста лет - до 1868 года, до конца эпохи Токугава, то есть до Реставрации Мэйдзи. Этот этап может быть разделен на четыре периода : 1. Правовая система режима (сэйкэн) Тоётоми Хидэёси (1582-1598 г. г.); 2. Создание и упрочение токугавской правовой системы типа бакухан (1603-1651 г. г.); 3. Развитие токугавской правовой системы и начало её упадка (1651-1853 г. г.); 4. Разрушение токугавской правовой системы (1853-1868 г. г.). Правовая система режима Тоётоми Хидэёси Этот период продолжался с 1582 по 1598 год. Созданием земельного кадастра Тоётоми Хидэёси окончательно ликви- дировал систему сёэн. Вместо них основной единицей феодальной структуры стала деревня (яп. 村 мура), а на смену отношениям семейного типа между феодалом и его вассаломи пришёл новый стиль отношений, центральным моментом в котором было появление фигуры протектора. Эти изменения ускорили переход к новой форме феодализма в Японии - к токугавскому государству и обществу.　 В 1587 году Тоётоми завершил распространение своей власти на незави -симых ранее сэнгоку даймё, приняв капитуляцию дома Симадзу, в течение

346

длительного срока сохранявшего значительную силу на острове Кюсю. Для закрепления результатов он восстановил систему заложничества санкин котай, при которой члены семей даймё были обязаны проживать в его замке. Однако титул сёгуна Тоётоми не принял. Основным содержанием правовой жизни при режиме Тоётоми было оформление новой системы феодального господства над крестьянами, осно -ванной на земельном кадастре (составлялся в масштабах страны в течение 1582-1598 годов). Наиболее значительными явлениями в этой области были, прежде всего, принятие в 1594 году положения об обмере полей в масштабах всей страны, а также принятие правила о запрещении крестьянами ношения мечей (1588 г.) и введение институтов пятидворок и десятидворок (1597 г.). Обмер полей начался в 1582 году в двух общинах, но в июне 1594 года было принято положение, в соответствии с которым он начал распространять -ся на всю территорию страны. Встречающееся наименование «Указ об обмере полей» («Кэнтирэй») от -носится именно к упомянутому положению. Нормативный акт Хидэёси о запрещении крестьянам ношения мечей был принят 6 июля 1588 года и имел форму «окитэ», что, вероятно было бы прави -льнее переводить как «правило» или даже «закон». Однако в японской литературе этот документ обычно называют «Указом о запрещении крестьянам ношения мечей» («Катанагарино рэй»), соответст -венно, это название таким же образом переводится на русский язык. Основной социально-политический смысл этого акта состоял в установлении и закрепле нии ясного разделения общества по сословному признаку на вооружённых во -инов и невооружённых крестьян, поскольку до этого крестьяне, имевшие ору -жие, порой вливались в самурайские дружины, что влекло за собой определён - ное размывание межсословной границы. Гражданское право Японии Гражданский и Торговый кодексы конца XIX века действуют в Японии и поныне, несмотря на большое число внесённых в них изменений. Особенно значимы преобразования японского законодательства после Второй мировой войны, когда в Конституции 1946 года было провозглашено равенство в правах супругов, а в области торговых отношений и деятельности компаний в весьма существенной мере стало сказываться влияние американс -кого права (что отчасти проявилось уже в принятом в 1922 году Законе о дове -рительной собственности, преследовавшем цель привлечь в страну англо-аме -риканский капитал. Гражданский кодекс Японии состоит из Общей части и 4 разделов, посвя -щённых вещному, обязательственному, семейному и наследственному праву. Торговый кодекс Японии состоит из 4 разделов, в которых регулируются

347

следующие вопросы - общая часть, торговые компании, торговые сделки, мор -ская торговля. В него, как и в Гражданский кодекс, после издания неоднократно вноси -лись изменения, однако значительно чаще издавались дополнительные зако -ны, не включаемые в эти кодексы. Среди наиболее важных из них — изданные в 1899 году законы о лицен -зиях, о торговых знаках, об авторском праве, законы об аренде земли и об аренде жилища, а также принятые после Второй мировой войны законы об обороте ценных бумаг, о восстановлении компаний и о возмещении ущерба, связанного с движением автомобильного транспорта. Источниками гражданского и торгового права в Японии наряду с кодек -сами и отдельными законодательными актами признаю́тся действующие обы -чаи и нормы морали, хотя сфера их применения постепенно сокращается. Решения японских судов формально не считаются источником права, од -нако на практике постановления вышестоящих судов, и в особенности Верхов - ного суда, воспринимаются судами как нормативные акты, подлежащие неуко -снительному исполнению. Гражданский процессуальный кодекс Японии был издан в 1926 году по австрийскому образцу и предусматривал активную роль суда в ходе разбира -тельства дела. Уголовное право Японии Уголовный кодекс Японии действует с 1907 года, в редакции 1947 года. Кроме того в качестве источников уголовного права наряду с Уголовным кодексом 1907 года выступают Закон о малозначительных преступлениях 1948 года, Закон о несовершеннолетних 1948 года и другие периодически из -меняемые и дополняемые акты. Судебная система Японии Современная судебная система Японии сложилась в результате после -конституционных реформ 1947-1948 годов. Она включает Верховный суд, высшие, территориальные, семейные и первичные суды. Возглавляет японскую судебную систему Верховный суд, наделённый самыми широкими полномочиями в качестве высшей судебной инстанции, высшего органа конституционного надзора и органа руководства всеми ниже -стоящими судами. Высшие суды выступают главным образом в качестве судов апелляцион - ной инстанции и рассматривают в коллегиях из 3 судей жалобы на решения и приговоры нижестоящих судов по гражданским и уголовным делам, в том чис - ле и на решения, вынесенные по второй инстанции. Территориальные суды рассматривают по первой инстанции основную массу гражданских и уголовных дел. Эти суды могут разбирать жалобы на решения и постановления первич –

348

ных судов, вынесенные ими по гражданским делам. Семейные суды разбирают споры имущественного и неимущественного характера между супругами, дела о наследстве, а также о правонарушениях лиц в возрасте до 20 лет. Первичные суды являются низшими судами и рассматривают гражданс -кие дела с небольшой суммой иска, пределы которой периодически пересмат -риваются Верховным судом, и уголовные дела, по которым может быть назна -чено наказание в виде штрафа, а также дела о некоторых категориях преступ -лений, караемых лишением свободы Гл. 10. Смешанные правовые семьи Смешанные правовые системы бывают следующих видов : - дуализм романо-германского и англо-американского права (правовые системы Израиля, Камеруна, Кипра, Мальты, Таиланда, Филиппин; админист - ративно-территориальных единиц - Квебека, Луизианы, Пуэрто-Рико, Шот -ландии); - восточноазиатского и религиозного права (правовые системы Бангла -деш, Индии, Нигерии, Малайзии, Мьянмы, Пакистана, Судана, Танзании, где действуют в том числе нормы шариата); - дуализм романо-германского и религиозного права (правовые системы Алжира, Джибути, Египта, Иордании, Ирана, Ливана, Марокко, Сирии, Туниса и др.); - дуализм романо-германского и обычного права (правовые системы Камбоджи, Лаоса, Конго, Мадагаскара, Мали, Руанды, Эфиопии, Южной Кореи и др); - дуализм англо-американского и обычного права (правовые системы Бу -тана, Ганы, Гонконга, Замбии, Кении, Папуа-Новой Гвинеи, Сингапура и др.); - дуализм римско-голландского и англо-американского права (правовые системы Ботсваны, Гайаны, Лесото, Намибии, Свазиленда, Шри-Ланки,); - дуализм романо-германского и социалистического права (правовые си -стемы Вьетнама, КНР, Кубы, Лаоса и др.). В правовых системах государств Африки (африканское право) тесно меж -ду собой переплетаются основные черты обычного права, мусульманского права, а также правовые системы бывших колонизаторов - романо-германское, англо-американское или римско-голландское. В литературе также встречается утверждение о существовании так назы -ваемой «кочующей» правовой семьи, когда в правовую систему определённого государства привносятся некоторые правовые традиции чужестранцев и свя -зано это зачастую с миграционными процессами и глобализацией. Такие социальные группы не ассимилируются в национальную правовую систему страны проживания, а живут по правилам своей коренной правовой семьи и национальной культуры (например, диаспора турок в Германии, ара -бов во Франции, эмигрантские кварталы в Великобритании).

349

Гл. 11. Международное право Международное право - особая правовая система, регулирующая отноше -ния между государствами, созданными ими международными организациями и некоторыми другими субъектами международного общения. ООН занимает ведущую роль в развитии международного права. Международное право является особой правовой системой, которая регу -лирует межгосударственные отношения в целях обеспечения мира и сотруд -ничества. Оно служит необходимой основой для организации стабильных между -народных отношений. Международное право отличается от национальных правовых систем тем, что регулирует, в первую очередь, отношения между государствами, а не между частными лицами. Нормы международного права создаются путём соглашения межгосу -дарственных субъектов, таких как суверенные государства, международные организации и государствоподобные образования (нация, борющаяся за само -определение, повстанческие движения, воюющая сторона). Международное право не является надгосударственным правом - это оз -начает, что государства-члены международного сообщества не обязаны соб -людать определённые нормы международного права, если они явно нарушают их государственный суверенитет. Вместе с тем, соблюдение таких норм как Jus cogens и Erga omnes являет -ся неотъемлемой обязанностью всех без исключения государств. Кроме того, в соответствии с принципом суверенного равенства, если го -сударство принимает на себя определённые международные обязательства, оно обязано выполнить их полностью и добросовестно. Немаловажную роль в международно-правовых отношениях занимают международные организации. К примеру, такая универсальная организация как ООН, созданная в 1945 году сразу после Второй мировой войны, отвечает за развитие современного международного права. В международном праве выделяются три основных направления - Меж -дународное публичное право, Международное частное право, Наднациональ -ное право (ярким примером является Право Европейского союза). Гл. 12. Отрасли права Отраслевые юридические науки составляют самую большую группу и яв -ляются наиболее динамичными. Среди отраслей права наиболее важными и традиционными практически для всех правовых систем стран мира являются конституционное (государст -венное) право, гражданское право, административное право и уголовное право.

350

Конституционное право Конституционное право - отрасль права, закрепляющая в себе основы взаимоотношения личности и государства, конституционные характеристики государства, регламентирующая организацию государственной власти в стра - не и иные отношения конституционного-правового характера. Ядром конституционного права является конституция - правовой акт или совокупность правовых актов, обладающих наивысшей юридической силой и регулирующая основы организации государства и взаимоотношение государ -ства и гражданина. Конституционное право регулирует наиболее важные (например, осно -вы государственного строя и судоустройства, избирательной системы), закре -пляет основные (конституционные) права (такие как право на труд и пр.). Конституционное право также определяет основные права и обязанности государства и гражданина, которые конкретизируются в законах и иных пра -вовых актах, относящихся к иным отраслям права. Административное право Административное право - отрасль права, регулирующая общественные отношения в сфере управленческой деятельности органов и должностных лиц по исполнению публичных функций государства и муниципальных образова -ний. Во многих странах именуется управленческим правом. В дореволюционной России данная отрасль права именовалась также по -лицейским правом. Гражданское право Гражданское право - термин, использование которого очень разнилось и разнится в разных правовых системах. Понятие пришло из Римского права, там под «гражданским правом» (лат. Ius civile) понималось право, действенное для граждан Рима и используемое преторами для решения исков между римлянами, в противоположность «праву народов» (лат. Ius gentium), используемого для решения споров между жителя -ми зависимых земель и инородцев, находящихся на подконтрольной террито -рии Рима. В Америке «гражданским правом» (англ. Civil law) как правило называют правовые системы континентальной (романо-германской) правовой семьи. В Европе категория «гражданское право» либо сливается с частным пра -вом, либо обозначает его центральную отрасль, наименее подверженную связи с публичным правом. Долгое время для Европейского частного права было характерно деле -ние на гражданское право и торговое право, регулирующее предприниматель - скую деятельность, однако, в течение XX века для большинства европейских стран такое деление отпало, были приняты единые гражданские кодексы.

351

Для бывших социалистических государств актуально значение «граж -данского права» как отрасли права, которая регулирует имущественные и свя -занные с ними неимущественные отношения. При этом другие частно-правовые отрасли, такие как трудовое право и семейное право (в первую очередь те, у которых имеются свои кодификации, отдельные от гражданских кодексов, как правило не считают частью граждан - ского права, однако, пока что эта терминология не устоялась так как долгое время термин «частное право» в указанных госудврствах вообще не использо -вался. Использование термина «гражданское право» в советской науке вместо «частного права» было обусловлено в первую очередь позицией марксистско-ленинской науки, отрицавшей всё «частное» в сфере хозяйства. Уголовное право Уголовное право - это отрасль права, регулирующая общественные отно -шения, связанные с совершением преступных деяний, назначением наказания и применением иных мер уголовно-правового характера, устанавливающая ос -нования привлечения к уголовной ответственности либо освобождения от уголовной ответственности и наказания. В странах романо-германской право вой семьи преступлениями призна -ются только умышленные, неосторожные или халатные правонарушения, имеющие большую общественную опасность. Прикладные юридические отрасли (науки) Прикладные юридические отрасли не представляют (изучают) право, они представляют и изучают явления тесно связанные с правом. Поэтому отнесение их к юридическим отраслям (наукам) является весьма условным. Прикладные юридические отрасли (науки) используют и опираются на достижения естественных, технических и других наук, необходимых в кон -кретной правовой деятельности. К ним относятся, например, криминалистика, криминология, судебная медицина, судебная психиатрия, судебная бухгалтерия, судебная экспертоло - гия, юридическая психология и др. Криминология и криминалистика Криминология - это наука, изучающая преступность, её причины, лично -сть преступника, а так же разрабатывающая меры предупреждения преступ -ности. Учитывая сложный состав причин преступности, криминология - комп -лексная наука, интегрирующая в себе достижения множества наук. На протяжении десятилетий криминология развивалась в основном как социологическая наука . Социологический аспект в изучении личности преступника превалирует и сейчас.

352

Однако, теперь уже ясно, что с помощью только социологических подхо дов и методов невозможно объяснить преступное поведение, а следовательно, предложить эффективные меры его предупреждения. Личность преступника должна стать объектом междисциплинарного по -знания - философского, социологического, психологического, этического, эко -номического, демографического, правового, психиатрического. Криминалистика - наука, разрабатывающая систему специальных прие -мов и средств собирания, исследования и оценки судебных доказательств. Отцом криминалистики чаще всего называют австрийского профессора Ганса Гросса (1847-1915 г. г.). В 1893 году он опубликовал двухтомное "Руководство для судебных сле -дователей", которому суждено было стать первым учебником по криминалис - тике и прославило автора по всему миру. Г. Гросс основательно проштудировал основы химии, физики, фотогра -фии, микроскопии, ботаники, зоологии, психологии, антропологии и пришел к выводу, что любое техническое или научное достижение может быть исполь -зовано при раскрытии преступления. Криминология и криминалистика лежат в основе профессиональной деятельности криминалистов и судебных экспертов. Судебная медицина Судебная медицина (англ. forensic pathology, нем. Rechtsmedizin, фр. Мé - decine légale) - особый раздел медицины, который занимается применением медицинских и других знаний из области естественных наук для нужд орга -нов правопорядка и юстиции. Судебная медицина представляет собой специальную медицинскую нау -ку, систему научных знаний о закономерностях возникновения, способах вы -явления, методах исследования и оценки медицинских фактов, служащих ис -точником доказательств при проведении расследования, предусмотренного законом. Например, проведение судебно-медицинских экспертиз помогает не то -лько определить причину внезапной смерти или найти преступника, но и ус -тановить отцовство, степень родства, а также подробно исследовать любые биологические следы. Судебная медицина - это отрасль медицины, которая представляет собой систему научных знаний, методик исследования и экспертной оценки фактов (объектов, процессов, явлений), на основе которой решаются вопросы медико-биологического характера, возникающие в деятельности работников правоох -ра¬нительных органов в процессе судопроизводства, и некоторые конкретные задачи практического здравоохранения. Судебная психиатрия - отрасль психиатрии, задачей которой является изучение психических расстройств и других нарушений психической деятель -ности человека в их специальном отношении к определённым вопросам уго –

353

ловного и гражданского права, а также уголовного, гражданского и админист - ративного судопроизводств. Судебная психиатрия в первую очередь исследует психиатрические (ме -дицинские) основания, по которым исключается способность лица нести от -ветственность за совершённые им деяния, а также способность приобретать гражданские права и выполнять гражданские обязанности (дееспособность). Например, в уголовном праве деяние, совершённое в невменяемом со -тоянии, не считается преступлением, а лицо, его совершившее - преступником. Помимо этого, судебная психиатрия исследует аспекты психической пол -ноценности свидетелей и потерпевших, других привлекаемых к судебному процессу лиц, в случае, если она вызывает сомнение. Установление возможностей этих лиц понимать значение своих действий и руководить ими может повлечь правовые последствия для решения судом вопросов признания дееспособности, действительности сделок, установления опеки и попечительства, назначения мер медицинского характера и организа - ции проведения принудительного лечения лиц с психическими расстройства -ми. Для определения наличия (или отсутствия) психического заболевания, тяжести вызванных им нарушений психической деятельности, органы пред - варительного расследования или суд могут назначить судебно-психиатричес - кую экспертизу. Судебная медицина и судебная психиатрия - лежат в основе профессио -нальной деятельности судебных медиков, экспертов, паталогоанатомов. Гл. 13. Правовое государство, понятие,признаки, принципы Правовое государство - форма организации политической власти в стра -не, основанная на верховенстве законности, прав и свобод человека и гражда - нина. Идея правового государства возникла давно, однако целостная концеп -ция сложилась только в период становления буржуазного общества, когда уси - лилась всесторонняя критика феодального произвола и беззакония, решите -льно осуждалась безответственность органов власти перед обществом. Идеи Дж. Локка, Ш. Монтескье и других мыслителей нашли воплощение в конституционном законодательстве США и Франции в конце XVIII в. Сам термин «правовое государство» утвердился в немецкой литературе в первой трети XIX в. Признаки правового государства : - главенство права и закона во всех сферах жизни общества; - равенство всех перед законом; - разделение властей на три ветви; - реальность прав и свобод человека, их правовая и социальная защищен -ность; - признание прав и свобод человека высшей ценностью;

354

- взаимная ответственность личности и государства; - политический и идеологический плюрализм;стабильность законности и правопорядка в обществе. Базовыми принципами функционирования правового государства явля - ются : - господство закона во всех сферах общественной жизни, в том числе над органами власти; - признание и гарантирование прав и свобод человека, которые даются человеку благодаря факту его рождения, а не дарятся правителями; - взаимная ответственность государства и гражданина. Они в равной степени несут ответственность за свои действия перед за -коном. Их действия охватываются формулой : «Все, что не запрещено индивиду, ему разрешено, все, что не разрешено органам власти, им запрещено»; - разделение ветвей государственной власти. Этот принцип исключает возможность монополизации политической власти в стране; - разграничение полномочий между органами власти различных уровней; - контроль над осуществлением законов со стороны прокуратуры, суда, арбитража, налоговых служб, правозащитных организаций, средств массовой информации и других субъектов политики. Не каждое государство, в котором есть правовая система и законодатель -ство, можно считать правовым. Процесс законотворчества может быть направлен на обеспечение анти -демократических, деспотических форм правления. В авторитарных и тоталитарных режимах с мнимым конституционализ -мом лишь провозглашаются права и свободы. Поэтому во взаимоотношениях правового государства и личности дол -жен господствовать приоритет прав человека, закрепленный конституционно, который не может быть нарушен законодателем и представителями других органов государственной власти. Существует ряд документов, признанных мировым сообществом, соблю -дение которых позволяет говорить о правовых отношениях в обществе. К ним относятся Устав Организации Объединенных Наций от 26 июня 1945 г., Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт о граждан -ских и политических правах от 16 декабря 1966 г. и др. Важнейшую роль в ли -беральных демократических государствах играют институты прав человека, разделения властей, правосудия и независимости суда, институт представите -льного законодательного органа, гражданского общества. Права и свободы человека и гражданина, Французская Декларация прав человека и гражданина - первый консти -туционный акт, где был использован термин «права человека».

355

Права человека - права, составляющие основу статуса личности в право -вом государстве, считаемые прирождёнными и неотъемлемыми для каждого человека независимо от его гражданства , пола, возраста, расы, этнической или религиозной принадлежности. Все они или их часть рассматриваются как естественные права человека. В международном праве впервые права человека были закреплены во Всеобщей декларацией прав человека ООН. Также они составляют основу конституционного права правовых госу -дарств. Конкретное выражение и объём этих прав в позитивном праве различ -ных государств, так и в различных международно-правовых договорах разня - тся. Всеобщая декларация прав человека Всеобщая декларация прав человека закрепляет : 1. Право на жизнь, на свободу и на личную неприкосновенность; 2. Право на равную защиту закона, на защиту от дискриминации и от подстрекательства к ней; 3. Право на свободное передвижение и выбор места жительства, а также на свободное покидание любой страны и возвращение в свою собственную; 4. Право на гражданство и на его защиту; 5. Право основывать семью, заключать брак и иметь защиту семьи со сто -роны общества и государства; 6. Право владения имуществом; 7. Право на свободу мысли, свободу совести и религии; 8. Право на свободу убеждений и на свободное выражение их, беспрепят -ственную поддержку своих убеждений и поиск, получение и распространение информации и идей любыми средствами; 9. Право на труд, на свободный выбор работы, на справедливые и благо -приятные условия труда и на защиту от безработицы; 10 Право на образование. Разделение властей

Разделение законодательной, исполнительной и судебной властей явля - ется одним из важнейших принципов организации государственной власти и функционирования правового государства. Первоначально, идеи принципа разделения властей высказывались ещё Аристотелем. Дальнейшее развитие теории разделения властей связано с именами Джона Локка и Шарля Луи Монтескьё, которые обобщили все идеи и наиболее основательно разработали этот принцип. Отцы-основатели США (А. Гамильтон, Т. Джефферсон, Дж. Мэдисон, Дж. Джей) в Конституции 1787 года развили классическую модель разделения властей, которую дополнили системой «сдержек и противовесов» (англ. checks

356

and balances), то есть системой контроля каждой ветвью власти за другой. Принцип построения и функционирования государственного управления в современных демократических государствах, предполагающий наличие за -ко-нодательной, исполнительной и судебной ветвей власти и системы сдержек и противовесов для их взаимоотношений. Впервые в классической форме идея разделения властей сформулирова -на Ш. Монтескье в книге «О духе законов» (1748). Автор предупреждал, что самой большой опасностью, порождающей дес -потизм и бесправие, является сосредоточение всей полноты политической власти в одних руках. Для того чтобы предупредить подобное злоупотребление властью, необ -ходимо чтобы одна власть сдерживала другую. Политическая свобода может быть обнаружена только там, где нет зло - употребления властью. При разделении властей исполнительные, законодательные и судебные институты, будучи независимы друг от друга в рамках своей компетенции, взаимно контролируют друг друга и препятствуют опасной для демократичес -ких процессов концентрации власти в одних руках. Одновременно разделение властей предполагает не только разграниче -ние исполнительной, законодательной и судебной власти, но и наличие силь -ной, действующей в рамках закона, оппозиции. В федеративных и конфедеративных государствах роль контрвласти по отношению к центру выполняют властные инстанции субъектов федерации (конфедерации). В системе разделения властей главенствующее положение принадлежит парламенту, поскольку именно законодательная власть обладает правом опре -делять границы деятельности исполнительной и судебной власти. Однако уже на ранних стадиях разработки правовых актов парламенты согласовывают их содержание с правительственными инстанциями. В президентских республиках глава государства имеет право наложить вето (запрет) на законодательные акты или требовать их доработки. В свою очередь парламент способен отменить или затормозить решения исполнительной власти. Все исполнительные институты обязаны в той или иной мере согласовы - вать свои действия с парламентом - отчитываться перед ним, а если речь идет о парламентских республиках, то даже получать от парламента мандат на осу -ществление своих функций. Парламенты многих стран обладают правом возбуждать обвинения про -тив высших должностных лиц государства и привлекать их к ответственности (процедура импичмента), если они своими действиями наносят ущерб нацио -нальным интересам. Однако основным гарантом соблюдения законности в деятельности ис –

357

полнительной и законодательной власти, арбитром в случае возникновения каких-либо противоречий между ними, выступает судебная власть. Без независимой судебной власти невозможно разделение властей. В большинстве стран надзор за соблюдением Конституции, за соответст - вием актов законодательной и исполнительной власти основным ее положе -ниям возлагается на специально созданное, организационно обособленное су -дебное учреждение. Во Франции это Конституционный совет, в ФРГ - Федеральный конститу -ционный суд, в США - Верховный суд, в России - Конституционный суд. Эти институты следят за правомочностью действий президента и парла -мента, за соответствием Конституции международным договорам и соглаше -ниям, разрешают споры, связанные с национальными выборами и референду -мами. Сюда могут обращаться политические партии, профсоюзы, местные орга -ны власти, если они не согласны с решениями государственных органов или видят в них угрозу нарушения Основного закона государства. Проверка конституционности принимаемых законодательных актов и действий администрации служит логическим разрешением системы сдержек и противовесов, призванной стоять на страже конституционной демократии. Гражданское общество Гражданское общество - наиболее важный институт современного обще -ства, представляющий собой совокупность неполитических отношений и со -циальных групп и коллективов, которые объединены специфическими инте -ресами (экономическими, этническими, культурными и др.), реализуемыми вне сферы деятельности властно-государственных структур и позволяющими контролировать действия государства. Развитое гражданское общество является важнейшей предпосылкой по -строения правового государства и его равноправным партнером. Классическое понимание гражданского общества восходит к учениям Т. Гоббса и Дж. Локка. Они считали, что идея мирного сосуществования людей в обществе мо -жет быть обеспечена только посредством социальных договоров и соглаше -ний, основанных на естественно-правовых началах. Поэтому наличие абсолютной власти у государства в корне несовместимо с гражданским обществом и противоречит ему. Тем не менее, они не считали, что гражданское общество должно быть отделено от государства. Позднее Гегель полностью изменил представления о гражданском обще -стве, указав о его противоположности с государством и определив как сферу действия сугубо частного интереса. Свобода слова, свобода ассоциаций и многие другие индивидуальные права позволяют людям собираться, обсуждать, критиковать и привлекать к

358

ответственности их правительства. Наиболее известными институтами гражданского общества являются семья, профсоюзы, предпринимательские объединения, благотворительные организации, неправительственные организации, церковь и религиозные объ -единения. Гл. 14. Информационный аспект права Из того, что первопричиной ВСЕГО является информация - вытекает, что право - это перманентно изменяющий свое информационное содержание ин -формационный комплекс , с одной стороны, описывающий и ограничивающий все возможности решений и действий человека (т. е. поведения) в обществе (социуме) а также ожидающие его неотвратимыые наказания за нарушение этих ограничений, а с другой стороны - это индивидуальный для каждого че -ловека информационный комплекс ощущений и осознания этих возможностей, также перманентно изменяющийся, по мере развития этого человека. Развитие нравственного отношения к законности и правосудию, как це -ленаправленно-воспитательного, так и стихийного привело к возникновению новой формы общественного сознания - правосознанию как компоненту общей правовой культуры, которая самым тесным образом связана со всеми основ -ными сферами жизнедеятельности человека - политической, социальной, эко -номической, духовной, информационной и др. В настоящее время под правосознанием понимается совокупность пред -ставлений, взглядов, идей и чувств, выражающих субъективное отношение от -дельного человека, группы людей, масс, человеческого сообщества к праву, за -конности, правосудию, их представление о том, что является правомерным или неправомерным. А информационный аспект правосознания - это совокупность информа -ции как части всего информационного комплеса индивидуального сознания каждого человека, как раз и отражающий и мысли и взгляды и идеи и и ощу -щения и чувства человека в рамках осознаваемых им возможностей своего поведения с соблюдением права , т. е допускаемых обществом правил . От уровня правовой культуры или цивилизации (совокупности всех цен -ностей, созданных человеком в правовой сфере) в целом и правосознания гра -ждан в частности в решающей степени зависит нормальное функционирова -ние политическойсистемы государства, эффективность его демократических институтов,культура человеческого общения, социально-психологический климат в обществе. Поэтому всякое государство, строящее правовое демократическое обще -ство, нуждается в постоянном развитии правовой культуры граждан, обраща -ющихся к нормам права для решения своих проблем, разрешения конфликтов и споров. О культуре, в т. ч. и правовой, можно говорить , когда граждане выполня - ют свои служебные и гражданские обязанности не под страхом юридического

359

наказания, а сознательно и добросовестно. Правосознание как компонент правовой культуры индивидуума наряду с другими сферами сознания является регулятором человеческого поведения. Именно оно может ориентировать человека на социально полезную, пра -вомерную или на социально вредную, противоправную деятельность. От уровня правосознания граждан зависит состояние правопорядка в от -дельном коллективе и в обществе в целом. Этим характеризуется актуальность важной государственной задачи по формированию правового сознания населения с такой целью, чтобы уважение к праву, к закону стало личным убеждением каждого гражданина. Правосознание как объект правового воспитания. Забота, проявляемая современным обществом к воспитанию граждан в духе глубокого уважения к праву, закономерно отражается в постоянно воз -растающем объёме целенаправленной правовой информации и соответствует задачам концепции правовой информатизации общества. Важная роль в этом принадлежит средствам массовой информации (СМИ) и телекоммуникаций, организационным и юридическим структурам, эффек -тивным информационным технологиям и крупномасштабным автоматизиро -ванным информационным . Юридическая и правовая тематика в печати, на радио и телевидении, лекционная пропаганда правовых знаний, специальное обучение правовым ос -новам в средней школе, в вузах и других учебных заведениях, широкая сеть университетов правовых знаний, изучение права в системе политпросвещения и повышения профессиональной квалификации - это основные государствен -ные средства и формы правового воспитания и правового информирования населения. Под правовым воспитанием обычно понимается целенаправленный про -цесс воздействия на сознание людей с целью формирования высокого уровня правосознания и правовой культуры. Это воздействие носит в демократически ориентированных государствах системный (целостный) характер и осуществляет ся в рамках формирующейся в настоящее время системы информационно-правового воспитания предназ -наченной для юридического всеобуча и обеспечения гарантии построения правового общества. В современных условиях становления правовых систем государств поток правовой информации постоянно увеличивается, отвечая растущим потребно -с тям граждан в знании действующих законов и правил общественного пове –дения. Всё более широкое признание у рядовых граждан и специалистов полу -чают информационно-справочные правовые системы, размещенные в Интер -нете.

360

Однако теоретико-правовые знания становятся силой, побуждающей к практическим действиям, только при условии их усвоения человеческим сознанием, превращаясь в мотивы поведения личности. Поэтому в ходе информационно-правого воспитания необходимо доби -ваться того, чтобы полученные правовые знания были правильно восприняты и осознаны, превратились в социально полезные действия каждого граждани -на. Информация об отношении личности к обществу, окружающим и к себе, в совокупности представляющая собой её «социальный портрет», достаточно полно характеризует человека и часто используется при определении направ -лений по его правовому воспитанию. Очевидно, что правосознание личности может формироваться в процессе её социальной практики. Однако и в этом случае правосознание может сформироваться только на основе определённых теоретических знаний. Именно знания являются тем фундаментом, опираясь на который лично -сть может правильно воспринимать и оценивать действительность. В противном случае нет никаких гарантий, что социальная практика кА -ждого отдельного лица сформирует его правосознание правильно, поскольку в повседневной общественной жизни существуют не только передовые взгляды, воззрения, события, но и искажённые представления о содержании правовых норм, прямое их нарушение на любом уровне социальной структуры общества. В такой ситуации не любой человек способен самостоятельно дать пра -вильную оценку негативным фактам и разобраться в них. Информационно-правовое воспитание как раз и призвано формировать самостоятельную форму сознания - правосознание. Можно выделить следующие основные этапы процесса информационно-правового воспитания - формирование знания права, выработка убеждённого отношения к праву, формирование правовой готовности, активное правомер -ное поведение. В этом процессе знание индивидуумом права ещё не обеспечивает успех проводимых право-воспитательных мероприятий государственного, ведомст -венного или корпоративного характера. Однако передача воспитываемому определённого минимума правовой информации даёт возможность точнее подойти к решению более сложной за -дачи, стоящей перед правовым воспитанием - к организации направленного усвоения личностью полученных правовых знаний, правильного отношения к правовым явлениям. Эта правовая осведомлённость в свою очередь должна будет перерасти в убеждённость человека и далее в его активное правовое поведение. Но реально это может быть достигнуто лишь тогда, когда в основу пра -восознания, в основу убеждения и правоприменения общественных масс ляжет

361

как их лейтмотив как их базис - осознание и понимание того, что информация - первопричина ВСЕГО, она же и первоследствие ВСЕГО и что вершителем всего происходившего, происходящего и того, что произойдет в будущем - являются Индивидуальная Информационная Программа нашего мироздания и ее части -Индивидуальные информационные программы всех объектов и субъектов нашего мироздания. Раздел IV. Законодательство (нормативные акты, нормы за - кона), понятие, струтура, история, информационная суть. Гл. 1. Понятие и определение законодательства

Понятие законодательства используется в теории права в нескольких значениях. Во-первых, под законодательством понимают все источники права, уста -новленные или признаваемые государством (тождественно понятию закона в материальном смысле). Во-вторых, под законодательством понимают все нормативно-правовые акты государства. В-третьих, под законодательством понимают только акты высших орга -нов государственной власти (парламента, президента, премьера и правитель - ства). Наконец, в четвертых, под законодательством в узком смысле слова по -нимают совокупность действующих в стране законов.

Главное отличие между понятиями : система законодательства (система нормативно-правовых актов) и система норм права - заключается в том, что система норм права характеризует внутренний аспект нормативной стороны государственно организованного права, а система норм законодательства определяет его внешнюю форму. Структура норм права носит объективный характер, поскольку опреде -ляется предметом правового регулирования и режимом правового регулиро -вания. Ее элементами, как известно, являются норма права, отрасль, подотрасль, институт и подинститут. Структура законодательства иная - она складывается из нормативно- правовых актов, которые объединяются в отрасли законодательства (в целом, соответствующие отраслям права), но также включает в себя правовые акты и целые отрасли законодательства, «не вписывающиеся» в существующие отрасли права. Так, в законодательстве многих стран сложились комплексные отрасли законодательства (об образовании, об охране здоровья, транспортное законо - дательство и др.), которые содержат в себе нормы разных отраслей права.

Возможна и такая ситуация, когда отрасль права есть, а отрасль законно -дательства отсутствует (финансовое право, право социального обеспечения, сельскохозяйственное право и т. д.).

362

Такие отрасли права не кодифицированы, а действующие в этой сфере правовые нормы разбросаны по различным нормативно-правовым актам. Не исключен и обратный вариант, при котором отрасль законодательства существует без отрасли права (таможенное законодательство, воздушный ко -декс и др.).

Следовательно, хотя понятия система норм права и система законодатель - ства по своей сути близки, необходимо видеть и существующие между ними от -личия. Определение понятия законодательства проблема не только теоретичес -кая. Сам подход к этому вопросу связан с правопониманием и характером пра -вового регулирования. В принципе возможны две трактовки законодательства. При широкой трактовке в законодательство включают акты законодате -льных органов, а также подзаконные акты (акты органов управления и судов). При узкой трактовке в законодательство включают только акты законо - дательных органов (законы и постановления парламента). Широкое понимание законодательства принижает роль закона, объединя - ет в единое целое законы и подзаконные акты. Но такое понимание очень удобно для органов управления, для общества, которое не хочет или не может связывать себя рамками закона. Широкое понимание законодательства - это путь размывания закона, под -мены его управленческими решениями. Превалирование управленческих решений, их большой объем по сравне -нию с законами характерны для императивного правового регулирования. Дело в том, что закон по своей природе - всеобщая правовая норма и пото - му открывает большой простор для правоприменения, а это как раз характери- зует диспозитивное регулирование. Управленческие решения более конкретны и оперативны по сравнению с законом, здесь остается мало места для свободы правоприменителей, а это ха -рактеризует императивное регулирование. Путь к правовому государству включает в качестве одной из исходных по -сылок возрастание роли закона. Для этого необходимо отнести к законодательству только те акты, кото -рые являются законодательными по своей природе, т. е. были приняты единст -венным законодательным органом - парламентом. Законодательством в соответствии с его узким пониманием являются то -лько законы и другие законодательные акты (постановления), принимаемые парламентом. Подзаконные акты - решения органов управления (в государствах конти -нентальной системы права и решения судов) - в состав законодательства не входят.

363

Такова необходимая теоретическая база верховенства любого закона. Вместе с тем понятие законодательства не может быть определено по принципу - узкое понимание - хорошо и правильно, а широкое - плохо и невер - но. Все зависит от того, для каких целей используется понятие законодате -льства. Когда мы говорим о той или иной отрасли законодательства (гражданс -кое, трудовое, земельное и др.), мы имеем в виду не только законодательные акты, но и связанные с ними и основанные на них подзаконные акты. Когда мы изучаем какую-либо отрасль законодательства, то включаем в сферу изучения как законодательные, так и подзаконные акты. При составлении сборников нормативных актов в них включают и зако -нодательные, и подзаконные акты. Широкое понимание законодательства настолько распространено, что быстро избавиться от него практически невозможно. Сказанное отнюдь не означает, что широкое и узкое понимание законо - дательства могут применяться в равной степени. Понимание законодательства, повторяем, вопрос не только теоретичес -кий, но и сугубо практический. От правильной постановки этого вопроса зависит, как мы видим, поло -жение закона в механизме правового регулирования. Поэтому в процессе нормотворчества, правоприменения может и должно применяться только узкое понимание законодательства, опирающееся на раз -ную природу и юридическую силу законодательных и подзаконных актов. Для других целей (кодификация, изучение права) может использоваться и широкое понимание законодательства, предполагающее (при всех условиях) четкое разделение законодательных и подзаконных актов. Отрасли законодательства - крупные объединения нормативно-правовых актов по определенным сферам правового регулирования общественных от -ношений, которые характеризуются единством содержания, формы и имеют системные связи между собой. Обычно отрасль законодательства «возглавляется» кодексом, который определяет юридическую целостность отрасли. Конституция служит нормативной базой формирования всех отраслей законодательства. Институт законодательства - система нормативных предписаний отрасли законодательства, которые регулируют определенную совокупность общест -венных отношений. Важным элементом структуры законодательства является комплексные институты, объединяющие нормативные распоряжение нескольких отраслей законодательства. Следует четко различать отрасли права и отрасли законодательства, ко -

364

торые образуют комбинацию норм отраслей права. В недавнем прошлом в государствах соцлагеря эти понятия нередко сме -шивались и отождествлялись, поскольку «правом» провозглашались лишь нор -мы, которые выражают государственную волю господствующего класса» или «народа», закрепленную в законе. Поэтому и отраслей права существовало столько, сколько было принято законодателем нормативных актов. Однако отрасли законодательства отнюдь не прямолинейно отражают соответствующие отрасли права. В некоторых случаях они совпадают с отраслями права (уголовное, гражданское), в других - с отраслями законодательства (авторское, водное законодательство). Даже институты права (например, наследование в гражданском праве) имеют законодательство. Есть и комплексное законодательство (хозяйственное, транспортное, военное и др.), которое включает нормы нескольких отраслей права, которые регулируют различные виды общественных отношений, и поэтому не имеют присущих только ему предмета и метода. Например, воздушное законодательство регулирует отношения, связан -ные с использованием воздушного пространства. Оно содержит нормы конституционного права (устанавливается полный и исключительный суверенитет Украины над ее воздушным пространством), ад -министративного права (устанавливается порядок сертификации - письменного удостоверения и регистрации воздушных судов и аэродромов, правила безопас -ности полетов), гражданского права (регулируется перевозки пассажиров и ба -гажа, устанавливается гражданско-правовая ответственность перевозчика за сохранность багажа и груза, а также за ущерб, причиненный пассажирам и дру -гим лицам), трудового права (определяются права членов экипажа). Другой пример - аграрное законодательство как комплексная отрасль, ко -торая представляет собой органическую систему внутренне согласованных правовых норм, регулирующих аграрные (земельные, имущественные, трудо -вые, организационно-управленческие) общественные отношения в сфере сель -скохозяйственной производственной деятельности. Число отраслей законодательства превышает число отраслей права. Прекратить разногласия некоторых отраслей права и отраслей законодатель -ст ва невозможно, поскольку этому препятствуют : 1. Объективная невозможность выразить содержание каждой отдельной отрасли права в одном нормативно-правовом акте. Совпадение отрасли права и отрасли законодательства возможно тогда, когда отрасль законодательства представлена актами одной юридической силы - законами, и число актов невелико (например, Уголовный кодекс). В большинстве случаев содержание отрасли права выражено в многочис -

365

ленных нормативных актах. Даже конституционное право представлено с помощью сложной системы законов. 2. Зависимость системы законодательства, формирования его отраслей от целенаправленной деятельности субъектов, связанной с его систематиза -цией, от интересов государства, потребностей юридической практики, уровня развития юридической науки, законодательной техники. 3. Переосмысление, восстановление, совершенствование законодатель -ства в результате его переориентации на демократические ценности : а) последовательная демократизация порядка формирования и функци -онирова ния законодательных органов, их профессионализация, обеспечение высокого качества законов; б) формирование гражданского общества, правовой системы в направле - нии развития социального правового государства, охраны и защиты прав и свобод человека и другие. Результатом этого процесса является вплетение в правовую ткань новых теоретических конструкций, формирование новых отраслей и институтов за -конодательства, в том числе на базе подотраслей и институтов права, призван -ных создать оптимальную базу перехода к рыночным отношениям, и др. 4. Ориентирование системы законодательства не только отрасль права, но и на отрасль государственной деятельности, на государственный строй. Это неизбежно приводит к появлению отраслей законодательства, кото -рые не отражают отрасли права, являются комплексными. 5. Обусловленность системы законодательства формой государственного устройства страны (федерация), что предполагает наличие в каждой отрасли нормативных актов на уровне как федерации, так и субъектов федерации. Расхождение отраслей права и отраслей законодательства не исключает наличия положительной тенденции к их соответствии, их «выравниванию».

Гл. 2. Систематизация законодательства ее виды и сущность. Понятие систематизации законодательства и ее виды Поскольку система законодательства представляет собой огромный мас - сив правовых актов, существует практическая потребность организации всего этого нормативно-правового материала в упорядоченное целое, это и есть си -тематизация законодательства и заключается она в упорядочивании действу - ющих нормативно-правовых актов. Система законодательства - это совокупность различных по своей юри -дической силе нормативных актов, в которых получают свое внешнее выраже - ние (объективируются) содержание права, его нормы и правовые институты. Приемы, которые при этом применяются, называются способами или ви -дами систематизации . В правовой теории обычно выделяют следующие виды систематизации законодательства :

366

1. Организация и учет - простейший вид (способ) систематизации, без которого, однако, не обойтись. Учет может быть журнальным, картотечным и автоматизированным. Организация учета включает в себя систему поиска необходимой право -вой информации. 2. Инкорпорация - такой вид (способ) систематизации, при котором зако - нодательные акты объединяются по определенному основанию (хронологиче -скому, тематическому, по органу, издавшему акты) без изменения содержания соответствующих актов. По сути, в этом случае речь идет только о внешней обработке законода -тельного акта, например, из него исключаются статьи и пункты, потерявшие юридическую силу.

Различают инкорпорацию официальную и неофициальную. Официальная инкорпорация предполагает утверждение инкорпораци - онных сборников органами, издавшими их. Таким образом, акт официальной инкорпорации является официальным источником законодательства. Сборники неофициальной инкорпорации такого значения не имеет. Иногда дополнительно выделяют и т. н. официозную инкорпорацию, под которой понимают издание сборников нормативных актов теми органами, ко -торым это официально поручено. 3. Консолидация – вид (способ) систематизации, который состоит в объе -динении разных, но тематически единых законодательных актов в один акт. При этом все прежние акты утрачивают юридическую силу. Консолидация всегда имеет официальный характер. 4. Кодификация – вид (способ) систематизации, при котором имеет место как внутренняя, так и внешняя переработка действующего законодательства путем подготовки и принятия нового кодификационного акта. К кодификационным актам относятся своды законов, кодексы, основы законодательства, регламенты, уставы, положения и др. Свод законов включает в себя все основные нормы права всех отраслей национальной системы норм права (например, «Свод законов Российской им -перии» 1832 г.). Основы законодательства, в отличие от кодекса, устанавливают лишь на -иболее общие правовые нормы, регулирующие определенные общественные отношения.

В теории права различают всеобщую, отраслевую и специальную коди -фикации.

Всеобщая кодификация представляет собой создание сводных кодифи -цированных актов по основным отраслям законодательства.

Отраслевая кодификация предполагает объединение норм в рамках оп –

367

ределенной отрасли (Гражданский кодекс, Уголовный кодекс).

Специальная кодификация объединяет нормы определенного правового института, либо нескольких правовых институтов (Лесной кодекс, Таможенный кодекс ). Систему права и систему законодательства необходимо отличают по сле -дующим основаниям : 1. Первичным элементом системы права является юридическая норма, системы законодательства - нормативно-правовой акт; 2. Система права выступает содержанием, система законодательства формой; 3. Система права складывается объективно в соответствии с существую -щими общественными отношениями, система законодательства преимущест - венно субъективно, поскольку зависит от воли законодателя; 4. Система права имеет первичный характер, то есть служит базой для системы законодательства, поэтому система имеет производный характер; 5. Система законодательства и система права имеют разный объем, си -стема законодательства, с одной стороны, не охватывает всего разнообразия системы права, поскольку система права включает в себя помимо системы нормативно-правовых актов, юридический прецедент, обычаи, нормативные договоры, с другой стороны - система законодательства включает в себя кроме формулировок норм и иные элементы (преамбулу, название разделов, глав..). Эта проблема имеет непосредственное практическое значение. Теоретические решения в данной области влияют на эффективность де -ятельности по изданию и систематизации нормативно-правовых актов, на со -стояние всей системы официальных форм выражения права. Методологической основой ее разрешения являются общие закономер -ности соотношения права и закона (имея в виду под «законом» не только соб -ственно законы, а все официальные источники права). Право - это и есть правовой закон. Нет права за пределами форм своего выражения - за их пределами можно найти только ответ на то, каким должно быть право, но не само право. Точно так же в социальной среде, в регулируемой социальной сфере на -ходятся объективные основания системы права, ее идеальная модель, но реа - льно существовать система права может лишь в системе законодательства. В литературе справедливо отмечается, что система права и система зако -нодательства -это две стороны одного и того же феномена - объективного пра -ва. Выведение системы права за рамки системы законодательства означает и выведение ее за рамки самого права. И в принципе правильна характеристика их соотношения как содержания и формы права.

368

Вместе с тем система права и система законодательства - это хотя и тесно связанные, но разные системы. У них разное целевое назначение и разное строение. Система права характеризует строение (элементы и структуру) правовой информации (содержания права) и обеспечивает действие права как информа -ционно-регулятивной системы. Система законодательства характеризует строение носителя правовой информации, и задача ее состоит в том, чтобы обеспечивать надежное хране -ние этой информации и ее эффективное использование. В литературе отмечается, что система права является объективным ос -нованием системы законодательства, что система законодательства должна строиться законодателем на основе системы права. В общем и целом это верно. Однако развитие системы законодательства, ее совершенствование за -ключается не в том, чтобы все более копировать систему права, походить на нее, а в том, чтобы наиболее полно реализовывать свое служебное предназ -начение по отношению к системе права - обеспечивать ясность и доступность правовой информации, устанавливать четкую иерархию юридических норм по их юридической силе, наиболее полно и правильно учитывать особенности го -сударственного устройства страны и т. д. Система законодательства (а под «законодательством» в контексте дан -ной проблемы следует понимать всю совокупность нормативно-правовых ак -тов вплоть до других официальных форм выражения права) - результат специ - альной деятельности полномочных органов (имеющих «право на правотвор - чество»), и в этом плане она может быть более совершенна или менее. В теории этот момент характеризуется как зависимость системы законо - дательства от субъективного фактора. Если элементами системы права являются нормы, институты, отрасли, то элементы системы законодательства - нормативно-правовые акты и составля - ющие их элементы (разделы, главы, статьи, пункты и др.). Выделяют также отрасли законодательства. Структура системы законодательства строится как «по вертикали» - (принцип субординации), так и «по горизонтали» (принцип координации). В основе иерархии нормативно-правовых актов (вертикальная структу - ра) всегда лежит конституция. Горизонтальное строение характеризуется наличием разветвленной системы законодательных отраслей. Своеобразием отличаются системы законодательства в федеративных государствах. Примером здесь может служить законодательство России, в состав кото -рого входят как общефедеральное законодательство, так и законодательные

369

подсистемы субъектов Федерации. Отрасли законодательства - большие объединения нормативно-право -вых актов по определенным сферам правового регулирования общественных отношений, которые характеризуются единством содержания, формы имеют системные связи между собой. Обычно отрасль законодательства «возглавляется» кодексом, который определяет юридическую целостность отрасли. Конституция служит нормативной базой формирования всех отраслей законодательства. Институт законодательства - система нормативных предписаний отрас - ли законодательства, которые регулируют определённую совокупность обще -ственных отношений. Важным элементом структуры законодательства являются комплекс -ные институты, которые объединяют нормативные предписания нескольких отраслей законодательства. Гл 3. Отрасли законодательства, классификация Все отрасли законодательства классифицированы в государственном классификаторе, который утверждается главой государства или парламентом. Основные отрасли - Конституция - Конституционные законы

Гражданское законодательство : - Гражданский кодекс; - Кодекс законов о труде; - Жилищный кодекс; - Земельный кодекс; - Транспортный кодекс - - Лесной кодекс; - Водный кодекс; - Налоговый кодекс; - - Таможенный кодекс; - Хозяйсиенно-процессуальный (Арбитражный) кодекс; - Законодательство о трудоустройстве и занятости населения; - Законодательство о социальном страховании и социальном обеспече -нии; - Законодательство о финансах и кредите;

370

- Законодательство о предприятиях и предпринимательской деяте -льности; - Законодательство о промышленности; - Законодательство о строительстве; - Законодательство о градостроительстве и архитектуре; - законодательство о жилищнокоммунальном хозяйстве; - Законодательство о сельском хозяйстве; - Законодательство о торговле, общественном питании и бытовом обслу -живании населения; - Законодательство о связи; - Законодательство об образовании; - Законодательство о научной деятельности; - Законодательство о культуре; - Законодательство об охране здоровья населения; -Законодательство о физической культуре и спорте; - Законодательство об охране окружающей среды; - Законодательство о недрах; - Законодательство об охране животного мира; - Законодательство об охране атмосферного воздуха; - Законодательство о геодезии и картографии; - Законодательство о гидрометеорологии; - Гражданский процессуальный кодекс ; - Кодекс административного судопроизводста; - Законодательство о государственной службе; - Законодательство об обороне; - Законодательство о безопасности; - Законодательство о суде и судоустройстве; - Законодательство о прокуратуре; - Кодекс об административных правонарушениях; - Законодательство об охране общественного порядка и общественной безопасности; - Законодательство о нотариате; - Законодательство об адвокатуре; - Законодательство об исполнительном производстве; Уголовное законодательство - Уголовный Кодекс; 371

- Уголовно-процессуальный Кодекс; - Уголовно-исполнительное законодательство; Международное законодательство - Международное право и процесс; - Междуродные договоры; - Законодательство о внешнеэкономических отношениях; Гл. 4. Понятие, признаки и виды законов Закон - это нормативный акт, принятый в особом порядке органом зако -нодательной власти или референдумом, выражающий волю народа, обладаю -щий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общест -венные отношения. К признакам закона относятся следующие : - он принимается только органом законодательной власти или референ -думом; - порядок его подготовки и издания определяется Конституцией и рег - лаламентом парламента; - в идеале он должен выражать волю и интересы народа; - он обладает высшей юридической силой и все подзаконные акты долж - ны соответствовать ему и ни в чем не противоречить; - он регулирует наиболее важные, ключевые общественные отношения. Именно данные признаки и выделяют закон в системе иных норматив -ных актов и придают ему качество верховенства. Изменить или отменить закон вправе только тот орган, который его при - нял, причем в строго оговоренном порядке. Виды законов по их юридической силе : 1) Конституция (закон законов) - основополагающий учредительный по -литико-правовой акт, закрепляющий конституционный строй, права и свобо -ды человека и гражданина, определяющий форму правления и государствен -ного устройства, учреждающий органы государственной власти; 2) для федеральных и унитарных государств конституционные законы - принимаются по вопросам, предусмотренным и органически связанным с фе -деральной Конституцией (например, федеральные конституционные законы о Конституционном Суде, о судебной системе, о референдуме, о выборах, о феде -ральном Правительстве и т. п.), Конституция и конституционные законы субъ -ектов федерации; 3) общие законы - акты текущего законодательства, посвященные раз -

372

личным сторонам социально-экономической, политической и духовной жизни общества (например, ГК, УК , Семейный кодекс и др.); 4) для федерации законы субъектов Федерации - издаются их представи -тельными органами и распространяются только на соответствующую терри -торию субъекта федерации. Классификация законов может проводиться по различным основаниям : - субъектам законотворчества (принятые народом в результате референдума или законодательным органом); - предмету правового регулирования (конституционные, администра -тивные, гражданские, уголовные и т. п.); - сроку действия (постоянные законы и временные); - характеру (текущие и чрезвычайные); - сферам действия (общефедеральные и региональные); - содержанию (экономические, бюджетные, социальные, политические и т. п.); - степени систематизации (обычные и кодификационные, другими сло -вами, органические - ГК, УК и т. д.); - значимости содержащихся в них норм (конституционные и обыкновенные); - объему регулирования (общие и специальные). Гл. 5. Подзаконные нормативные акты - понятие, признаки, виды Подзаконные акты - это изданные на основе и во исполнение законов ак -ты. Они обладают меньшей юридической силой, чем законы, базируются на них. Несмотря на то, что в нормативном правовом регулировании обществен -ных отношений главное и определяющее место занимает закон, подзаконные акты имеют тоже весьма важное значение в жизни любого общества, играя вспомогательную и детализирующую роль. Выделяют следующие виды подзаконных актов : 1) указы главы государства - обязательны для исполнения на всей тер -ритории государства, не должны противоречить Конституции и законам, под -готавливаются в пределах полномочий главы государства, предусмотренных конституционными и законодательными нормами. Гглава государства, прини -мает акты, которые занимают следующее после законов место. Важная роль отводиться указам, во многом с их помощью глава государ - ства реализует полномочия и элементы своего правового статуса.

373

В авторитарных государствах в современный период сфера правового ре -гулирования, охватываемая указами, весьма широка. Нормативные указы издаются обычно в случае пробелов в праве. Отдельные, очень малочисленные указы (например, о введении военно -го, чрезвычайного положения) подлежат утверждению парламентом. Акты главы государства публикуются в официальных изданиях. Конституционность актов главы государства может быть проверена Кон -ституционным Судом. (Ежегодные послания главы государства парламенту представляют со -бой официальный документ большой политической значимости, но не содер -жат норм права и поэтому не носят нормативного характера; 2) Постановления Правительства - обязательны к исполнению на терри -ториигосударства. Особенностью актов Правительства является то, что они могут быть приняты лишь на основании и во исполнение законов, а также указов главы государств. Постановления Правительства подписываются его главой (премьер-ми -нистром, канцлером, председателем Правительства и подлежат официальному опубликованию не позднее оговоренного законом срока со дня их принятия; 3) Приказы, инструкции, положения министерств, государственных комитетов и других органов исполнительной власти. Эти акты, принимаемые на основе и в соответствии с законами, указами главы государства, постановлениями Правительства, регулируют обществен -ные отношения, находящиеся, как правило, в пределах компетенции данной исполнительной структуры. Однако есть среди них и такие, которые имеют общее значение, выходят за рамки конкретного министерства и ведомства, распространяются на широ -кий круг субъектов. Например, акты министерства финансов, министерства внутренних дел, Центрального банка, и т. п.; 4) Решения и постановления местных органов госу дарственной власти (например, областных представительных, законодательных структур). 5) Решения, распоряжения, постановления местных органов государст -венного управления (например, областных глав администраций, губернаторов и пр.); 6) Нормативные акты муниципальных (негосударственных) органов. Эти акты принимаются в пределах компетенции названных структур и

374

действуют на территории соответствующих городов, районов, сел, по -селков, микрорайонов и т. п.; 7) Локальные нормативные акты - это нормативные предписания, при -нятые на уровне конкретного предприятия, учреждения и организации и ре -гулирующие их внутреннюю жизнь (например, правила внутреннего трудового распорядка). Гл. 6. Конституционное законодательство Конституционное законодательство - это отрасльзакоодательства, кото - рая устанавливает и закрепляет основы государственного устройства, обеспе -чивает соблюдение прав человека, регулирует порядок формирования органов государственной власти и принципы их деятельности. Конституционное законодательство является ведущей отраслью по от -ношению ко всем остальным отраслям законодательства, потому что ; - во-первых, общественные отношения, которые регулируются нормами конституци онного права, выражают наиболее важные стороны деятельности государства; - во-вторых, конституционное право ведущее по своему источнику - кон -ституции; в-третьих, нормы конституционного права определяют основные прин -ципы правового регулирования в целом, так как в конституции содержатся ба -зовые нормы всех отраслей системы права. Эти нормы находят свое развитие и конкретизацию в специальных от -раслях права. Именно поэтому считают, что конституционное право составляет ядро системы права, а Конституция и конституционные законы я - ядро системы законодательства. Предметом конституционного права является система общественных отношений, которые выступают в качестве господствующих отношений в об -ществе, характеризуют саму природу общества и государства, его политичес - кую, экономическую системы, положение личности в обществе. Таким образом, предметом конституционного права являются : 1) отношения, характеризующие основы конституционного строя; 2) взаимоотношения личности с обществом и государством (основы пра -вового положения личности, т.е. права и свободы граждан); 3) установление основ государственного устройства и национально-госу -дарственных отношений; 4) вопросы организации государственной власти и органов местного са -

375

моуправления. Методы конституционного права. Одним из способов конституционно-правового регулирования общест -венных отношений является метод обязывания. Именно в такой форме провозглашается ряд норм конституционного права (например, Конституция говорит : "Каждый обязан сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам"). В конституционном праве известен также метод дозволения, применяе -мый в основном к регулированию статуса граждан или для определения пол -номочий государственных органов (например, ст. 34 Конституции РФ : " Каж -дый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом дея -тельности"). В конституционном праве применяется и метод запрещения (например : "Никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление"). Субъекты конституционного права : 1) граждане; 2) предприятия, учреждения, организации (государственные и негосу -дарственные); 3) государственные органы; 4) органы местного самоуправления; 5) общественные объединения; 6) территориальные образования. Источники конституционного права : 1) Конституция (Основной Закон); 2) конституционные законы; 3) федеральные законы, регулирующие общественные отношения; составляющие предмет конституционного права; 4) законы субъектов федерации по вопросам совместного ведения; 5) подзаконные нормативно-правовые акты (указы главы государства, постановления Правительства и др.), содержащие нормы конституционного права. Особенности норм конституционного права : 1.Большинство норм конституционного права носит обобщенный харак -тер. Они излагаются на уровне принципов. Например, ст. 2 Конституции РФ: "Человек, его права и свободы являются

376

высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства". 2. Как правило, нормы конституционного права не обладают трехчлен -ной структурой. В них есть гипотеза и диспозиция, но лишь несколько статей Конститу -ций некоторых стран могу т содержать санкции. 3. Нормы конституционного права обладают высшей юридической силой по отношению к нормам других отраслей права. Они являются нормами прямого действия, т. е. должны применяться не -посредственно без подтверждения нормами специальных отраслей права. Исключение составляют нормы международного права, которые имеют приоритет по отношению к нормам конституционного права с точки зрения свободы личности, прав человека и гражданина. 4. Нормы конституционного права носят учредительный характер, т. е. определяют правовой статус каждого субъекта конституционного права. Особенность норм конституционного права в том, что применять их мо -гут только государство или муниципальные органы. Граждане могут ими то -лько пользоваться. Виды норм конституционного права : 1) нормы-принципы (содержат общие положения правового регулирова -ния, например, гл. 1 Конституции РФ); 2) нормы - исторические справки (эти нормы содержатся в преамбулах конституций и указывают на незыблемость существующих отношений); 3) нормы программного характера (эти нормы содержат в себе установки на перспективу развития общества); 4) констатирующие нормы (закрепляют существующие на момент при -нятия конституции отношения); 5) устанавливающие нормы (определяют порядок формирования орга -нов государства и круг их полномочий, а также определяют основные права и свободы граждан). Конституционно-правовые отношения - это общественные отношения, урегулированные нормами конституционного права или возникшие на их ос -нове связи между субъектами конституционного права. Специфика конституционно-правовых отношений состоит в том, что бо -льшинство из них выражает всеобщность прав и обязанностей, т. е. в этих от –

377

ношениях могут участвовать либо все субъекты конституционного права, либо большие группы людей. Конституционно-правовые отношения образуют основу правового регу -лирования в сфере политической организации государственной власти. Конституционно-правовые отношения образуют систему конституцион - ного права, состоящую из совокупности правовых институтов, которые распо -агаются в определенной последовательности и находятся во взаимодействии друг с другом. Правовой институт конституционного права - это определенная часть конституционных норм, регулирующих отдельные разновидности обществен -ных отношений, составляющих предмет данной отрасли права. Конституционное право состоит из следующих правовых институтов : 1) государственного и общественного устройства; 2) правого положения личности в обществе (права и свободы граждан); 3) политического многообразия и многопартийности; 4) парламентаризма; 5) президентства; 6) гражданства и др. Таким образом, система конституционного права характеризуется объ -ективными критериями деления отрасли на отдельные структурные подраз -деления, в основе которых лежат реальные общественные отношения. Гл. 7. Гражданское законодательство Гражданское законодательство - это совокупность правовых актов (а не норм права, как правовая отрасль), которые определяют правовое положе -ние участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результа -ты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индиви -дуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоратив -ные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущест -венные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, ав -тономии воли и имущественной самостоятельности участников. Под системой права в теории права понимается внутреннее строение права, деление его на отрасли, подотрасли и правовые институты в соответст - вии с предметом и методом правового регулирования. При этом особо следует подчеркнуть, что система права обусловливает систему законодательства и неразрывно с ней связана.

378

Система гражданского законодательства как отрасли законодательства Система гражданского законодательства как отрасли законодательства - это внутреннее строение данной отрасли законодательства и права, единство входящих в нее взаимосвязанных подотраслей и институтов.

Подотрасль гражданского законодательства - это комплекс правовых нормативов, регулирующих однородные группы отношений и имеющих свои общие положения. В законодательстве в настоящее время принято выделять пять подотрас -лей :

- Вещное право, оформляющее принадлежность вещей (имущества) уча -стниками имущественных отношений в качестве необходимой предпосылки и результата имущественного оборота;

- обязательственное право, оформляющее собственно имущественный оборот. В свою очередь оно разделяется на договорное и деликтное право, имея при этом единую для них собственную Общую часть. Договорные обязательства далее дифференцируются на группы обяза -тельств по передаче имущества в вещное право, в пользование, по выполне -нию работ, по оказанию услуг, по совместной деятельности и т. д.;

- Исключительные права, охватывающие институт так называемой инте -ллектуальной собственности (права, оформляющие принадлежность и режим использования нематериальных объектов, являющихся результатами творче -ской деятельности, произведений науки, литературы и искусства, изобретений и полезных моделей и т. п.) и институт гак называемой промышленной собст -венности (устанавливающий правовой режим промышленных образцов, фир -менных наименований, товарных знаков и т. п.);

- Наследственное право, регулирующее переход имущества в случае смерти граждан к другим лицам;

- Защита нематериальных (личных неимущественных) благ (чести, до -стоинства и деловой репутации граждан и юридических лиц, жизни, здоровья и личной неприкосновенности граждан, их частной жизни и т. п.).

В свою очередь перечисленные подотрасли делятся на институты сово -купности норм, регулирующих менее крупные однородные группы общест -венных отношений. Так, в подотрасли вещных прав можно выделить институты права собст -венности, ограниченных вещных прав, вешно-правовых способов их защиты, а в подотрасли обязательственного договорного права - институты отдельных договорных обязательств (купли-продажи, аренды, подряда и т. д.).

Институты разделяются на еще более дробные, мелкие совокупности норм - субинституты, которые, однако, тоже сохраняют единство и однородно -сть своего предмета : - Например, институты договорных обязательств разделяются на субин -

379

ституты, охватывающие правила об отдельных их разновидностях (институт договора купли-продажи - на субинституты розничной купли-продажи, по -ставки, контрактации и т. д.; - институт договора аренды на субинституты проката, аренды транс -портных средств, предприятий, финансовой аренды и т. д.). Институты и субинституты тоже имеют общие положения, свидетель -ствующие о юридической однородности охватываемых ими норм.

Кроме того, гражданское законодательство делится на две части - Общую и Особенную. Нормы, включенные в Общую часть, имеют значение для всех подотра -слей, входящих в Особенную часть. Таким образом, система гражданского законодательства такова : Общая часть : - введение в гражданское законодательство (понятие отрасли права, предмет, методы, принципы, система, источники гражданского законодательства); - субъекты и объекты гражданского оборота; - гражданское правоотношение;

- возникновение, осуществление и защита гражданских прав. Особенная часть :

- вещное законодательство (оформляет принадлежность вещей (имуще -ства) участникам имущественных отношений);

- обязательственное право (оформляет собственно имущественный обо -рот);

- разделяется на две основные ветви - гражданское и торговое, что по - зволяет говорить о дуализме частного права. К основным системам континентального гражданского законодательства относятся следующие :

- Институционная система, берущая начало от системы «Институций» крупнейшего римского юриста классической эпохи Гая. Она исходит из последовательного деления гражданского законодательства на три основных раздела : - правовое положение субъектов («лица»); - объекты права и соответствующие им имущественные права («вещи»); - способы их реализации и защиты («иски»), включавшие правила обя -зательственно-правового и даже процессуально-правового характера. Эта система рассчитана на сравнительно малоразвитую дифференциа -цию. По этой системе построен известный Гражданский кодекс Франции 1804 г. («Кодекс Наполеона»), фактически положивший начало романской системе гражданского права (воспринятой с некоторыми изменениями в Ита -

380

лии, Испании, Португалии и других европейских странах).

- Пандектная Система была создана в XVIII-XIX вв. германскими право -ведами на базе проведенной ими всеохватывающей («пандектной») система -тизации источников римского частного права (прежде всего Юстиниановы Дигесты). Ее основным достижением и характерной особенностью как раз и стало выделение Обшей части, а также четкое обособление вещных прав от обязате -льственных (впервые последовавшие в Саксонском гражданском уложении 1863 г.) и разделение материальных и процессуальных норм. По такой системе построено Германское гражданское уложение 1896 г. Оно стало базой для развития германской системы, с теми или иными модификациями использованной в Швейцарии, Австрии и ряде других госу -дарств, а также в России.

Особенности исторических систем гражданского законодательства

Исторически в гражданском праве сложились две системы его формули -рования, причем их названия отражают терминологию римского права. В первой из них - институционной системе, названной так из-за своего первоначального закрепления в римских институциях, гражданско-правовые нормы распределяются по трем разделам - субъект (personas), объект (res), отношение (actiones). При второй - пандектной системе, сложившейся в Германии под влияни - ем известного немецкого юриста Карла Фридриха Савиньи, изначально выде -лялись такие группы права, как : - вещное;

- обязательственное;

- семейное;

- наследственное.

Им предшествовала общая часть, содержащая общие положения для всех указанных групп. Подобная система имела преимущества по отношению к предыдущей си -стеме, так как усложнение юридических норм в ее рамках происходило посте -пенно. С точки зрения техники изложения и систематизации правовых норм пандектная система более оптимальна, поэтому именно она положена в основу гражданского права многих стран с учетом необходимой коррекции. В общей форме систему гражданского законодательства обычно выража -ет Гражданский Кодекс, который содержит общую часть, включающую нормы общего характера, и особенную часть, содержащую нормы об отдельных ин -ститутах гражданского законодательства. В состав Общей части входят общие положения, а также институты о су -

381

бъектах, объектах, сделках, представительстве, исковой давности. Особенная часть включает пять подотраслей :

- законодательство о право собственности и иных вещных правах;

- законодательство о личных неимущественные правах;

- законодательство об обязательственном праве;

- законодательство о наследственном праве;

- законодательство об интеллектуальном праве. Такое построение системы гражданского права позволяет вынести в Об -щую часть правовые предписания общего характера и не повторять их в Осо -бенной части, где излагается специфика отдельных гражданско-правовых ин -ститутов. Однако в соответствии с общепринятыми правилами толкования право -вых норм при применении норм Особенной части необходимо учитывать дей -ствие положений Обшей части, например правила о сделках (их действитель -ности), исковой давности, представительстве. Роль и место гражданского законодательства в общей системе законодательства.

Имущественные отношения, как отмечалось выше, разнообразны и скла -дываются в различных областях общественных отношений, т. е. могут возни -кать не только в рамках предмета гражданского права. В систему отраслей гражданско-правовой группы входят : - гражданское законодательство - профилирующая отрасль; - гражданское процессуальное законодательство и арбитражное процес - суальное законодательство, призванные организовывать судебную защиту нарушенных или оспариваемых норм гражданского права; - законодательство о семейном, международном частном праве, трудо -вом, экологическом, предпринимательском, земельном праве - специальные отрасли, призванные обеспечивать специализированный правовой режим для того или иного вида общественных отношений, используя элементы, свойст -венные профилирующей отрасли. Что касается связи материального гражданскогозаконодательства с гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодатель -ством, то предметом этих процессуальных отраслей являются общественные отношения, возникающие в сфере гражданского судопроизводства, т. е. граж -данские процесссуальные отношения.

Здесь же необходимо сказать и о так называемых комплексных отраслях банковское право, акционерное право, транспортное право (железнодорожное, морское, воздушное и др.), страховое право, жилищное право и т. д. Эти отрасли формируются в связи с необходимостью специализирован -ного регулирования определенной группы отношений на основе и в рамках су - ществующих отраслевых юридических режимов.

382

Семейное право в большей степени призвано регулировать личные не -имущественные отношения. Имущественные отношения, входящие в предмет семейного права, не так сильно обременены взаимооценочным стоимостным характером, как граж -данско-правовые. Международное частное право регулирует имущественные и личные не -имущественные отношения с участием иностранного элемента. Весьма близки к предмету гражданского права трудовые отношения, в которых предметом выступает процесс труда. В гражданском праве к ним наиболее близко примыкают обязательства по выполнению работ. При этом предметом таких отношений в рамках, например, договора под -ряда выступает материальный результат труда. Однако обозначенные отношения имеют различия по составу субъектов правоотношений: в гражданском ими выступают любые лица, а в трудовом - исключительно физические. Работник в трудовых отношениях подчинен администрации, режим его трудовой деятельности должен отвечать правилам внутреннего трудового распорядка, имущество, которое им используется в процессе осуществления своей трудовой деятельности, принадлежит работодателю. Риска случайной гибели предмета труда работник, как правило, не несет. Гл. 8. Гражданско-процесуальное законодательство Понятие гражданского процесса (судопроизводства).

Гражданское судопроизводство (гражданский процесс) – определенная, специфичная, урегулированная гражданско-процессуальными нормами деятельность всех участников судопроизводства, в том числе и органов исполнения судебных решений.

В Конституции РФ закреплены основные принципы гражданского судопроизводства: 1)все равны перед законом и судом;

2) право каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени;

3) право каждого на пользование родным языком;

4) право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом, др. Задачи гражданского судопроизводства определены ст. 2 ГПК РФ:

1) правильное и своевременное рассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов;

2) укрепление законности и правопорядка, предупреждение правонарушений, формирование уважительного отношения к закону и суду. Действующим законодательством установлен определенный порядок

383

рассмотрения споров, возникающих из гражданских, семейных, трудовых и иных материальных правоотношений, а также дел, возникающих из публично-правовых отношений, и дел особого производства, который состоит из опреде -ленных законом стадий процесса.

Стадия процесса - определенная часть процесса, объединенная совокуп -ностью процессуальных действий, направленных на достижение самостоя тельной цели.

Виды стадий процесса :

1) возбуждение гражданского судопроизводства;

2) подготовка дела к судебному разбирательству;

3) судебное разбирательство;

4) вынесение решения;

5) производство в суде второй инстанции;

6) производство в суде надзорной инстанции;

7) пересмотр решений и определений суда по вновь открывшимся

Гражданское судопроизводство подразделяется на следующие виды :

1) приказное - отличается отсутствием основных стадий гражданского процесса. Судебное решение заменяет судебный приказ;

2) исковое – характеризуется следующими чертами:

а) наличие спора о праве, который призван разрешить суд;

б) равенство субъектов спора;

в) предметом защиты выступает нарушенное или оспоренное право или охраняемый законом интерес;

г) возбуждается подачей искового заявления;

3) производство по делам, возникающим из публичных правоотношений, к которым относятся дела :

а) о признании недействующими нормативных правовых актов;

б) об оспаривании решений, действий органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих;

в) о защите избирательных прав и права на участие в референдуме;

4) особое производство - характеризуется отсутствием спора о праве. Предметом защиты выступает не нарушенное или оспоренное право, а охраняемый законом интерес заявителя;

5) производство по делам об оспаривании решений третейских судов;

6) производство по делам, возникающим из исполнительных правоотношений - сюда относят процессуальные действия суда, влияющие на процесс исполнения судебных постановлений и постановлений иных органов.

384

Понятие гражданского процессуального законодательства : предмет, метод и система. Гражданское процессуальное законодательство - отрасль законодатель -ства, включающая в себя совокупность расположенных в определенной систе -ме процессуальных норм, регулирующих общественные отношения, которые возникают между судом и участниками процесса при отправлении правосудия по гражданским делам.

Гражданское процессуальное законодательство является практической реализацией гражданского процесса.

Предмет регулирования гражданского процессуального законодательст -ва те общественные отношения между судом и другими субъектами, а также действия, осуществляемые в процессе гражданского судопроизводства, кото -рые могут быть подвергнуты правовой регламентации, т. е. правоотношения и действия, являющиеся по сути юридическими фактами. В гражданском процессе не могут складываться неправовые отношения, для его субъектов имеют значение лишь те связи и действия, которые преду - смотрены законодательством и в том виде, в котором они должны быть про -изведены.

Метод законодательства - это объективно существующая совокупность способов и приемов, с помощью которых познается предмет этой сферы. Метод законодательства имеет следующие характерные черты : 1)в состав метода могут входить лишь те способы, которые акцентируют внимание на сложившихся закономерностях, свойственных всем отношениям, входящим в предмет данной отрасли законодательства; 2)применяемые способы должны обладать динамичностью, т. е. способ -ностью совершенствоваться, поскольку не существует универсального приема, способного охватить разносторонние отношения, регулируемые отдельной отраслью законодательства в силу непредсказуемости их возникновения; 3)в состав метода может входить совокупность лишь тех приемов и спо -собов, при помощи которых можно одновременно изучать отношения, входя -щие в предмет отрасли законодательства. Метод правового регулирования гражданского процессуального законо - дательства - совокупность юридических средств, правовых приемов и спосо - бов, посредством которых государство регламентирует общественные отно -шения, возникающие по поводу и в связи с осуществлением судами общей юрисдикции и мировыми судьями правосудия по гражданским делам, и воз -действует на них.

Система гражданского процессуального законодательства состоит из двух частей - Общей и Особенной.

Общая частьсодержит в себе основные положения, институты, относя -щиеся ко всему гражданскому судопроизводству - принципы судопроизводства

385

и гарантии их реализации, правовое положение суда и лиц, участвующих в де -ле, представительство, процессуальные сроки, судебные расходы, ответствен - ность, общие правила доказывания и т. д.

Особенная часть - содержит в себе совокупность норм, регламентирую -щих движение, развитие гражданского судопроизводства по стадиям от его возбуждения до вынесения и пересмотра судебного решения, а также особен -ности процесса по отдельным категориям дел (приказным, исковым, особым, возникающим из публично-правовых и исполнительных правоотношений) и в отношении различных субъектов (в частности, иностранцев).

Источники гражданского процессуального законодательства

Источник законодательства - форма выражения вовне государственной воли, направленной на регулирование определенных отношений. Источники гражданского процессуального законодательства - нормативные акты, включающие нормы данной отрасли права.

Источники гражданского процессуального законодательства делятся на :

1) специальные законодательные акты, регламентирующие гражданс - кий процесс:

а) Конституция;

б) Гражданский кодекс; в)Семейный кодекс;

г) Закон «Об актах гражданского состояния»;

д) Закон «О государственной пошлине»;

е) Закон «О судебной системе и судоустройстве»;

ж) Закон «О мировых судьях» и др.;

2) нормативные акты, регламентирующие международный гражданс -кий процесс т. е. судопроизводство с участием иностранцев (иностранных юридических лиц) и лиц без гражданства :

а) Гаагская Конвенция от 15.11.1965 г. «О вручении за границей судеб -ных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам»;

б) Гаагская Конвенция 18.03.1970 г. «О получении за границей доказа -тельств по гражданским и торговым делам»; в) двусторонние конвенции, заключаемые между государством и иностран -ными государствами о правовой помощи по семейным, гражданским и уго ловным делам, и др.;

3) акты судебного толкования норм гражданского процессуального за - конодательства (постановления Пленума Верховного Суда, а также обзоры судебной практики, подготовленные Президиумом Верховного Суда с допу -щением аналогии в гражданском процессе. Данные акты не могут устанавливать новых правил, а лишь дают тол --

386

кование уже существующих законодательных норм.

Особенностью источников гражданско-процессуального законодательст - ва является их высокий юридический статус. По юридической силе источники делятся на :

1) Конституцию. Основной объем конституционных норм, действующих в сфере граждан -ского судопроизводства, содержится в гл. «Судебная власть». Конституция устанавливает принцип осуществления правосудия только судом, провозглашает независимость судей и подчинение их только Конститу -ции и закону. Конституция раскрывает содержание принципа гласности судеб - ного разбирательства, говорит о состязательности и равноправии сторон;

2) международные договоры с другими государствами. ГПК устанавливает приоритет норм международных договоров над пра -вилами государственного гражданского судопроизводства;

3) Гражданско-процессуальный кодекс РФ - содержит основную часть норм, регламентирующих порядок судопроизводства по гражданским делам. Положения иных законов, регулирующих отдельные гражданские про -цессуальные отношения, должны соответствовать положениям ГПК;

4) иные законы : Конституционный закон «О судебной системе и статусе сдей», законы «Об исполнительном производстве», «О судебных приставах», «О мировых судьях», «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», «О третейских судах» и др.

Понятие, значение и классификация принципов гражданского процессуального законодательства Принципы гражданского процессуального законодательства - основные положения, на основе которых определяется специфика, сущность и содержа -ние данной отрасли законодательства .

Значение принципов :

1) являются важными демократическими гарантиями правосудия по гра -жданским делам;

2) суд руководствуется не только конкретными гражданскими процессу -альными нормами, но и принципами процессуального законодательства;

3) способствуют правильному толкованию всех норм гражданского про -цессуального законодательства ;

4) способствуют преодолению пробелов в гражданском процессуальном законодательстве. Применение аналогии закона или права возможно лишь на базе принци - пов гражданского процессуального законодательства;

5) определяют собой структуру и существенные черты гражданского

процессуального законодательства, его общие положения;

387

6) обусловливают содержание процессуального законодательства в це -лом;

7) охватывают все нормы и институты гражданского процессуального законодательства;

8) указывают цель процесса и методы ее достижения;

9) предопределяют характер и содержание деятельности субъектов пра -ва, общее направление развития и дальнейшего совершенствования данной отрасли. Все дополнения и изменения, которые вносятся в гражданское процессу -альное законодательство, формулируются в первую очередь исходя из прин -ципов отрасли.

Структура принципов гражданского процессуального законодательства состоит из следующих компонентов :

1) наличие определенных представлений в сфере правосознания, в том числе правосознания судей и иных юристов, и в правовой науке;

2) закрепление соответствующих положений в действующем законода -тельстве;

3) реализация принципов права в конкретной сфере общественных от -ношений. Система гражданского процессуального законодательства включает всю совокупность принципов данной отрасли законодательства в их соотношении и взаимозависимости. Классификация принципов гражданского процесс - суального законодательства

1. По характеру нормативного источника, в котором закреплен конкрет -ный принцип : 1) конституционные принципы :

а) осуществление правосудия только судом;

б) независимость судей и подчинение их только закону;

в) принцип несменяемости судей;

г) принцип неприкосновенности судей;

д) принцип состязательности сторон;

е) принцип равноправия перед законом и судом;

ж) принцип гласности судебного разбирательства;

2) принципы, закрепленные в ГПК :

а) принцип единоличного и коллегиального рассмотрения гражданско -го дела;

б) язык гражданского судопроизводства; в)принцип диспозитивности;

д) сочетание устности и письменности;

388

е) принцип непосредственности;

ж) принцип непрерывности.

2. В зависимости от того, в одной или нескольких отраслях действуют соответствующие принципы:

1) межотраслевые; 2)специфические отраслевые;

3. По объекту регулирования :

1) принципы организационно-функциональные являются одновременно принципами организации правосудия (судоустройственными) и функциональ - ными;

2) функциональные - благодаря данным принципам реализуются основ - ные функции суда;

3) организационные - определяют порядок организации деятельности суда.

Гражданские процессуальные нормы (понятие, виды, особен - ности, структура), их действие во времени и в пространстве.

Норма гражданского процессуального законодательства - это элемент структуры законодательства .

Норма гражданского процессуального законодательства - общеобязате -льное правило поведения, которое наделяет участников гражданско-процессу-альных отношений субъективными правами и юридическими обязанностями.

Гражданская процессуальная норма имеет следующие особенности :

1) устанавливается исключительно федеральным законом;

2) регулирует правоотношения в особой сфере - в сфере осуществления судами общей юрисдикции и мировыми судьями правосудия по гражданским делам;

3) правоприменителем гражданской процессуальной нормы и обязатель - ным участником регулируемых ею правоотношений является суд (судья);

4) легальное толкование нормы осуществляется Пленумом Верховного Суда. Юридические нормы делятся на :

1) регулятивные - предписания, направленные на регулирование отно -шений путем предоставления участникам процесса прав и возложения на них обязанностей :

а) обязывающие - устанавливают обязанности лица совершать опреде -ленные действия;

б) запрещающие - устанавливают обязанности лица воздержаться от оп -ределенных действий;

в) управомочивающие - устанавливают субъективные права на соверше -ние определенных действий;

389

2) охранительные - регламентируют государственные принудительные меры защиты прав участников процесса (санкции);

3) обобщающие - имеют дополнительный характер и не являются само -стоятельной нормативной основой для возникновения правоотношений:

а) общие - направлены на фиксирование в обобщенном виде особенностей регулируемых отношений;

б) декларативные - нормы-предписания, в которыхсформулированы пра -вовые принципы, лежащие в основе правового регулирования отношений в определенной области;

в) дефинитивные - определяют в обобщенном виде признаки определен -ных правовых категорий.

Также нормы подразделяются на :

1) абсолютно определенные - исчерпывающе формулируют условия дей -ствия участников процесса, их права и обязанности;

2) относительно определенные - не содержат исчерпывающих указаний и предоставляют суду решить вопрос права с учетом конкретных обстоятельств :

а) ситуационные - регулируют действия актом суда в зависимости от конкретной ситуации;

б) альтернативные - предусматривают возможность применения арбит -ражным судом одного из нескольких точно обозначенных вариантов действий или совершения лицами, участвующими в деле, какого-либо из допускаемых за-коном действий;

в) факультативные - предусматривают наряду с основным вариантом и факультативный вариантдействий.

Норма закона обретает силу после введения ее в действие. Норма права не имеет обратной силы и применяется к отношениям, воз -никшим после введения ее в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введе -ния его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.

Действие нормы права распространяется на всю территорию государства или на конкретный территориальный участок в том случае, если это предус -матривается законом.

Понятие лиц,участвующих в деле, гражданская правоспособгость и дееспособность

Лица, участвующие в деле - это участники процесса, имеющие самостоятель -ный юридический интерес (личный или общественный) к исходу процесса (решению суда), действующие в процессе от своего имени, имеющие право на совершение процессуальных действий, направленных на возникновение, развитие и окончание процесса, на которых распространяется законная сила решения.

390

Состав лиц, участвующих в деле : 1)стороны;

2) третьи лица;

3) прокурор;

4) лица, обращающиеся в суд за защитой прав, свобод и законных ин -тересов других лиц;

5) вступающие в процесс в целях дачи заключения;

6) заявители;

7) другие заинтересованные лица по делам особого производства и по делам, возникающим из публичных правоотношений.

ГПК рФ наделил данных лиц определенными правами и возложил на них юридические обязанности. Лица, участвующие в деле, имеют право :

1) знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы;

2) представлять доказательства и участвовать в их исследовании;

3) задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребова - нии доказательств;

4) давать объяснения суду в устной и письменной форме;

5) приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного раз - бирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов дру -гих лиц, участвующих в деле; 6)обжаловать судебные постановления и использовать предоставлен -ные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуа - льные права.

Лица, участвующие в деле, несут процессуальные обязанности. При неисполнении процессуальных обязанностей наступает ответст -венность.

Гражданская процессуальная правоспособность - закрепленная зако -ном возможность иметь гражданско-процессуальные права и нести обязан -ности.

Гражданская процессуальная правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами и организациями, обладающими согласно законо - дательству правом на судебную защиту прав, свобод и законных интересов.

Гражданская процессуальная дееспособность - способность своими действиями осуществлять процессуальные права, выполнять процессуаль -ные обязанности и поручать ведение дела в суде представителю (граждан -ская процессуальная дееспособность принадлежит в полном объеме гражда -нам, достигшим возраста 18 лет, и организациям).

391

Согласно закону существует ряд обстоятельств, когда несовершеннолет - ний приобретает полную дееспособность, т. е. несовершеннолетний может лично осуществлять свои процессуальные права и выполнять процессуальные обязанности в суде. Это возможно в случае эмансипации. Согласно закону эмансипация происходит в случае :

1) вступления несовершеннолетнего в брак;

2) объявления его полностью дееспособным в связи с тем, что несовер -шеннолетний работает по трудовому договору либо имеет иной доход, обес -печивающий его достойное существование. Гл. 9. Уголовное законодательство Уголовное законодательство - система нормативных правовых актов, принимаемых уполномоченными органами государственной власти, содержа -щих нормы, регулирующие отношения, связанные с установлением оснований привлечения к уголовной ответственности и освобождения от неё, определе -нием преступности деяний и иные отношения, входящие в предмет регулиро -вания уголовного права. Уголовный закон современными учёными, как правило, признаётся фор - мой выражения уголовного права, производной от воли общества и правосоз -нания народа, а не навязанной ему извне. Уголовное законодательство может существовать как в форме единого систематизированного (кодифицированного) свода законов (кодекса), так и в форме отдельных актов, содержащих конкретные нормы уголовного права. Структура уголовного законодательства Если уголовное законодательство имеет форму единого кодифицирова -ного акта, как правило, в нём выделяются Общая и Особенная часть. Общая часть включает нормы, в которых закрепляются основные прин -ципы и другие общие положения уголовного права - понятия и определения, связанные с его основными институтами, перечень видов наказаний и т. д. Нормы Общей части, как правило, носят регулятивный характер - это нормы-декларации, нормы-предписания, нормы-определения; некоторые из этих норм носят поощрительный или разрешительный характер. Особенная часть включает нормы, содержащие описание конкретных преступных деяний и устанавливающие конкретные меры наказания за них. В процессе применения закона нормы Общей и Особенной частей приме -няются во взаимодействии- невозможно привлечь лицо к уголовной ответст -венности, не обратившись к нормам Общей части (например, о возрасте уго -ловной ответственности, смягчающих и отягчающих обстоятельствах) и не квалифицировав содеянное им по конкретной статье Особенной части. Уголовно-правовая норма Уголовно-правовые нормы бывают следующих видов :

392

- нормы-предписания, устанавливающие нормативные определения по -нятий, относящихся к сфере уголовного права («преступление», «наказание») или содержащие общеобязательные правила поведения; - нормы-дозволения, определяющие меру возможного поведения лица в рамках установленных предписаний; - нормы-запреты, устанавливающие недопустимость совершения опре -делённых общественно опасных действий под страхом наказания. - нормы-поощрения, стимулирующие лицо к совершению определённых действий. Структура уголовно-правовой нормы Вопрос структуры уголовно-правовой нормы является спорным. Обычно считается, что правовая норма состоит из трёх элементов - гипо - тезы, диспозиции и санкции. Традиционная схема построения уголовного законодательства с делени - ем на Общую и Особенную части такова, что в явном виде некоторые из этих элементов отсутствуют. Ввиду этого имеются следующие основные точки зрения на структуру уголовно-правовой нормы : - статьи Общей части состоят только из диспозиции, формулирующей нормативные принципы, декларации или определения; - статьи Особенной части состоят из диспозиции и санкции; - норма Особенной части состоит из гипотезы, диспозиции и санкции; Гипотеза не приводится в тексте уголовного закона, она подразумевает -ся и имеет следующий вид - «…если кто-либо совер¬шит убийство…». Диспозиция представляет собой определение конкретного деяния, со -ставляющего уголовное правонарушение. - уголовно-правовая норма состоит из гипотезы, диспозиции и санкции - в гипотезе содержатся условия действия нормы, диспозицией устанавливатся правило поведения, а санкцией - меры ответственности за нарушение нормы; - нормы Общей части могут состоять также только из гипотезы и дис -позиции и даже только из диспозиции (нормы-определения). - нормы уголовного закона состоят из гипотезы (которая в уголовно-пра вовой теории обычно называется диспозицией), которая описывает условия применимости данной нормы, и санкции, а их диспозиция (устанавливающая правила поведения), как правило, лишь предполагается в уголовном законе - это внешнее по отношению к нему правило поведения или норма морали, ко - торую государство считает нужным охранять в уголовно-правовом порядке Споры вызывает даже сам факт существования уголовно-правовых норм: так, в нормативной теории считается, что функция уголовного права сводится к назначению кары за нарушение правовых норм, относящихся к другим отра -слям права : гражданскому, конституционному и т. д. Виды диспозиций

393

Диспозиция уголовно-правовой нормы (относящейся к Особенной части уголовного закона) устанавливает признаки конкретного преступного деяния. Она может быть нескольких видов : - простая диспозиция называет деяние («похищение человека», «угон су -дна») но не раскрывает его признаков, не содержит его определения; - описательная диспозиция, помимо наименования деяния содержит его определение или описание («убийство, то есть умышленное причинение смер -ти другому человеку»). Описание может быть кратким или подробным; - ссылочная (или отсылочная) диспозиция характеризуется наличием отсылки к другой статье уголовного закона. Как правило, ссылочная диспозиция формулируется в негативной форме - например, «не повлекшее последствий, указанных в ст. … настоящего кодек -са»; - бланкетная диспозиция предполагает использование для установления признаков деяния нормативных актов других отраслей права - например, для того, чтобы установить полный перечень деяний, запрещаемых статьёй уго -ловного закона, устанавливающей ответственность за преступное нарушение правил дорожного движения, необходимо обратиться к соответствующим нормативным актам, устанавливающим эти правила; - смешанные, содержащие признаки одновременно описательной и блан -кетной диспозиции или бланкетной и ссылочной диспозиции и т. д. - выделяют также альтернативные диспозиции, в которых предусматри -вается несколько самостоятельных действий, каждое из которых является до -статочным для наступления ответственности по данной уголовно-правовой норме. Виды санкций В санкции нормы уголовного закона устанавливаются меры ответствен -ости, подлежащие применению к лицу, совершившему конкретное деяние. Существуют следующие виды санкций : - относительно определённая, устанавливающая конкретный вид нака - зания и его минимальный и максимальный пределы (или только максималь -ный предел - в этом случае наказание не может быть меньше, чем предусмот -рено в статье Общей части, регулирующей порядок применения соответствую -щего вида наказания); - альтернативная, предусматривающая выбор одного из нескольких ви -дов наказания (например, лишения свободы или штрафа); - абсолютно определённая, предусматривающая единственный вид на -казания с точно определённым его размером, не допускающим вариаций. В современном законодательстве такие санкции применяются редко - например, в российском уголовном законодательстве их нет; - отсылочная, в которой не указывается наказание, подлежащее приме –

394

нению за совершение деяния, а содержится отсылка к санкции другой статьи уголовного законодательства; - кумулятивная, предусматривающая назначение одновременно двух ви -дов наказания - основного и дополнительного. В некоторых случаях применение дополнительного наказания может ставиться в зависимость от усмотрения суда, выносящего решение по делу; - абсолютно неопределённая, не включающая никаких указаний о виде или размере наказания - такие санкции в основном применяются в рамочных нормативных актах международного характера в сфере борьбы с преступнос - тью. Действие уголовного законодательства во времени По общему правилу, действие уголовного законодательства ограничено определёнными временными рамками. Уголовный закон начинает применяться после его вступления в силу и действует вплоть до его отмены или замены новым законодательным актом. Действие закона также может прекращаться вследствие истечения срока его действия, который был изначально предусмотрен в самом законе, либо отпа -дения обстоятельств, обусловивших его принятие (например, военного поло -жения). В современных государствах, как правило, к совершённому преступлению применяется тот уголовный закон, который действовал в момент его соверше -ния. Это правило не распространяется на случаи, когда новый уголовный закон смягчает или исключает уголовную ответственность за совершённое деяние, такой закон может иметь обратную силу. Обратная сила уголовного закона Если расследование и рассмотрение судом уголовного дела происходит уже после вступления в силу нового уголовного закона, к деянию, которое бы -ло совершено до вступления его в силу, по общему правилу применяются нор -мы старого уголовного законодательства (так называемое ультраактивное действие или переживание уголовного закона). Этот принцип закреплён и нормами международного права (ст. 15 Меж - дународного пакта о гражданских и политических правах 1966 года). Однако в некоторых случаях вновь принятый уголовный закон может применяться и к преступным деяниям, совершённым до его принятия. Такое действие закона называется ретроактивным, а закон считается имеющим обратную силу. Как правило, имеющим обратную силу признаётся уголовный закон, улучшающий положение лица, совершившего преступление - признающий со -вершённое деяние непреступным, смягчающий наказание и т. д., смягчающим наказание может быть признан уголовный закон : - предусматривающий более мягкий вид наказания за совершённое пре –

395

ступление (например, штраф вместо лишения свободы). Предусматривающий более низкий верхний предел санкции при неиз -менном или уменьшившемся нижнем; - уменьшающий нижний предел санкции при неизменном верхнем. Заменяющий подлежащее обязательному применению дополнительное наказание таким же по строгости, но подлежащим факультативному примене -нию. Конкретный перечень обстоятельств, при которых закон считается более мягким, может варьироваться в различных юрисдикциях и различных доктри -нальных исследованиях. Так, например, Н. С. Таганцев считал, что вновь принятый уголовный за -кон должен применяться ко всем деяниям, которые на момент его принятия уже считались преступными, то есть что обратной силы не имеет только закон, устанавливающий преступность деяния. Спорным является вопрос о том, какой из законов должен быть приме -нён, если новый закон одновременно и смягчает, и усиливает ответственность (например, повышает верхний предел наказания и уменьшает нижний). Предлагались различные варианты его решения : - предоставить право выбора применимого закона самому обвиняемому; - применять закон, устанавливающий более мягкий минимальный пре -дел наказания; - применять закон, устанавливающий более мягкий максимальный пре -дел наказания; На практике может быть принято решение о придании новому закону об -ратной силы в части, которая связана с улучшением положения виновного (то есть минимальный срок наказания будет задаваться новым законом, а макси -мальный - старым). Обратная сила может носить простой или ревизионный характер. В первом случае новый закон применяется только на уголовные дела, приговор по которым не вступил в законную силу, уже исполняемые наказа -ния пересмотру не подлежат (такие положения предусмотрены, например, УК Франции 1992 года), во втором - пересмотру в связи с принятием нового уго -ловного закона подлежат и уже вступившие в силу приговоры. Неоднозначно решается вопрос о пересмотре уже вступивших в законную силу приговоров в связи принятием нового уголовного закона, уменьшающего максимальный срок наказания за преступление. В таких случаях в одних государствах наказание может смягчаться про -порционально смягчению санкции (Таджикистан), а в других пересмотру под -лежат только наказания, превышающие максимальный предел новой санкции (Россия). В практике встречаются случаи, когда в период между совершением преступления и вынесением приговора уголовный закон изменяется неодно -

396

кратно, причём «промежуточный» уголовный закон является более мягким (вплоть до декриминализации деяния), чем действовавший в момент соверше - ния деяния или действующий в момент вынесения приговора. Позиции учёных и судебной практики по данному вопросу являются про -тиворечивыми и неустойчивыми. В. Н. Кудрявцев указывал, что «промежуточный» закон не может приме -няться, так как он не действовал ни в момент совершения преступления, ни при рассмотрении дела судом. Противоположной точки зрения придерживались такие учёные, как Л. Зайцев, И. Тишкевич, И. Горелик, Н. Д. Дурманов, Я. М. Брайнини др. Вопрос о действии такого промежуточного уголовного закона разреша -ется неоднозначно - в некоторых юрисдикциях (например, ФРГ) применяется наиболее благоприятный для виновного закон, даже если он был позже отме - нён, в других «промежуточный» уголовный закон не применяется. Современные учёные и судебная практика во многих государствах при -держиваются точки зрения, согласно которой промежуточному уголовному за - кону придаётся обратная сила. Спорным в теории права долгое время являлся вопрос о возможности придания обратной силы уголовному закону любого характера (в том числе устанавливающему и усиливающему ответственность), случаи такого прида -ния имели место : - например, в СССР в 1961 году осуждённые за нарушение правил о ва -лютных операциях в соответствии с принятыми в ходе рассмотрения дела поправками в УК РСФСР были приговорены к смертной казни и расстреляны, несмотря на то, что максимальный срок наказания в момент совершения пре -ступления составлял 10 лет лишения свободы. Сомнительным также является право законодателя отказаться от прида -ния обратной силы закону, смягчающему уголовную ответственность, однако и такие случаи известны мировой практике : например, ч. (2) ст. 5 УК Латвийс -кой Республики 1997 года прямо предусматривает такое право. Современным международным правом (ст. 15 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 года, ст. 11 Всеобщей декларации прав человека 1948 года) такая практика признана нарушающей основные не -отъемлемые права и свободы человека. В то же время международные правовые акты не ограничивают государ -ства в возможности придания обратной силы национальному закону, устанав -ливающему уголовную ответственность за деяния, которые в момент совер -шения являлись уголовным преступлением согласно общим принципам права, признанным международным сообществом. На практике такая возможность реализуется достаточно редко. Например, ей воспользовались государства Восточной Европы, приняв -шие в 1944-1945 годах законы, устанавливающие наказуемость деяний воен -

397

ных преступников, которым была придана обратная сила (постольку, посколь -ку они относились к деяниям, совершённым до их принятия). В литературе отмечается, что практика придания обратной силы вновь введённым уголовным законам существует и в современных развитых странах - так, в ФРГ проводятся массовые судебные процессы в отношении граждан бывшей ГДР, осуществлявшими свою деятельность в строгом соответствии с действовавшим в тот период законодательством, а в Латвии были привлечены к уголовной ответственности более 100 бывших сотрудников органов НКВД - МГБ - КГБ, партийных, государственных, общественных деятелей, сотрудни -ков правоохранительных органов в связи с выполнением ими служебных обя -занностей в советский период. Время совершения преступления Спорным в уголовно-правовой теории является вопрос о том, какой мо -мент времени следует считать моментом совершения преступления. По этому поводу имеются следующие точки зрения : - моментом совершения преступления является момент совершения об -щественно опасного действия или бездействия; - временем совершения пре ступления является время наступления об - щественно опасных последствий. - в случае, когда после совершения действия виновный сохраняет конт -роль над развитием событий и может предотвратить последствия - момент на -ступления последствий, в остальных случаях - момент совершения действия. - Временем совершения преступления признаётся время совершения преступного деяния, однако если виновный желал наступления последствий в другое время, временем совершения преступления признаётся время наступ -ления последствий. Особенности при определении момента совершения преступления име -ются в продолжаемых преступлениях (состоящих из ряда тождественных дей -ствий) и длящихся преступлениях (суть которых заключается в длительном невыполнении лицом возложенной на него юридической обязанности). Обычно время совершения этих преступлений определяется в продолжа -емых преступлениях - по моменту совершения последнего из действий или пресечения преступления, в длящихся - по моменту добровольного или прину -дительного прекращения преступления (по моменту фактического окончания преступления). Некоторыми учёными предлагается исходить при определении времени совершения таких преступлений из момента их юридического окончания - времени, когда в деянии виновного уже будут присутствовать все признаки состава преступления, которое он замыслил совершить. В современных системах уголовного права момент совершения преступле ния обычно связывается с моментом совершения деяния. Это связывается с тем, что именно в этот момент окончательно форми -

398

руется субъективное отношение виновного к своим поступкам, которое в соот -ветствии с принципом субъективного вменения является необходимой пред -посылкой уголовной ответственности. Не имеет единственного решения также вопрос о времени совершения преступления соучастниками - организатором, подстрекателем, пособником. Согласно одной точке зрения, момент совершения преступления испол -нителем и этими соучастниками совпадает. Согласно другой, в расчёт надлежит принимать только действия самого соучастника, а момент совершения преступления исполнителем роли не игра -ет. В законодательстве различных государств мира принята одна из изло -женных выше точек зрения. Действие уголовного законодательства в пространстве

Истории известно множество способов решения проблемы выбора уго -ловного закона, подлежащего применению в случаях, в зависимости от госу -дарственной принадлежности преступника и места совершения преступления. Так, в средневековой Европе выбор закона зависел от национальности преступника : «франк судился по законам франков, аллеман - по закону алле -манов, бургунд - по закону бургундскому и римлянин - по римскому»; позже нередко применялся закон места задержания преступника. В современном уголовном праве действие уголовного закона в простран -стве определяется несколькими принципами : территориальным, гражданства, универсальным и реальным. Территориальный принцип Если преступление совершено в пределах территории определённого го -сударства, то ответственность наступает по уголовному законодательству это -го государства независимо от того, кто совершил преступление - гражданин данного государства, иностранный гражданин или лицо без гражданства. В соответствии с положениями международного права к территории го -сударства относятся суша, воды (внутренние и территориальные), недра и воздушное пространство в пределах его государственной границы. Ширина территориальных вод в различных государствах составляет от 3 (Великобритания) до 24 морских миль. Конвенция ООН по морскому праву от 10 декабря 1982 года устанавлива -ет максимальную протяжённость территориальных вод в 12 морских миль, отсчитываемых от исходных линий, предусматриваемых конвенцией (по об -щему правилу это линия наибольшего отлива вдоль берега, указанная на офи -циально признанных прибрежным государством морских картах крупного масштаба). К внутренним водам в соответствии с этой конвенцией относятся воды, расположенные в сторону берега от исходной линии территориального моря

399

(за исключением государств-архипелагов). При этом устанавливаются ограничения в отношении осуществления уголовной юрисдикции по преступлениям, совершённым на борту морских су -дов, находящихся в пределах территориального моря, и воздушных судов, на -ходящихся в пределах воздушного пространства иностранного государства. Ст. 27 Конвенции ООН по морскому праву устанавливает, что юрисдикция прибрежного государства распространяется только на случаи, когда последст -вия преступления распространяются на прибрежное государство, либо престу -пление нарушает спокойствие в стране или добрый порядок в территориаль -ном море, либо если капитан судна или дипломатический (консульский) пред -ставитель государства флага обратится с просьбой о помощи к местным влас -тям, либо если эти меры необходимы для пресечения незаконного оборота наркотических или психотропных средств. В соответствии с Конвенцией ООН по морскому праву суверенитет госу -дарства (в том числе и связанный с осуществлением уголовно-правовой юрис -дикции) распространяется на континентальный шельф в целях его разведки и разработки его природных ресурсов. Кроме того, этой конвенцией государствам предоставляется право уста -навливать за пределами своих территориальных вод исключительную эконо -мическую зону, ширина которой не должна превышать 200 морских миль, уго -ловная и иная юрисдикция государства в отношении исключительной эконо -мической зоны распространяется на отношения, связанные с использованием и разведкой природных ресурсов, созданием и использованием искусственных островов, установок и сооружений, морскими научными исследованиями, за -щитой и сохранением морской среды. Согласно Конвенции о международной гражданской авиации 1944 года, все государства обладают полным и исключительным суверенитетом над воз -душным пространством над своей территорией. Однако Токийская конвенция о преступлениях и некоторых других актах, совершаемых на борту воздушных судов 1963 года устанавливает, что в отно -шении преступлений, совершённых на борту воздушных судов других государ - ств, находящихся в территориальном воздушном пространстве, уголовная юрисдикция осуществляется лишь если преступление имеет последствия на территории государства, либо совершено гражданином (резидентом) или в от -ношении гражданина (резидента) такого государства, либо направлено против безопасности государства, либо связано с нарушением правил воздушных по -лётов, либо если вмешательство требуется для выполнения международных обязательств данного государства. По Договору о принципах деятельности государств по исследованию кос -мического пространства, включая Луну и другие небесные тела, государство, которому принадлежит объект, запущенный в космическое пространство, в том числе находящийся на небесном теле, сохраняет над ним и его экипажем 400

контроль и осуществляет в отношении него уголовную юрисдикцию. В отношении Международной космической станции соответствующим договором установлен специальный уголовно-правовой режим - государства-участники вправе осуществлять уголовную юрисдикцию в отношении своих граждан, находящихся на борту МКС. Однако если преступление затрагивает жизнь или безопасность гражда -нина другого государства-партнера либо совершено внутри или на орбиталь - ном элементе другого государства-партнера или причиняет ущерб такому ор -битальному элементу уголовную юрисдикцию может осуществлять также го -сударство, интересы которого были затронуты преступлением, по соглашению с государством гражданства преступника или если это государство не предо -ставило гарантий осуществления уголовного преследования в отношении это -го лица. Международным правом могут устанавливаться исключения из террито -риальной уголовной юрисдикции. Одним из наиболее известных таких исключений является дипломатиче -ский и консульский иммунитет. Дипломатическим иммунитетом от уголовной ответственности облада -ют глава дипломатического представитель¬ства (посол, посланник, поверенный в делах), советник, торговые представители и их заместители, военные, воен -но-полевые и военно-воздушные атташе и их помощники, первый, второй и тре¬тий секретарь, атташе и секретарь-архивариус, а также члены их семей, не являющиеся гражданами государства, в котором действует дипломатическая миссия, и проживающие с ними совместно. Ограниченным иммунитетом от уголовной юрисдикции, связанным с выполняемой данными лицами деятельностью, обладают консульские долж -ностные лица, сотрудники обслуживающего персонала дипломатических предста¬вительств, а также представители и должностные лица международ -ных организаций, члены парламентских и правительственных делегаций. Если такие лица совершают преступление, как правило, за этим следует их объявление персоной non grata и их высылка. Известны также случаи лишения таких лиц дипломатического иммуни -тета той стороной, представителями которой они являются, чтобы дать стране пребывания возможность привлечь их к уголовной ответственности. Не является территорией иностранного государства территория его по -сольства в другой стране, тем не менее, здания посольств и автомашины пос -лов пользуются иммунитетом от осуществления в отношении их действий правоохранительных органов иностранных государств, связанных с уголов -ным преследованием. Принцип гражданства Государство может распространять свою уголовно-правовую юрисдик -цию на всех своих граждан, где бы они ни находились.

401

Если гражданин государства совершает преступление за рубежом, и не был осуждён судом иностранного государства, по возвращении он может быть подвергнут осуждению по уголовному законодательству своего государства. При этом также могут быть приняты в расчёт положения уголовного за -кона иностранного государства, касающиеся преступности деяния и максима -льного наказания за него. Может также устанавливаться конкретный перечень деяний, за которые гражданин государства подлежит ответственности, даже если они не являются преступными по законам того государства, где совершено деяние. В случае, если лицо, имеющее двойное гражданство, совершает преступ -ление в третьем государстве, законодательство, по которому оно должно нести уголовную ответственность определяется исходя из принципа «эффективного гражданства» - применяется закон того государства, в котором это лицо посто -янно проживает, имеет движимое и недвижимое имущество, работает и осуще -ствляет свои гражданские и политические права. Покровительственный принцип Покровительственный или специальный принцип предусматривает рас -пространение уголовной юрисдикции государства в соответствии с междуна -родными договорами на ограниченные контингенты его граждан (например, военнослужащих), находящиеся на территории иностранных государств. Например, в отношении воинских частей, дислоцированных на террито -рии иностранных государств, в соответствии со сложившейся международной практикой, применяется следующая схема распределения юрисдикции - за преступления, совершённые вне территории таких частей ответственность на -ступает по законам страны пребывания, а за преступления, совершённые на территории воинской части - по законам страны, которой принадлежит данная воинская часть. Универсальный принцип Ответственность за некоторые разновидности преступлений (прежде всего, преступления против мира и безопасности человечества, но также и фа -льшивомонетничество, захват заложника и др.) предусматривается не только национальным законодательством, но и международными договорами. В отношении лиц, совершивших такие преступления, любое государство - участник соответствующих международных договоров имеет право осуществ -лять свою уголовную юрисдикцию независимо от их гражданства или поддан -ства и места совершения преступления. Реальный принцип Уголовное законодательство может предусматривать защиту интересов принявшего его государства и его граждан от посягательств, исходящих со стороны граждан иностранных государств, установив, что такие лица могут быть привлечены на территории данного государства к уголовной ответст -

402

венности в соответствии с его законами. Оккупационный принцип В случае, когда два государства находятся в состоянии войны, и войска одного государства оккупируют часть территории другого государства к ли -цам, совершившим преступление на оккупированной территории, временно (как правило, до создания на ней собственных органов власти и судов) приме - няется уголовное законодательство государства, чьи войска осуществляют ок -купацию. Оккупационный принцип применялся, например, в период оккупации Японии вооружёнными силами США, когда все американские военнослужащие были неподсудны судам Японии и подчинялись уголовной юрисдикции США. Аналогичный характер носил также применявшийся до середины XX ве - ка режим капитуляции, согласно которому граждане колониальных государств за преступления, совершённые в колониях или иных странах с подобным ре -жимом, отвечали за них по законам своего государства, а не по уголовному за -кону места совершения преступления. Место совершения преступления Неоднозначно определяется в уголовном праве различных государств вопрос о том, какое место можно считать местом совершения преступления. Достаточно распространённой является позиция, суть которой выразил ещё Н. С. Таганцев. Если, например, применяясь к известному бременскому слу -чаю, мы представим себе, что на торговом судне, отправляющемся из Данцига в Россию, была устроена адская машина с часовым приводом, долженствующая взорвать пароход с грузом и экипажем через 48 часов после установки прибора, если затем, по прибытии судна в Либаву, действительно произошёл взрыв, со -провождавшийся повреждением имущества и гибелью людей, то очевидно, что местом совершения преступления должна быть признана Россия, а не Герма -ния, где было сделано приготовление, и не открытое море, где развивалось преступление. Если бы преступная деятельность ограничилась только приготовлением, например преступление обнаружилось при самой установке на корабле маши -ны, то местом учинения, конечно, была бы Германия, а не Россия. Аналогичные положения содержатся, например, в современном УК ФРГ. В странах, где время совершения преступления определяется моментом совершения преступного деяния независимо от времени наступления послед -ствий, аналогичным образом может определяться и место совершения деяния -

403

по месту совершения преступного деяния. Экстрадиция Экстрадиция или выдача — институт, в соответствии с которым лицо, находящееся на территории государства, передаётся другому государству, на территории которого это лицо совершило преступление, для применения к не -му мер уголовной ответственности, экстрадиция осуществляется в соответст -вии с международными конвенциями (например, Европейской Конвенцией о выдаче лиц, совершивших преступле¬ния от 13 декабря 1957 года), двусторон -ними или многосторонними международными договорами. В международной практике обычно признаётся, что выдача может быть запрошена государством при соблюдении следующих условий : - Преступление совершено на его территории; - Преступник является гражданином данного государства; - Преступление было направлено против этого государства или причини -ло ему вред; В отношении экстрадиции государствами обычно устанавливаются следующие ограничения : - Отказ от выдачи собственных граждан; - Отказ от выдачи лиц, которым предоставлено политическое убежище. - Отказ от выдачи, если преступление совершено на территории запрашиваемого государства (приоритет территориального принципа над принципом гражданства); - Отказ от выдачи лица, уже привлечённого к уголовной ответственнос -ти за то же деяние (вступил в законную силу приговор суда) или освобождён -ного от неё в связи с тем же деянием; - Отказ от выдачи лица, которое не может быть подвергнуто уголовному преследованию на территории запрашиваемого государства вследствие исте -чения срока давности или по иным основаниям. Кроме того, достаточно часто государства оставляют за собой право не выдавать преступников, если преступление наказывается смертной казнью и запрашивающей выдачу стороной не будет предоставлено достаточных гаран - тий неприменения этого вида наказания. В отношении экстрадиции действует принцип «выдать или наказать» - если лицо не выдаётся запрашивающей стороне, оно всё равно подлежит уго -ловной ответственности и предаётся суду в стране пребывания. Принцип, согласно которому национальное уголовное законодательство

404

государства, в том числе и совершившим преступление за его пределами, в уголовно-правовой теории получил название принципа представительной компетенции. Политическое убежище Существует также практика предоставления политического убежища ли - цам, в отношении которых в государстве, гражданами или резидентами кото - рого они являются, осуществляется преследование по мотивам гражданской принадлежности или за их общественно-политическую деятельность и убеж -дения, политическое убежище предоставляется, если деятельность лица не противоречит общепризнанным демократическим принципам и нормам меж -дународного права. Лицо, которому было предоставлено политическое убежище, не может быть выдано иностранному государству. Состав уголовного законодательства Уголовный закон – это нормативно-правовой акт, принятый во исполнение воли народа высшими правомочными законодательными органами власти стра -ны либо референдумом, состоящий из взаимосвязанных юридических норм, одни из которых закрепляют основания и принципы уголовной ответственности и со -держат общие положения уголовного законодательства, другие – определяют, какие общественно опасные деяния являются преступлениями, и устанавливают наказания, которые могут быть применены к лицам, совершившим преступления, либо в определённых случаях указывают условия освобождения от уголовной от -ветственности и наказания. Данное определение уголовного закона, его понятие в широком смысле сло -ва относится прежде всего к Уголовному кодексу, в нём регламентированы все вопросы уголовного права. Он означает систему, т. е. целостное единство взаимосвязанных уголовно-правовых институтов и норм, расположенных в зависимости от их характера, со -держания и сущности. УК подразделяется на Общую и Особенную части. Название Общей части предопределено тем, что она содержит понятия, ка -тегории и институты, имеющие равно необходимое значение для всех подразде -лений Особенной части. Особенная часть УК посвящено своего рода «уголовно-правовой калькуля -ции» положений Общей части применительно к конкретным составам преступле - ний. Причем это касается явлений не только диспозитивного, но и санкциониру –

405

ющего характера. Алгоритм особенной части, базирующейся на основе родового, видового и непосредственного объектов, позволил выделить соответствующие разделы, главы и соответственно статьи. Уголовный закон является формой выражения уголовно-правовых норм, совокупность которых и составляет уголовное право. Поэтому понятия эти неразделимы. Закон и норма права, совокупность законов и совокупность норм права со -относятся между собой, как форма и содержание. Юридическим основанием уголовного законодательства является Консти -туция страны и нормы международного права, ратифицированныегосударством. В ч. 1 ст. 1 УК обычно говорится: «Настоящий Кодекс основывается на Кон -ституции и общепринятых принципах и нормах международного права». В частности, в соответствии с ратифицированными государством междуна -родными конвенциями в УК включены нормы, предусматривающие ответствен -ность за нарушение равноправия граждан, за изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг, за незаконный оборот наркотических средств с целью сбыта и другие преступления, связанные с наркотическими средствами, за гено -цид и др. Уголовное законодательство основывается на принципах законности, ра -венства граждан перед законом, неотвратимости ответственности, личной и ви -новной ответственности, справедливости, демократизма и гуманизма. Согласно Конституции каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотрен -ном законом порядке и установлена вступившим в силу приговором суда. Никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление. Основанием уголовной ответственности является совершение деяния, со -держащего все признаки состава преступления, предусмотренного уголовным законом. Уголовный закон применяется только в случае совершения лицом конкрет -ного преступления, предусмотренного, определенной статьей УК, либо в случаях подготовительных действий к совершению преступления или покушения на пре -ступление. Применение уголовного закона возможно лишь в пределах уголовно-право -вых отношений, возникающих между лицом, совершившим преступление, и пра -воохранительным органом государства, применяющим закон. Применение уголовного закона предполагает его неукоснительное испол -нение в тесном соответствии с его буквой и смыслом всеми органами государства, 406

должностными лицами и гражданами. Уголовный закон является единственным источником уголовного права. Нормы уголовного права содержатся только в уголовных законах. Только уголовный закон устанавливает преступность и наказуемость об -щественно опасного деяния. Никакие другие акты органов государства не могут содержать норм уго -ловно-правового характера. Это вытекает из принципа верховенства уголовного закона в области уголовно-правотворческой деятельности. Основные черты и значение уголовного закона : - основополагающая черта уголовного закона как правового акта высше - го органа государственной власти вытекает из его назначения и состоит в обеспечении охраны - личности, ее прав и свобод, а также природной, окружа -ющей среды, собственности, общественных и государственных интересов и потребностей, всего правопорядка от преступных посягательств; - уголовный закон основывается на Конституции и общепризнанных принципах и нормах международного права; - уголовный закон в правовом государстве служит его орудием в осуще -ствлении уголовной политики, направленной на оздоровление общества, на утверждение действительной власти народа для народа и осуществляемой са -мим народом; - уголовный закон является единственным источником уголовного пра -ва, поскольку нормы уголовного права содержатся лишь в уголовных законах, и только уголовный закон устанавливает преступность и наказуемость деяния; - уголовный закон определяет, какие общественно опасные деяния явля - ются преступлениями, и устанавливает наказания, которые могут быть приме -нены к лицам, совершившим преступление, либо в определенных случаях ука -зывает условия освобождение от уголовной ответственности и наказания; - уголовный закон соответствует социально-экономическим, политичес -ким и идеологическим условиям жизни общества, его интересам и потребно -стям, а в случаях утраты такого соответствия уголовный закон или его отдель -ные нормы изменяются законодателем либо отменяются; - уголовный закон самим фактом его издания, а также последующего применения в судебной практике способствует предупреждению преступлений, воспитанию граждан в духе соблюдения Конституции РФ и других ее законов.

407

Понятие, виды и структура уголовно-правовых норм. Нормы особенной части имеют свою структуру, и каждая норма содержит гипотезу, диспозицию и санкцию. Гипотеза - часть нормы, которая определяет условие выполнения данной уголовно-правовой нормы. В статьях особенной части гипотеза отсутствует. Гипотеза является общей для всех статей особенной части. Диспозиция - часть нормы, указывающая или описывающая признаки кон -кретного состава преступления. Санкция - часть нормы, выделяющая вид и размер наказания за совершен -ное конкретное общественно-опасное деяние. Виды диспозиции статей особенной части : 1. Простая; 2. Описательная; 3. Бланкетная ; 4. Отсылочная. Виды санкций : 1. Относительно определенная; 2. Альтернативная ; 3. Абсолютно определенная; 4. Отсылочная.

Гл. 10 Уголовно-процесуальное законодательство Уголовно-процессуальный закон Уголовно-процессуальный закон - это форма выражения норм уголовно-процессуального законодательства. Уголовно-процессуальное законодательство как самостоятельная отра -сль законодательства представляет собой систему правовых норм, регулирую -щих деятельность по возбуждению, расследованию, рассмотрению и разреше -нию дел о преступлениях и отношения, возникающие в ходе этой деятельнос -ти между отдельными органами государства, между органами государства и гражданами, а также организациями, участвующими в производстве по уго -ловным делам. Закон - это нормативный акт, принятый высшим органом государствен -ной власти и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Уголовно-процессуальный закон составляет основу системы уголовно-процессуальногозаконодательства, является единственным источником этой отраслизаконодательства; никакие иные правовые акты не могут устанавли -вать уголовно-процессуальные нормы. Из этого следует необходимость строжайшего соблюдения и правильного

408

применения действующих уголовно-процессуальных законов.

Будучи едиными по способу формирования, положению в правовой си -стеме, в регулировании общественных отношений, законы в то же время под -разделяются на определенные виды. В частности, по значимости содержащихся в законе норм они делятся на международные, конституционные, обычные. Применительно к обычному законодательству действует примат между народного права, в особенности его общепризнанных принципов. На территории конституционных государств установлена высшая юри -дическая сила их Конституций, которая приведена в соответствие с междуна -родными обязательствами.

Разрешение основных вопросов уголовного процесса законодательным путем имеет свои преимущества. Согласно принципу главенства закона в системе соподчиненных друг другу нормативных актов установленная законом уголовно-процессуальная форма уже не может быть изменена подзаконными нормативными актами или актами меньшей значимости. Так, в случае принятия закона, противоречащего международному законодательству, действует последние, автоматически от -меняя не соответствующий закон. Закон не может быть изменен подзаконными нормативными актами, ко -торые издаются в развитие норм уголовно-процессуального закона и в целях повышения его эффективности. Нормы уголовно-процессуального права (уголовно-процессуальные нор -мы) - это установленные государством и обеспечиваемые его принудительной силой правила поведения участников уголовно-процессуальных отношений, направленные на эффективное осуществление уголовного судопроизводства.

Уголовно-процессуальные нормы устанавливаются уголовно-процессуа - льным законом, реализуются через посредство уголовно-процессуальных от -ношений. Уголовно-процессуальный закон воплощает в свои нормы исторически сложившийся положительный опыт деятельности по возбуждению, расследо -ванию, рассмотрению и разрешению уголовных дел.

В законе сформулированы назначение и принципы уголовного судопро -изводства, отражено содержание и целевое назначение его отдельных стадий, регламентированы права и обязанности всех участников уголовно-процессуа - льной деятельности, условия возникновения, изменения и прекращения пра -воотношений. Следовательно, уголовно-процессуальное законодательство, выраженное в уголовно-процессуальных законах - это нормы процессуального характера, они определяют порядок расследования и порядок разбирательства уголовных дел в суде. Целесообразно размещенные в структуре узаконенной уголовно-процес -

409

суальной процедуры, нормативно-правовые средства, взаимодействуя друг с другом, определяют содержание уголовного процесса.

Подавляющее большинство уголовно-процессуальных норм сосредото -чено в уголовно-процессуальном законе. Назначение уголовно-процессуального закона как основного источника уголовно-процессуального законодательства состоит в том, что он наделяет юридической силой нормы, которые вследствие этого становятся общеобяза - тельными для субъектов, вовлеченных в сферу уголовного процесса.

Таким образом, между уголовно-процессуальным правом и уголовно- процессуальным законом существует тесная взаимосвязь и раздельное функ -ционирование каждого из них невозможно. Уголовно-процессуальное законодательство определяется как совокуп -ность установленных и охраняемых государством норм, регулирующих деяте -льность субъектов уголовного процесса, вступающих в уголовно-процессуаль - ные отношения. Эти нормы содержатся в различных правовых источниках, которыми яв -ляются действующие нормативные акты (части, пункты, статьи УПК, отдель -ные законодательные акты). Нормативный акт может содержать в себе одну норму или несколько уголовно-процессуальных норм, элементы одной нормы могут быть выражены в нескольких статьях закона.

Уголовно-процессуальные нормы, как и иные правовые нормы, имеют определенную структуру : 1) гипотезу, указывающую те обстоятельства, при наличии которых дан - ная процессуальная норма подлежит применению; 2) диспозицию, формулирующую содержащееся в процессуальной норме предписание; 3) санкцию те последствия, которые наступают при неисполнении дан -ной нормы.

В уголовно-процессуальном законодательстве встречаются нормы, все элементы которых выражены в одной статье закона, а также нормы, элементы которых выражены в нескольких статьях закона. Таким образом, норма уголовно-процессуального права может совпадать и не совпадать с отдельной статьей уголовно-процессуального закона. Иногда одна уголовно-процессуальная норма может быть выражена не в одной, а в нескольких статьях закона и, наоборот, в одной статье закона могут быть выражены несколько процессуальных норм. Может быть и так, что в одной статье закона выражена такая общая нор -ма, которая конкретизируется в нескольких менее общих, более конкретных -нормах, содержащихся в нескольких статьях закона.

В зависимости от характера предписаний (диспозиции) уголовно-про -цессуальные нормы делятся на :

410

1) нормы, запрещающие определенный характер действия; 2) нормы, предписывающие определенный способ действий; 3) нормы, предписывающие определенный способ действия в зависимос -ти от установленных обстоятельств дела; 4) нормы, устанавливающие определенное поведение в зависимости от наличия согласия других участников правоотношения; 5) нормы, предоставляющие возможность определенного действия по усмотрению управомоченного лица.

В зависимости от степени определенности условий применения (гипоте -зы) уголовно-процессуальные нормы делятся на : 1) безусловно-определенные; 2) относительно определенные; 3) безусловно неопределенные.

В зависимости от характера указания на меры принуждения к соблюде -нию норм права (санкции) уголовно-процессуальные нормы делятся на : 1) нормы с правовосстановительной санкцией; 2) нормы с компенсационной санкцией; 3) нормы с карательной санкцией; 4) нормы с санкциями штрафного характера. Действующее уголовно-процессуальное законодательство

Уголовно-процессуальное законодательство - это весь комплекс норма -тивных актов, регулирующих уголовное судопроизводство. Важнейшим из этих нормативных актов является закон. Положение, согласно которому порядок производства по уголовным де -лам определяется лишь законом, т. е. актом высшего органа государства, под -черкивает особый подход к режиму законности в сфере уголовно-процессуаль - ных отношений, затрагивающих существенные интересы как общества в це -лом, так и конкретных его личностей. Тот факт, что уголовное судопроизводство не регулируется ведомствен -ными нормативными актами, свидетельствует о важности интересов, защища -емых уголовно-процессуальными законами, связанности правосудия по уго -ловным делам волей законодателя, при которой судебная власть получает возможность охранять права граждан от субъективного усмотрения полити -ков и чиновников.

Порядок уголовного судопроизводства на территории любого государст -ва, согласно УПК, устанавливается Уголовно-процессуальным кодексом, осно -ванным на Конституции. Порядок уголовного судопроизводства является обязательным для судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия и органов дозна -ния, а также иных участников уголовного судопроизводства.

Общепризнанные принципы и нормы международного права и междуна -родные договоры государств являются составной частью законодательства

411

этих государств, регулирующего уголовное судопроизводство. Если международным договором государства установлены иные правила, чем предусмотренные УПК, то применяются правила международного догово -ра.

К источникам уголовно-процессуального права следует отнести предпи -сания международного права в сфере прав человека, а также международные договорыгосударств, которые являются составной частью их системы согласно Конституций.

Всеобщая Декларация прав человека, принятая 10 декабря 1948 года Ш сессией Генеральной Ассамблеи ООН, содержит нормы, устанавливающие пра -во человека на неприкосновенность (ст. 3), равенство перед законом (ст. 7), свободу от произвольного ареста и задержания (ст. 9), гласность и обоснован -ность предъявленного уголовного обвинения (ст. 10), презумпцию невиновно -сти (ст. 11), неприкосновенность жилища, тайну корреспонденции (ст. 12).

Международный пакт о гражданских и политических правах от 19 декаб -ря 1966 года, ратифицированный СССР в 1973 году, дополняет указанную Дек -ларацию, провозглашая право каждого человека на правовую защиту (ст. 2), право арестованного или задержанного на судебную проверку обоснованности ареста, задержания, а также право на компенсацию в случае незаконного арес -та (ст. 9), право на гуманное обращение и уважение достоинства в случае ли -шения свободы, а также право на раздельное содержание под стражей обвиня - емых и осужденных, совершеннолетних и несовершеннолетних (ст. 10), право не быть принужденным к даче показаний против самого себя или к признанию себя виновным, право на подачу жалобы для пересмотра дела вышестоящей судебной инстанцией (ст. 14) и т. д.

Кроме описанных, к международным актам, определяющим процедуру уголовно-процессуальной деятельности, относятся : - Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года; - Минимальные стандартные правила обращения с заключенными, при -нятые конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с пра -вонарушителями 30 августа 1955 года; - Конвенция против пыток и других жестоких бесчеловечных или унижа -ющих достоинство видов обращения и наказания, принятая Резолюцией Гене -ральной Ассамблеи ООН 39/46 19 декабря 1984 года; - Меры, гарантирующие защиту тех, кто приговорен к смертной казни 1984 года; - Основные принципы независимости судебных органов 1985 года; - Европейская конвенция по предупреждению пыток и бесчеловечного или унижающего достоинство обращения или наказания от 26 ноября 1987 го - да; - Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или зак -

412

лючению в какой бы то ни было форме, утвержденный Резолюцией Генераль -ной Ассамблеи ООН 43/173 9 декабря 1988 года; - Декларация основных принципов правосудия для жертв преступлений и злоупотребления властью, принятая Резолюцией 1989/57 Экономического и Социального Совета ООН 24 мая 1989 года; Конвенция Содружества Независи -мых Государств о правах и основных свободах человека 1995 года и др.

Многие изменения и дополнения, внесенные в уголовно-процессуальные законы многих государств за последние годы, были результатом признания этими государствами важности этих международных норм для защиты прав и свобод человека. Более того, если международными договорами установлены иные прави - ла, чем предусмотренные внутригосударственным законом, то применяются правила международного договора. Положения официально опубликованных международных договоров не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют во многих государствах непосредственно. В иных случаях наряду с международным договором применяют и соот -ветствующий внутригосударственный акт, принятый для осуществления по -ложений международного договора. Особое место среди законодательных актов принадлежит Конституциям. В них содержатся положения, приводящие внутреннее законодательство в соответствие с международными договорами и стандартами в сфере прав че -ловека. Положения Конституции являются первичными, учредительными, поэ -тому она выступает как основа правовой системы и юридическая база разви -тия отраслевого законодательства. В Конституциях нашли свое закрепление основополагающие процессуа -льные принципы, состязательная форма судопроизводства, права и обязанос -ти граждан в сфере уголовного судопроизводства. Нормы Конституций имеют прямое действие, поэтому в случае, если отсутствует закон в отраслевом законодательстве, ее нормы применяются не -посредственно. Суд непосредственно применяет Конституцию : а) когда закрепленные нормой Конституции положения, исходя из их смысла, не требуют дополнительной регламентации и не содержат указания на возможность ее применения при условии принятия федерального закона, регулирующего права, свободы, обязанности человека и гражданина и другие положения; б) когда суд придет к выводу, что закон, действовавший до вступления в силу Конституции, противоречит ей; в) когда суд придет к убеждению, что закон, принятый после вступления в силу Конституции, находится в противоречии с ней; г) когда закон либо иной нормативный правовой акт, принятый субъек -–

413

том государства по предметам совместного ведения государства и его субъек -тов, противоречит Конституции, а закон, который должен регулировать рас -сматриваемые судом правоотношения, отсутствует.

Составной частью Конституций стала Декларация прав и свобод человека и гражданина. Она содержит развернутую регламентацию прав и свобод личности в уголовном судопроизводстве. Декларация подтвердила примат международных норм, относящихся к правам человека, перед внутренними законами государства и предусмотрела равенство всех перед законом и судом, неприкосновенность частной жизни, тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфных сообщений право по -льзоваться помощью адвоката с момента задержания, ареста или предъявле -ния обвинения, возможность задержания и лишения свободы исключительно на основании судебного решения, право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями государственных органов и их долж -ностных лиц.

Источниками уголовно-процессуального законодательства являются конституционные и обычные законы, содержащие уголовно-процессуальные нормы. Среди них Уголовно-процессуальный кодекс, является основным источ -ником уголовно-процессуального законодательства. Кроме УПК отдельные вопросы уголовно-процессуальной деятельности регулируются международными договорами, внутренними законами о судеб -ной системе судоустройстве и статусе судей,о деятельности адвокатов и адво - катуре, об органах службы безопасности и полиции, прокуратуре и др., а также некоторыми нормативными актами высших судебных органов государства

Вместе с тем устанавливается, что до приведения в соответствие с Уго -ловно-процессуальным кодексом законы и иные правовые акты, связанные с УПК, применяются в части, не противоречащей Уголовно-процессуальному кодексу. Особое значение в уголовно-процессуальном правоприменении имеют решения Конституционного Суда . Согласно законодательства о Конституционном Суде, если правоприменитель сталкивается с положением уголовно-процессуального закона, явно противоречащим конституционным установлениям, он вправе обратиться с запросом в Конституционный Суд, наделенный полномочиями принимать решения : 1) по индивидуальным или коллективным жалобам на нарушение кон -ституционных прав и свобод законом, примененным или подлежащим приме -нению в конкретном деле; 2) по запросам судов о соответствии Конституции законов, подлежащих правоприменению в конкретном деле. Такой запрос может быть внесен судом первой, апелляционной, кассаци –

414

онной и надзорной инстанции в любой стадии рассмотрения дела.

Нормы уголовно-процессуального законодательства, признанные Кон -ституционным Судом соответствующими Конституции, не могут использова -ться в правоприменительной практике, подлежат отмене или изменению. Решение Конституционного Суда о признании закона, примененного в конкретном уголовном деле, не соответствующим Конституции РФ, служит основанием для пересмотра этого дела в обычном порядке компетентным ор -ганом. Судебная деятельность Конституционного Суда нацелена на проверку соответствия конкретного закона Конституции, на необходимость его измене - ния, устранение пробелов или (и) принятие новых законов. При этом Конституционный Суд определяет основные положения и со -держательные параметры будущего закона. Например, анализируя средства правовой защиты, предоставленные об -виняемым УПК под углом зрения их соответствия нормам международного права, и принимая во внимание невозможность пересмотра уголовного дела после того, как приговор был предметом рассмотрения Президиума Верховно - го Суда, Конституционный Суд может прийти к выводу о недостаточной эф -фективности средств правовой защиты, поскольку и высшая судебная инстан -ция может допустить ошибку. Опираясь на этот вывод, Конституционный Суд может предложить зако - нодательно расширить основания пересмотра дел по вновь открывшимся об -стоятельствам по сравнению с существующими что и будет реализовано кор -ректировкой соотчветствующей нормы УПК.

В регулировании уголовно-процессуальных отношений определенная роль принадлежит также постановлениям высших судебных органов и органов Генеральной прокуратуры как высшего надзорного органа государства. Основаниями для таких актов являются обнаруженные при изучении следственной и судебной практики недостатки в деятельности следователей и судей по применению уголовно-процессуального закона. Недостатки могут быть вызваны неясным и сложным содержанием зако -на, отсутствием единообразия в его толковании. Разъяснение этими органами содержания уголовно-процессуальных норм в целях достижения единообразия в практике их применения и дача на этой основе обязательных указаний не могут рассматриваться как правотвор - чество, а указанные постановления - как источники уголовно-процессуального права. Порядок уголовного судопроизводства на территории государства уста -навливается только уголовно-процессуальным кодексом, основанным на Конституции.

Аналогичным образом решается вопрос о постановлениях высших судеб -ных и надзорных органов по вопросам, не урегулированным законодателем и

415

разрешаемым по аналогии. Если какой-либо вопрос, возникший в следственной или судебной прак -тике, не имеет прямого разрешения в действующем уголовно-процессуальном законодательстве, эти органы могут такого рода пробелы устранить, ссылаясь на процессуальный закон, который предусматривает наиболее сходный слу -чай.

Вместе с тем суд в процессе каждодневной судебной деятельности при -ходит в соприкосновение с конкретными юридическими аспектами социаль -ной действительности, получая от нее необходимую для создания права ин -формацию. В процессе деятельности, связанной с применением права, судебные и надзорные органыобнаруживают пробелы в праве, противоречия в законода - тельных актах, анализируют, обобщают, доводят о них до сведения законода -теля через свои высшие инстанции. Они не только сигнализируют о необходимости законодательного регу -лирования, но в лице своих высших судебных органов определяют основные направления развития законодательства, решают вопросы о содержании нор -мативных актов, конкретизируют его отдельные положения, участвуя тем са -мым в процессе правотворчества.

Творческий характер их деятельности особо проявляется в тех случаях, когда в ходе рассмотрения конкретного дела возникает необходимость кон -кретизировать содержание правовых норм в соответствии со своеобразными обстоятельствами. Понятием "конкретизации права" охватывается, во-первых, сама деяте -льность по детализации правовых норм, которая начинается в суде, рассмат -ривающем дело по существу, во-вторых, результат деятельности - создание правовых актов, развивающих основную норму права. Результаты правоконкретизирующей деятельности судов получают свое обобщенное закрепление в актах высшей судебной инстанции, в постановле - ниях Верховного Суда и его Пленума. Эти судебные решения чаще всего являются прецедентами толкования правовых норм, судьи используют их в судебной практике как эталон при вы -несении судебного решения. Поэтому следует согласиться с высказанным в юридической литературе мнением о необходимости предоставить судам право ссылаться в своих реше -ниях на постановления Верховного Суда по конкретным делам именно как на прецедент в области толкования применяемой правовой нормы наряду с право вой нормой и после ссылки на нее. Действие уголовно-процессуального закона во времени, прост - ранстве и по лицам

При производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуа -льный закон, действующий соответственно во время дознания, предваритель –

416

ного следствия либо рассмотрения дела судом.

Действующим в соответствии с законодательством о порядке опубликования и вступления в силу конституционных законов, законов, актов палат парламента признается закон, вступивший в силу по истечении десяти дней после официального опубликования. Под официальным опубликованием следует понимать помещение полно -го текста закона в специальных государственных изданиях высших органов государственной власти.

Общий порядок вступления законов в силу действует, если самими зако -нами не предусмотрен другой порядок вступления их в силу. Кроме общего порядка существуют следующие варианты : 1) порядок вступления в силу закона может быть определен в самом за -коне (называется конкретная дата или, что встречается наиболее часто, дается следующая формулировка "вступает в силу после официального опубликова -ния"); 2) порядок вступления в силу закона нередко определяется отдельным документом - законом о введении его в действие.

Акты главы государства, имеющие нормативный характер, вступают в силу по истечении семи дней после дня их первого официального опубликова -ния

Решения Конституционного Суда вступают в силу немедленно после их провозглашения и подлежат незамедлительному опубликованию в официаль -ных изданиях органов государственной власти которых касается принятое ре - шение, атакже в специальном издании Конституционного Суда.

В каждом случае действует принцип : любое процессуальное действие со -вершается на основании того процессуального закона, который действует в настоящий момент. Уголовно-процессуальный закон, в отличие от уголовного закона, обратной силы не имеет.

Действие уголовно-процессуального закона в пространстве означает, что производство по уголовным делам на территории государства ведется в соот -ветствии с законом, действующим на данной территории, независимо от места совершения преступления, если международным договором государства не установлено иное. Территория государства включает территории ее субъектов, внутренние воды и территориальное море, воздушное пространство над ними. К территории государства приравниваются приписанные к портам этого государства морские и речные суда, воздушные суда, а также космические ко -рабли и станции, носящие флаг или иные отличительные государственные знаки этого государства, и в тех случаях, когда они на законных основаниях находятся на территории других государств. Производство отдельных следственных или розыскных действий по по -ручению органов других государств в рамках международных договоров об

417

оказании правовой помощи осуществляется на территории государства в со -ответствии с правилами УПК государства.

Действие уголовно-процессуального закона по лицам определяется кон -ституционным принципом осуществления правосудия на началах равенства граждан перед законом и судом. Из содержания этого принципа вытекает, что требования уголовно-про -цессуального закона распространяются на всех без исключения граждан государства при условии участия их в уголовном судопроизводстве. Действие уголовно-процессуальных законов также распространяется на всех граждан зарубежных государств (за исключением случаев, предусмотрен -ных УПК), лиц без гражданства, которые совершили преступления на террито -рии и подлежат ответственности по законам государства, и лиц с двойным гражданством.

В отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосно -венности, процессуальные действия, предусмотренные УПК, производятся в особом порядке. Так, обыски и выемки в помещениях, занимаемых дипломатическими представителями, а равно в помещениях, в которых проживают дипломатиче - ские представители и их семьи, могут производиться лишь с согласия дипло -матического представителя, или по их просьбе. Согласие на производство процессуальных действий испрашивается че -рез Министерство иностранных дел.

Помимо этого исключения имеется ряд других запретов осуществлять процессуальные действия в отношении граждан, о которых действующее зако -нодательство содержит специальные оговорки вопреки Конституциям, про -возглашающей равенство всех перед законом и судом. К ним относятся : глава государства и кандидаты на его выборах, члены избирательных комиссий с правом решающего голоса, члены комиссий по про -ведению референдума с правом решающего голоса, члены, зарегистрирован - ные кандидаты в депутаты, судьи всех судов, прокуроры и следователи, со - трудники органов службы безопасности при исполнении ими служебных обя -занностей, депутаты, члены выборных органов местного самоуправления, председатель, заместитель председателя, аудиторы Счетной палаты. Гл. 11. Административное законодательство Административному законодательству присущи организационные свой -ства, характеризующие соподчиненность нормативных актов в рамках единой системы, и атрибутивные качества, наличие которых означает принадлежно -сть правового предписания именно к этой отрасли публичного законодатель -ства. Административное законодательство применительно к его организаци -онным свойствам представляет собой иерархическую соподчиненную систему нормативных правовых актов различной юридической силы. 418

Административное законодательство в доктринальном истолковании включает в себя акты высшей юридической силы, а именно - Конституцию го - сударства, конституционные и обычные законы. Административное законодательство в прагматическом, ординарном восприятии включает в себя и иные виды нормативных актов, помимо актов, рассмотренных выше, к ним относятся подзаконные акты - нормативные акты главы государства и правительства, т. е. нормативные акты субъектов, управо -моченных Конституцией на осуществление исполнительной власти, а также ведомственные акты,принимаемые органом исполнительной власти и специ - альными публичными органами, наделенными отдельными публичными пра -вомочиями в сферах контроля, надзора, правоохранительной деятельности. В систему административного законодательства входит также особая разновидность публичных актов, принимаемых негосударственными органа -ми, а именно нормативные акты исполнительно-распорядительных органов местного самоуправления. Административному законодательству присущ системный принцип иер - архии, т. е. убывание юридической силы актов от актов высшей юридической силы - конституций, уставов, законов вплоть до ведомственных актов. Муниципальные нормативные акты предназначены для регламентации местного самоуправления и не соподчинены актам органов и субъектов, осу -ществляющих исполнительную власть, за исключением случаев наделения местных органов государственными функциями. Делегирование муниципальным органам полномочий органов исполни -тельной власти означает инкорпорацию муниципальных органов в систему исполнительной власти и соответствующую иерархическую соподчиненность таких нормативных актов внутри системы. Атрибутивные свойства административного законодательства Для характеристики административного законодательства наиболее ва -жны его атрибутивные свойства, а именно юридически значимые формализо - ванные качества, наличие которых означает принадлежность цивилистичес -кого или публичного предписания к административному законодательству. С точки зрения его атрибутивных качеств административное законодательство включает в себя : а) статутные предписания об органах исполнительной власти и иных публичных органах. К ним относятся нормативные акты, устанавливающие права и обязан -ности публичных органов и ответственность их должностных лиц, бланкетные предписания, в соответствии с которыми цивилистические или публичные от -ношения должны быть регламентированыглавой государства, правительст -вом, органом исполнительной власти, исполнительно-распорядительными му -ниципальными органами. В этом смысле любую регламентацию, прямую или опосредованную, как

419

в вышеуказанных случаях, следует рассматривать в контексте административ -ного регулирования;

б) предписания, регламентирующие публичные контроль и надзор, отне - сенные к ведению органов исполнительной власти и исполнительно-распоря -дительных муниципальных органов, в том числе и предписания, предусматри -вающие перераспределение таких полномочий между органами исполнитель -ной власти, их делегирование муниципальным органам или саморегулируе - мым и иным непубличным организациям; в) предписания, устанавливающие статус публичных имущественных от -ношений, в том числе и его отдельных правомочий владения, пользования и распоряжения. Любые имущественные отношения, возникновение, изменение и прекра -щение которых обусловлено иерархической соподчиненностью их участников, регламентируются административным и иным публичным законодательст -вом. Любые предписания цивилистического законодательства о реквизиции и конфискации имущества (в том числе и применительно к судебной и админи -стративной конфискации в случаях, предусмотренных соответственно, об ус -тановлении прямых или опосредованных имущественных обременений серви -тутов, информационных обязанностей, обусловленных мерами внутреннего контроля, либо иных публичных обязанностей, обеспечиваемых за счет част -но -правовых средств. К этой подгруппе относятся нормативные акты, регламентирующие це -левое расходование публичного имущества, принимаемые применительно к данному случаю (ad hoc), а именно предписания о выделении бюджетных средств или недвижимости в качестве имущественного взноса, в качестве средств целевой финансовой поддержки некоммерческих организаций, либо устанавливающие иные методы распоряжения публичным имуществом. Такие предписания устанавливаются в актах различной юридической си -лы, на федеральном уровне к ним относятся федеральные законы, норматив -ные акты органов и лиц субъектов исполнительной власти и реже - ведомст -венные акты; г) предписания, устанавливающие публичные процедуры легитимизации цивилистических отношений, а именно предписания о государственной регис -трации субъектов предпринимательства, объектов недвижимости, имущест -венных сделок, гражданско-правовых договоров, объектов движимого имуще - ства. Сюда же относятся и регистрационные процедуры, проводимые исклюю -чительно в публичных целях (государственная регистрация юридических фак -тов, нормативных правовых актов и иные); д) предписания публичного санкционирования, а именно нормативные акты, устанавливающие лицензионные и иные разрешительные процедуры;

420

е) правоохранительные и юрисдикционные предписания, устанавливаю - щие виды публичных наказаний, назначаемых судом, нормативные акты, рег -ламентирующие применение внесудебных публичных санкций (мер админи -стративного пресечения, должностных наказаний, санкций, аннулирующих разрешительные документы, и иных). В эту группу входят как публичные, так и цивилистические предписания, к последним относится, например, судебная санкция в виде ликвидации юри -дического лица - нарушителя; ж) процессуальные предписания, т. е. нормативные акты, опосредующие исполнительно-распорядительную деятельность в вышеуказанных случаях. По преимуществу такие акты устанавливают публичные процедуры пра - вореализации, помимо административного законодательства в его доктрина -льном восприятии, к ним относятся административные регламенты субъектов, осуществляющих исполнительную власть, в том числе и ведомственные нор -мативные акты. Все цивилистические и публичные предписания, отвечающие рассмот -ренным выше атрибутивным критериям, независимо от способов их фиксации в законодательстве и их юридической силы относятся к источникам админи -стративного законодательства. Вместе с тем наличие атрибутивных свойств административного законо - дательства свидетельствует о его статусе и предназначении в системе не толь -ко публичного законодательства, но и законодательства в целом. В редких случаях предусмотрено делегирование функций публичного контроля публичным некоммерческим организациям и прежде всего, государ -ственным корпорациям. Рассматривая административное законодательство с этих позиций, сле -дует отметить принадлежность предписаний уголовного, финансового, бюд -жетного, таможенного законодательства, наряду с рассмотренными выше ци -вилистическими предписаниями, одновременно как к административному, так и к отраслевому (специальному) законодательству. Гл. 12. Административно-процессуальное законодательство Понятие административно-процессуального законодательства Административно-процессуальное законодательство рассматривается как совокупность административно-процессуальных институтов, подинститу - тов, правовых образований и норм, внутренне связанных между собой логикой административно-процессуального регулирования соответствующих общест -венных отношений. Система и структура административно-процессуального законодательст -ва опосредованы системой и структурой современного административного процесса, т. е. отдельные административные производства, получившие про -цессуальное правовое регулирование и сформировавшиеся до самостоятель -ного и завершенного правового института, составляют систему администра -

421

тивно-процессуального законодательства.

Административное процессуальное законодательство представляет со -бой систему административно-процессуальных норм, регулирующих порядок (процедуры) осуществления управленческих отношений, возникающих в про -цессе : - построения и функционирования исполнительных органов государст -венной власти; - осуществления нормативно установленной компетенции органов госу -дарственного и муниципального управления; - реализации полномочий должностными лицами при осуществлении ими государственных функций и предоставлении государственных услуг; - обеспечения установленного правового режима при осуществлении ох -ранительной функции государства, применении мер административного при -нуждения; - рассмотрения в порядке административного судопроизводства дел о защите субъективных публичных прав человека и гражданина, законных ин -тересов юридических лиц и организаций, а также административно-правовых споров между физическими и юридическими лицами, с одной стороны, и госу -дарством (государственными органами и органами местного самоуправления, должностными лицами, государственными или муниципальными служащими), с другой стороны. Предмет административно-процесуального законодательства Предметом административного процессуального права являются адми -нистративно-процессуальные отношения, возникающие при осуществлении уполномоченными субъектами права (исполнительными органами государст -венной и муниципальной власти, должностными лицами, государственными и муниципальными служащими) компетенции и полномочий властного харак -тера, а также в процессе обеспечения прав и свобод человека и гражданина и установления гарантий судебной правовой защиты от неправомерных дейст -вий (бездействия) и решений органов публичной власти и их должностных лиц. Как можно предположить, в условиях отсутствия единого правового ис -точника административного процесса предмет административного процессу - ального законодательства, его содержание и структура напрямую зависят от содержания и структуры административного процесса. Состав и цели административно-процессуального законодательства В состав и цели административно-процессуального законодательства можно включить виды управленческих отношений, возникающие в процессе осуществления управленческой деятельности в целях : 1. организации и функционирования публичного управления (государст -венного и муниципального управления, государственной и муниципальной службы), обеспечения действия органов исполнительной власти (организация

422

и система управления, формы и методы осуществления управленческих дейст -вий, система и структура органов исполнительной власти, исполнение адми -нистративных регламентов), определения порядка совершения управленчес -ких действий и соответствующих управленческих процедур (например, приня - тие административно- правовых актов, заключение административных дого -воров);

2. создания гарантий судебной правовой защиты физических или юриди -ческих лиц от незаконных решений (нормативных либо индивидуальных пра -вовых актов) и действий (бездействия) органов государственной и муниципа -льной власти, должностных лиц, государственных или муниципальных служа -щих посредством административного судопроизводства, осуществляемого су -дами общей юрисдикции, административными, арбитражными и военными судами;

3. установления различных административно-правовых режимов, обес -печивающих установленный порядок осуществления управленческих дейст -вий и реализации административных процедур во всех сферах публичного уп -равления, в особенности в области общественного порядка и общественной безопасности, а также законность и обоснованность применения мер админи -стративного принуждения, в том числе мер административной ответственнос -ти за совершенные субъектами административные правонарушения;

4. определения видов административного принуждения за «отрицатель -ные» результаты публичного управления (за противоправное управление), не -исполнение или ненадлежащее исполнение должностных обязанностей (на -пример, дисциплинарная ответственность государственных гражданских слу -жащих).

В административном процессуальном законодательстве используется, главным образом, императивный метод правового регулирования. Императивность проявляется в необходимости строгого соблюдения су -бъектами административно-процессуального законодательства установлен -ных для них процессуальных обязанностей, ограничений, соответствующих правовых режимов. Диспозитивный метод правового регулирования используется в случаях, когда субъекты административного процессуального права обладают равны - ми правовыми (в том числе процессуальными) возможностями, действуют не -зависимо друг от друга, не находятся в соподчиненном административном правоотношении, имеют право выбора действия по своему усмотрению, могут воспользоваться своими правами или отказаться от предоставленных возмож -ностей активного действия, используют государственные гарантии защиты собственных прав, свобод и законных интересов. В зависимости от особенностей предмета правового регулирования мож -но говорить о применении следующих методов правового регулирования про - цессуальных отношений в сфере публичного управления :

423

1. Предписание как способ обеспечения правового регулирования поряд -ка публичного управления, как метод деятельности исполнительных органов государственного управления и муниципального управления, реализации пол -номочий должностными лицами, исполнения управленческих функций госу -дарственными и муниципальными служащими. Так называемый позитивный управленческий процесс, обеспечивающий нормальное функционирование исполнительной власти, основан на использо -вании данного метода;

2. Запрет как способ правового регулирования, распространенный в си -стеме административного правового регулирования не только при примене -нии административного принуждения к физическим или юридическим лицам, но и при установлении особого правового режима запретов и правоограниче - ний для государственных и муниципальных служащих, а также для граждан, иных индивидуальных либо коллективных субъектов административного права;

3. Дозволение как метод правового регулирования, проявляющийся в ус -тановлении правовой возможности соответствующего поведения и прав лица, а также процедуры обеспечения и защиты (в административном или судебном порядке) прав, свобод, законных интересов субъектов административного права.

Гл. 13.Источники административного и административно- процессуалього законодательства. Кодекс административного судопроизводства, его назначение Кодекс административного судопроизводства Украины определяет пол -номочия административных судов по рассмотрению дел административной юрисдикции, порядок обращения в административные суды и порядок осуще -ствления административного судопроизводства.

Задача административного судопроизводства.

1. Задачей административного судопроизводства является защита прав, свобод и интересов физических лиц, прав и интересов юридических лиц в сфе -ре публично-правовых отношений от нарушений со стороны органов государ -ственной власти, органов местного самоуправления, их должностных и слу -жебных лиц, других субъектов при осуществлении ими властных управленчес - ких функций на основе законодательства, в том числе во исполнение делеги -рованных полномочий.

2. В административные суды могут быть обжалованы любые решения, действия либо бездействие субъектов властных полномочий, кроме случаев, когда в отношении таких решений, действий или бездействия Конституцией или законами Украины установлен иной порядок судебного производства.

3. В делах по обжалованию решений, действий либо бездействия субъек - тов властных полномочий административные суды проверяют, приняты ли (совершены ли) они :

424

1. На основании, в пределах полномочий и способом, предусмотренными Конституцией и законами Украины; 2. С использованием полномочия с целью, с которой это полномочие пре -доставлено; 3. Обоснованно, т. е. с учетом всех обстоятельств, имеющих значение для принятия решения (совершения действия) : 1) беспристрастно (непредубежденно); 2) добросовестно; 3) рассудительно; 4) с соблюдением принципа равенства перед законом, предотвращая не -справедливую дискриминацию; 5) пропорционально, в частности, с соблюдением необходимого баланса между любыми неблагоприятными последствиями для прав, свобод и интере -сов лица и целями, на достижение которых направлено это решение (дейст -вие); 6) с учетом права личности на участие в процессе принятия решения; 7) своевременно, то есть в течение разумного срока.

Определение понятий.

В настоящем Кодексе приведенные ниже термины употребляются в сле -дующем значении : 1) дело административной юрисдикции (далее - административное дело) - переданный на разрешение административного суда публично-правовой спор, в котором хотя бы одной из сторон является орган исполнительной влас - ти, орган местного самоуправления, их должностное либо служебное лицо или иной субъект, осуществляющий властные управленческие функции на основе законодательства, в том числе во исполнение делегированных полномочий;

2) административный суд - суд административной юрисдикции, к компе -тенции которого настоящим Кодексом отнесено рассмотрение и разрешение административных дел;

3) суд - судья административного суда, рассматривающий и разрешаю -щий административное дело единолично, коллегия судей административного суда;

4) административное судопроизводство - деятельность административ -ных судов по рассмотрению и разрешению административных дел в порядке, установленном настоящим Кодексом;

5) административный процесс - правоотношения, складывающиеся во время осуществления административного судопроизводства;

6) административный иск - обращение в административный суд о защите прав, свобод и интересов в публично-правовых отношениях;

7) субъект властных полномочий - орган государственной власти, орган местного самоуправления, их должностное либо служебное лицо, иной субъект при осуществлении ими властных управленческих функций на основе законо -

425

дательства, в том числе во исполнение делегированных полномочий;

8) истец - лицо, в защиту прав, свобод и интересов которого подан адми -нистративный иск в административный суд, а также субъект властных полно -мочий, во исполнение полномочий которого подано исковое заявление в ад -министративный суд;

9) ответчик - субъект властных полномочий, а в случаях, предусмотрен -ных законом, и другие лица, к которым обращено требование истца;

10) письменное производство - рассмотрение и разрешение администра -тивного дела в суде первой, апелляционной либо кассационной инстанции без вызова лиц, участвующих в деле, и проведение судебного заседания на основе имеющихся у суда материалов в случаях, установленных настоящим Кодексом;

11) разумный срок - кратчайший срок рассмотрения и разрешения адми -нистративного дела, достаточный для предоставления своевременной (без не -оправданных проволочек) судебной защиты нарушенных прав, свобод и инте -ресов в публично-правовых отношениях;

12) постановление - письменное решение суда любой инстанции по ад -министративному делу, в котором разрешаются требования административ -ного иска;

13) определение - письменное или устное решение суда любой инстанции по административному делу, которым разрешаются вопросы, связанные с про -цедурой рассмотрения административного дела, и другие процессуальные во -просы. Определениями судов апелляционной и кассационной инстанций также разрешаются требования апелляционной или кассационной жалобы;

14) административный договор - дву- или многостороннее соглашение, содержание которого составляют права и обязанности сторон, вытекающие из властных управленческих функций субъекта властных полномочий, являюще - гося одной из сторон соглашения;

15) публичная служба - деятельность на государственных политических должностях, профессиональная деятельность судей, прокуроров, военная слу -жба, альтернативная (невоенная) служба - дипломатическая служба, другая го -сударственная служба, служба в органах местного самоуправления.

Правосудие в административных делах.

1. Правосудие в административных делах осуществляется администра -тивными судами;

2. Юрисдикция административных судов распространяется на все пуб -лично-правовые споры, кроме споров, для которых законом установлен иной порядок судебного разрешения.

Законодательство об административном судопроизводстве.

1. Административное судопроизводство осуществляется в соответствии с Конституцией, настоящим Кодексом и международными договорами, согласие на обязательность которых дано парламентом;

426

2. Производство по административным делам осуществляется в соответ -ствии с законом, действующим на время совершения отдельного процессуаль -ного действия, рассмотрения и разрешения дела.

3. Производство по административным делам в сфере государственных закупок осуществляется с учетом особенностей, определенных Законом «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства». Кодекс об административных правонарушениях Административная ответственность за правонарушения, предусмотрен -ные настоящим Кодексом, наступает, если эти правонарушения по своему ха -рактеру не влекут в соответствии с законом уголовной ответственности.

Понятие административного правонарушения.

Административным правонарушением (проступком) признается посяга -ющее на общественный порядок, собственность, права и свободы граждан, на установленный порядок управления противоправное, виновное (умышленное или неосторожное) действие либо бездействие, за которое законом предусмо -трена административная ответственность.

Кодекс об административных правонарушениях (КоАП)- кодифициро -ванный нормативный акт, регулирующий общественные отношения по при -влечению к административной ответственности, а также устанавливающий общие начала, перечень всех административных правонарушений (который может быть дополнен на региональном уровне), органы, рассматривающие дела, порядок привлечения к административной ответственности и порядок исполнения решений по административным делам. Задача Кодекса об административных правонарушениях.

Задачей Кодекса об административных правонарушениях является охра -на прав и свобод граждан, собственности, конституционного строя, прав и за -конных интересов предприятий, учреждений и организаций, установленного правопорядка, укрепление законности, предупреждение правонарушений, воспитание граждан в духе точного и неуклонного соблюдения Конституции и законов, уважения к правам, чести и достоинству других граждан, к правилам общежития, добросовестного выполнения своих обязанностей, ответственнос -ти перед обществом.

Законодательство об административных правонарушениях.

Законодательство об административных правонарушениях состоит из настоящего Кодекса и других законов.

Законы об административных правонарушениях до включения их в уста -новленном порядке в настоящий Кодекс применяются непосредственно.

Положения настоящего Кодекса распространяются и на административ -ные правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена законами, еще не включенными в Кодекс.

Вопросы об административной ответственности за нарушение таможен -

427

ных правил регулируются Таможенным кодексом.

Полномочия местных советов по принятию решений, за нарушение которых предусматривается административная ответственность.

Сельские, поселковые, городские, областные советы вправе принимать в пределах, определяемых законами, решения по вопросам борьбы со стихийным бедствием и эпидемиями, предусматривающие за их нарушение администра -тивную ответственность, а также решения по вопросам борьбы с эпизоотиями, за нарушение которых ответственность установлена настоящим Кодексом.

Сельские, поселковые, городские советы устанавливают в соответствии с законодательством правила, за нарушение которых административная ответ -

ственность предусмотрена настоящим Кодексом.

Предупреждение административных правонарушений.

Органы исполнительной власти и органы местного самоуправления, об -щественные организации, трудовые коллективы разрабатывают и осуществ -ляют мероприятия, направленные на предупреждение административных правонарушений, выявление и устранение причин и условий, способствующих их совершению, на воспитание граждан в духе высокой сознательности и дис -циплины, строгого соблюдения законов.

Органы местного самоуправления, местные органы государственной ад -министрации, обеспечивая в соответствии с Конституцией соблюдение зако -нов, охрану государственного и общественного порядка, прав граждан, коор -динируют на своей территории работу всех государственных и общественных органов по предупреждению административных правонарушений, руководят деятельностью административных комиссий и других подотчетных им орга -нов, призванных вести борьбу с административными правонарушениями.

Обеспечение законности при применении мер воздействия за административные правонарушения.

икто не может быть подвергнут мере воздействия в связи с администра -тивным правонарушением иначе как на основаниях и в порядке, установлен -ных законом.

Производство по делам об административных правонарушениях осуще -ствляется на основе строгого соблюдения законности.

Применение уполномоченными на то органами и должностными лицами мер административного воздействия производится в пределах их компетен -ции, в точном соответствии с законом.

Соблюдение требований закона при применении мер воздействия за ад -министративные правонарушения обеспечивается систематическим контро -лем со стороны вышестоящих органов и должностных лиц, прокурорским над -зором, правом обжалования, другими установленными законом способами.

Действие закона об ответственности за административные правонарушения.

Лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит от -

428

ветственности на основании закона, действующего во время и по месту совер -шения правонарушения.

Законы, смягчающие или отменяющие ответственность за администра -тивные правонарушения, имеют обратную силу, то есть распространяются и на правонарушения, совершенные до издания этих законов. Законы, устанавливающие или усиливающие ответственность за адми -нистративные правонарушения, обратной силы не имеют.

Производство по делам об административных правонарушениях ведется на основании закона, действующего во время и по месту рассмотрения дела о правонарушении. Совершение административного правонарушения умышленно.

Административное правонарушение признается совершенным умыш -ленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер сво -его действия или бездействия, предвидело его вредные последствия и желало их или сознательно допускало наступление этих последствий.

Совершение административного правонарушения по неосторожности.

Административное правонарушение признается совершенным по неос -торожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступле -ния вредных последствий своего действия или бездействия, но легкомысленно рассчитывало на их предотвращение либо не предвидело возможности насту -пления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть. Цели административного взыскания.

Административное взыскание является мерой ответственности и приме -няется в целях воспитания лица, совершившего административное правонару -шение, в духе соблюдения законов, уважения к правилам общежития, а также предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонару -шителем, так и другими лицами.

Виды административных взысканий.

За совершение административных правонарушений могут применяться следующие административные взыскания :

1) предупреждение;

2) штраф;

3) возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;

4) конфискация : предмета, явившегося орудием совершения или непос -редственным объектом административного правонарушения, денег, получен -ных вследствие совершения административного правонарушения;

5) лишение специального права, предоставленного данному гражданину (права управления транспортными средствами, права охоты);

6) исправительные работы;

7) административный арест.

Законами могут быть установлены и иные, кроме указанных в настоящей

429

статье, виды административных взысканий.

Законами может быть предусмотрено административное выдворение из пределов иностранцев и лиц без гражданства за совершение административ -ных правонарушений, грубо нарушающих правопорядок. Круг органов и их полномочия в области рассмотрения дел об админист -ративных правонарушениях устанавливается законом (КоАП) : 1. В соответствии с КоАП дела об административных правонарушениях рассматриваются : 1) районным (городским) судом; 2) хозяйственным судом; 3) сельским, поселковым исполнительным комитетом; 4) административной комиссией районного (городского) исполнитель -ного комитета или ад министрацией района в городе; 5) районной (городской), районной в городе комиссией по делам несо -вершеннолетних; 6) органами внутренних дел; 7) органами Комитета государственного контроля; 8) Государственной инспекцией охраны животного и растительного мира при главе государства; 9) другими государственными органами. 2. Рассматриваемые органы не одинаковы по своему правовому положе -нию, по порядку рассмотрения дел, по характеру и объему компетенции. По правовому положению следует различать : 1) суды; 2) органы государственного управления, уполномоченные рассматривать административные правонарушения. Гл. 14. Исполни́тельное произво́дство Исполни́тельное произво́дство - совокупность процессуальных и факти -ческих действий специализированного государственного органа, направлен -ных на принудительное исполнение вступивших в законную силу исполните -льных документов. Исполнительное производство рассматривается как отдельная стадия гражданского процесса, которая наступает только при неисполнении в добро -вольном порядке вступивших в законную силу решений судов и решений уполномоченных органов. В большинстве государств исполнительное производство возложено на государственную исполнительную службу. Непосредственные действия по принудительному исполнению решений судов и уполномоченных органов осуществляют судебные приставы-исполни -тели.

Основаниями для возбуждения исполнительного производства являют -ся исполнительные документы.

430

Стороны исполнительного производства именуются «взыскатель» и «должник». По получении исполнительного документа, пристав-исполнитель возбу -ждает исполнительное производство. Постановление о возбуждении исполнительного производства доводится до сведения должника, который вправе в срок, установленный приставом-ис -полнителем, добровольно удовлетворить требования взыскания. При неудовлетворении требований, указанных в исполнительном доку -менте, в добровольном порядке пристав-исполнитель вправе предпринять не -обходимые меры принудительного взыскания. В случае применения мер принудительного взыскания с должника взыс кивается исполнительский сбор в размере 7 % от суммы требований, установ - ленных исполнительным документом. Принудительное исполнение решения суда может быть осуществлено следующими способами : - обращение взыскания на имущество или имущественные права; - обращение взыскания на периодические выплаты, получаемые должником; - изъятие у должника имущества, присуждённого взыскателю; - наложение ареста на имущество должника, находящееся у должника или у третьих лиц, во исполнение судебного акта об аресте имущества; - обращение в регистрирующий орган для регистрации перехода права на имущество с должника на взыскателя; - совершение от имени и за счёт должника действия, указанного в испол -нительном документе; - принудительное вселение взыскателя в жилое помещение; - принудительное выселение должника из жилого помещения; - освобождение нежилого помещения, хранилища от пребывания в них должника и его имущества; - иные действия, предусмотренные федеральным законом или исполни -тельным документом. Судебный исполнитель (пристав)- должностное лицо, осуществляющее принудительное исполнение решений судов по гражданским делам, мировых соглашений, приговоров, определений и постановлений судов по уголовным делам в части имущественных взысканий. Законные требования судебного исполнителя обязательны для выпол -нения. Судебный исполнитель осуществляет принудительное исполнение ис -полнительных документов. Исполнительными документами являются судебные постановления и иные документы, которые можно принять к принудительному исполнению без возбуждения судебного дела - административные акты (в том числе налого -

431

вые недоимки, штрафы за парковку) и некоторые договоры (в том числе нота -риально удостоверенные договоры, в которых стороны обязуются при невы -полнении договора подчиниться немедленному принудительному исполне -нию). Принудительное исполнение - это взыскание имущественных требова -ний (исполнитель налагает арест на имущество должника и продает это иму -щество), однако это может включать также, например, выселение из жилого помещения, отобрание и передачу ребёнка и пр. При нежелании добровольно исполнять исполнительный документ, дол -жник должен уплатить исполнителю также вознаграждение исполнителя и расходы, связанные с исполнением. Исполнительный документ - документ, являющийся основанием для воз -буждения исполнительного производства и совершения судебным приставом-исполнителем действий по принудительному исполнению судебных решений, а также актов других органов. Закон предусматривает определенные сроки для предъявления испол -нительных документов к рассмотрению. Виды исполнительных документов : - исполнительные листы, выдаваемые судами общей юрисдикции, адми -нистративными и арбитражными судами на основании принимаемых ими су - дебных актов; - судебные приказы; - нотариально удостоверенные соглашения об уплате алиментов или их нотариально удостоверенные копии; - удостоверения, выдаваемые комиссиями по трудовым спорам; - акты органов, осуществляющих контрольные функции, о взыскании де -нежных средств с приложением документов, содержащих отметки банков или иных кредитных организаций, в которых открыты расчетные и иные счета должника, о полном или частичном неисполнении требований указанных ор -ганов в связи с отсутствием на счетах должника денежных средств, достаточ -ных для удовлетворения этих требований; - судебные акты, акты других органов и должностных лиц по делам об административных правонарушениях; - постановления судебного пристава-исполнителя; - акты других органов в случаях, предусмотренных законом. - исполнительная надпись нотариуса при наличии соглашения о вне су -дебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, заключен -ного в виде отдельного договора или включенного в договор о залоге.

Раздел V. Справедливость - цель и основа будущего государ - ства, права и закона, а информационное развитие - их гарантия. 432

Гл. 1. Понятие справедливости, ее история, правовой и нравственный аспекты

Справедли́вость - понятие о должном, содержащее в себе требование со -ответствия деяния и воздаяния - в частности, соответствия прав и обязаннос - тей, труда и вознаграждения, заслуг и их признания, преступления и наказа -ния, соответствия роли различных социальных слоёв, групп и индивидов в жизни общества и их социального положения в нём. В экономической науке - требование равенства граждан в возможностях участия при распределении ограниченного ресурса. Отсутствие должного соответствия между этими сущностями оценивает -ся как несправедливость. Справедливость является одной из основных категорий этики. Как черта характера считается добродетелью, а действенное и жертвен -ное стремление к ней в пользу других считается подвижничеством и геройст -вом. История понятия справедливость

Справедливость является важнейшей категорией социально-философс -кой мысли, морального, правового и политического сознания. В философии Древнего Востока и Древней Греции справедливость рас -сматривалась как внутренний принцип существования природы, как физичес -кий, космический порядок, отразившийся в социальном порядке. В римском праве справедливость (iustitia) трактуется как субъективная категория, а именно как "постоянная и неуклонная воля воздавать каждому его право" (Ульпиан). Более архаическая (и объективная) ипостась справедливости - aequum, равенство. Говорится, например, что с точки зрения права народов все люди (сво -бодные и рабы) равны. Многократно обращались к проблеме справедливости такие мыслители, как Герберт Спенсер и Джон Локк. Профессор античности Эдуард Фролов видит истоки платоновской кон - цепции справедливости в архаическом "представлении о норме (metron) как основании порядка, личного и общественного благополучия, причём блюсти -телями или гарантами этой нормы выступали сами строители мира - боги". Известный американский политический философ Джон Ролз в своей ос -новополагающей работе «Теория справедливости» формулирует два основных принципа справедливости : 1) каждый человек должен иметь равные права в отношении наиболее широкого спектра основных свобод, совместимого с подобными свободами для других;

2) социальные и экономические различия должны быть устроены так, чтобы :

433

(а) наибольшие преимущества от них получали бы наименее привилеги -рованные члены общества в соответствии с принципом ответственности перед будущими поколениями (just savings principle) и принципом справедливого не -равенства (the difference principle); (б) доступ к рабочим местам и государственным должностям должен быть открыт для всех на основе равенства возможностей. Виды справедливости Начиная с Аристотеля, принято выделять два вида справедливости : 1. Уравнительная - относится к отношениям равноправных людей по по -воду предметов («равным - за равное»). Она относится не непосредственно к людям, а к их действиям, и требует равенства (эквивалентности) труда и оплаты, ценности вещи и её цены, вреда и его возмещения. Отношения уравнительной справедливости требуют учас -тия, по меньшей мере, двух лиц. 2. Распределительная - требует пропорциональности в отношении к лю -дям согласно тому или иному критерию («равное - равным, неравное - нерав - ным», «каждому своё»). Отношения распределительной справедливости требуют участия по ме -ньшей мере, трех людей, каждый из которых действует для достижения одной цели в рамках организованного сообщества. Один из этих людей, распределяющий, является «начальником. Уравнительная справедливость является специфическим принципом ча -стного права, тогда как распределительная - принципом публичного права, яв -ляющегося совокупностью правил государства как организации. Требования уравнительной и распределительной справедливости явля - ются формальными, не определяя, кого следует считать равным или отличаю -щимся, и не указывая на то, какие правила к кому применять. Различные ответы на эти вопросы дают различные концепции справед -ливости, которые дополняют формальное понятие справедливости содержате -льными требованиями и ценностями. Социальная справедливость Социальная справедливость - один из распространённых общественных идеалов. Некоторые источники относят социальную справедливость к общечело -веческим идеалам. Её конкретное содержание, а также название менялось на протяжении истории. Согласно некоторым современным представлениям, реализация принци - па социальной справедливости на практике включает : - равенство всех граждан перед законом; - обеспечение гарантий жизнедеятельности человека (работы и надлежащей оплаты ее результата);

434

- высокий уровень социальной защищённости (соответствующий высшей степени обеспечения предыдущих пунктов). В частности, осуществление принципа социальной справедливости дол -жно включать в себя : - обеспечение работой каждого трудоспособного; - достойную зарплату (соответствующую реальной трудоемкости резу -льтата труда и стандартным требованиям к качеству результата труда); - социальное обеспечение инвалидов и детей-сирот; - свободный доступ граждан к образованию, здравоохранению, культуре и спорту. По мнению нобелевского лауреата по экономике (1974) Фридриха Хайе -ка : «определение „социальный“ представляется приложимым ко всему, что связано с уменьшением или устранением различий в доходах». Выражение «социальный» Хайек считает противоречивым : «Прилагательное «социальное» … вероятно, стало самым бестолковым выра -жением во всей нашей моральной и политической лексике. … оно все чаще выступает в роли слова «благое» при обозначении всего высоконравственно -го». «Всякий призыв быть «социальными» … есть подталкивание нас к еще од -ному шагу в сторону «социальной справедливости» социализма. В итоге употребление термина «социальный» становится практически тем же самым, что и призыв к «распределительной справедливости». А между тем это несовместимо с конкурентным рыночным порядком, а также с ростом и даже поддержанием существующей численности населения и достигнутого уровня богатства. В общем, из-за подобного рода ошибок люди стали называть «социаль -ным» («общественным») то, что является главной помехой для самого поддер -жания жизни «общества». В сущности, «социальное» следовало бы именовать «антисоциальным». Хайек считает невозможным субъективное распределение результатов труда на основе затраченных работником усилий : «Никому не под силу то, что под силу рынку : устанавливать значение индивидуального вклада в совокуп - ный продукт. Нет и другого способа определять вознаграждение, заставляющее чело -века выбирать ту деятельность, занимаясь которой он будет в наибольшей мере способствовать увеличению потока производимых товаров и услуг.». Полемизируя с Роулзом, Хайек обосновывает несовместимость прогрес -са и справедливости. По мнению Хайека «эволюция не может быть справедливой». Поскольку любые изменения приводят к выигрышу одних и проигрышу других, требование справедливости равнозначно прекращению развития. Нобелевский лауреат по экономике Милтон Фридман (1976) критикует

435

понятие социальной справедливости, считая, что подоходный налог, как ос -новное средство перераспределения доходов, во-первых, носит не доброволь -ный, а принудительный характер, а, во-вторых, снижает стимулы к труду, что, в свою очередь, снижает общее благосостояние общества. Оппонент новых правых и представитель классической правой либера -льной экономической мысли Нобелевский лауреат по экономике Морис Ал -ле (1988) ставит задачу стремления к социальной справедливости и полагает, что для достижения социальной справедливости государство должно регули -ровать все правила поведения на рынке, а не только денежную массу, как предлагал Фридман. «Я старался переосмыслить роль экономической свободы и рыночной экономики с точки зрения поиска эффективности и достижения этических це -лей», писал Алле. Справедливость и право Существует мнение, что справедливость является философской катего -рией и носит оценочный характер, что не дает возможности её однозначной трактовки, создания емкой и полной дефиниции справедливости. Взгляды ученых на правовую функцию справедливости противоречивы. Существует мнение, что «в справедливом обществе не может быть преступления, если нет потерпевших». Справедливость и свобода Видный американский экономист, нобелевский лауреат Милтон Фрид -ман противопоставляет справедливость и свободу : Я не сторонник справедливости. Я сторонник свободы, а свобода и справедливость - это не одно и то же. Справедливость подразумевает, что некто будет оценивать что справед -ливо, а что - нет. Справедливость и мораль

Видный исследователь социализма Фридрих Хайек указывал на невоз -можность объективного распределения благ, например, в соответствии с мо - ральными критериями : «Вознаграждение дается отнюдь не за достоинства (скажем, не за соблю - дение правил морали). … По Канту, не существует никакого общего критерия оценки достоинств и заслуг, исходя из которого можно было бы судить о раз -личных благоприятных возможностях, открывающихся перед разными инди - видами, обладающими разной информацией, разными способностями и раз -ны ми желаниями. Биологические аспекты По данным нейробиологов, за чувство справедливости отвечают ряд уча -стков мозга, связанных с эмоциональной сферой человека. Утверждают, что тяга к справедливости сформировалась на генетическом уровне в процессе племенного развития человека, поскольку предоставляла

436

более «справедливым» племенам преимущества в выживании. Гл. 2. Правовое государство будущего и его законодательство - основа обшественной и личной Справедливости. Мое представление о справедливости. Мое представление о справедливости существенно отличается от выше -перечисленных представлений и заключается в следующих принципах : 1. Справедливость - это складывающееся у каждого человека в процессе его информационного (именно как субъекта восприятия, переработки и вы -работки информации) развития с момента приобретения им разума и на про -тяжении всего его существования и поэтому с точки зрения биологического (гены-носители информации), как и информационного (содержание информа -ции на генных носителях) развития имеющий генетически индивидуальный и перманентно изменяющийся характер как носителей так и информации в со -знании - перманентно изменяющийся информационный комплекс - выражаю -щий перманентно изменяющееся оценочное этическое отношение данного человека как к отдельным конкретным явлениям в обществе так и к самому обществу в целом; 2. «Социальная справедливость» и тем более «социалистическая спра -ведливость» абсурдные (бессмысленные) словосочетания типа «масло масля -ное)», поскольку понятие справедливость и без уточнения «социальная «, т. е. «общественная» является исключительно общественным и может быть по своему определению (см. п. 1.) только общественным т. к. как представляет со -бой «оценочное этическое отношение данного человека как к отдельным кон -кретным явлениям в обществе так и к самому обществу в целом», в котором объектом оценки всегда является либо отдельные общественные явления либо само общество в целом; 3. Не существует реально «видов справедливости» ( «уравнительная» «распределительная» и др.), поскольку справедливость - понятие общее и еди -ное, т. е. не может иметь видов, а указанные «виды» - это всего лишь времен -ные варианты частных оценок группами людей экономического аспекта суще - ствования (или несуществования) справедливости. С моей точки зрения Спаведливость можно дифференцировать только с точки зрения ее реальности - на абсолютную (практически нереальную, по -скольку она исключает любые негативные эмоции у любого члена общества или у группы при оценке отдельных или общих явлений в обществе) или от -носительную (реальную, вызыающую как негативные - отсутствие справед –ливости, так и позитивные – наличие справедливости на взгляд конкретного человека или группы - эмоции относительно отдельных или общих явлений в обществе); 4. Поскольку общество характеризуется наличием множества аспектов его существования и развития (экономического, морально-этическогое, рели -гиозного, информационного, культурного, международного, военного, научно-

437

технического, биологического и др.), то и Справедливость (или ее отсутствие) имеет столько же эмоционально позитивных или негативных аспектов в резу - льтатах оценки явлений, протекающих в этих аспектах общества; 5. Относительность Справедливости очень показательно проявляется при оценке конкурентной (распределительной, рыночной, капиталистичес -кой) и уравнительной (равноправной, плановой, социалистической) экономи - ки. При достаточно глубоком и компетентном анализе и сравнении окажет -ся, что конкурентная система проявившая себя как реально и бесспорно более производительная, т. е. обеспечивающая более высокие темпы развития обще -ства справедлива с точки зрения интереса общества в целом и несправедлива с точки зрения подавляющего большинства малоимущих членов общества, оце -нивающих Справедливость с позиции своего личного интереса и наоборот, уравнительная система, обеспечивающая в первую очередь интересы боль -шинства своих членов - справедлива при существенно меньшей производлите -льности и низких темпах развития общества в целом, т. е. несправедлива с точки зрения интересов общества в целом; 6. С точки зрения права реальная относительная Справедливость, т. е. та -кое состояние общества, когда практически (т. е. системно, за исключением единичных случаев) не возникает споров, отсутствуют правонарушения и пре -ступления, а юридические аспекты права (материальное и процессуальное законодательство) почти сведены к нулю, поскольку наказание практически отстствуют, они заменены мерами сугубо воспитательно-разъяснительного характера. Государство функционирует как организационно-координирующий ор-ган общества, полность отказавшись от всех функций принудительног и тем более насильственного характера, являясь истинно правовым, т. к . каждому обеспечивается гарантированное соблюдение его прав и свобод. Конечно же это общество высочайшего уровня развития науки, техники, технологий, в котором материальные потребности удовлетворяютя в равной мере для всех. отсутствует распределение материальных ресурсов, поскольку их количество не ограничено и в шкале приоритетов они ушли на 3-й план, тогда как на 1-й план вышло стремление к знаниям, а на 2-м - стремление к аторитету в обществе, здоровое честолюбие. 7. Свобода и Справедливость не противоречат друг другу и не исключают друг друга, в развитом правовом государстве, поскольку они осмыслены всеми членами общества как взаимодополняющие ощущения, когда одно может су -ществовать только при наличии другого будучи двумя аспектами одного ощу -щения - удовлетворенности и счастья. 8. Осмысленное ощущение удовлетворенности и счастья вместе с уверен -ностью в том, что иного и быть не должно и не може быть и и твердое намере -ние и желание у каждого члена общества обеспечивать соблюдением приня - 438

Гл. 3. Информационное развитие общества и человека – гарантия Ссправедливости будущего человечества. Сейчас становится все более очевидным, что человечество с самого свое -го возникновения, когда оно стало на путь гиперболического роста своей численности (на основании научных исследовании доказано, что численность люде с момента , когда они стали разумными возросла со ста тысяч до шести миллиардов в настоящее время), развивалось как информационное общество. Только в прошлом это происходило постепенно и рост не приводил к той напряженности и стрессу, который так характерен для нашего времени. Анализ также показывает, что не ресурсы и среда, их ограничение техно -логией являются причиной демографического перехода к спаду, а наступившее ограничение роста обязано тому, что во многом исчерпаны идеи, необходимые для использования обобщенной информации, и время на обучение, образова -ние и воспитание следующего поколения. Иными словами, мы имеем дело не только с взрывным развитием инфор -мационного общества, но и его кризисом. Это парадоксальный вывод, однако он приводит к следствиям, имеющим все возрастающее значение для понимания процессов, происходящих при про -хождении через критическую эпоху демографической революции, и оценок то - го будущего, которое нас ожидает. И здесь пример Европы особенно поучителен.

При стабилизации населения мира развитие не может быть больше свя -зано с численным ростом, и поэтому следует обсудить, по какому пути оно по йдет. Развитие может прекратиться, и тогда наступит период упадка, а идеи -«Заката Европы» получат свое воплощение. Но возможно и другое – качественное - развитие, при котором качество человека и качество (а не количество) населения станет смыслом и целью раз -вития, а человеческий капитал будет основой развития. На этот путь указывают ряд авторов, и в конечном итоге то, что мрачный прогноз Освальда Шпенглера для Европы пока не оправдался, вселяет надеж -ды на путь развития, связанный со знаниями, культурой и наукой, т. е. с ин -формацией. Именно Европа, многие страны которой первыми прошли через демогра -фический переход смены роста на спад, теперь смело прокладывает путь к ре -организации своего экономического, политического и научного пространства и указывает на те процессы, которые могут ожидать другие страны. Ныне все человечество переживает необычайный рост информационных технологий, в первую очередь повсеместное распространение сетевой связи,

439

когда одна треть человечества уже обладает мобильными телефонами. Наконец, Интернет стал эффективным механизмом коллективного ин -формационного сетевого взаимодействия, даже материализацией коллектив -ной памяти, если не самого сознания человечества, реализованного на техно -логическом уровне. Эти возможности предъявляют новые требования к образованию, когда не знания, а их понимание становится основной задачей воспитания ума и со -знания ( Вацлав Гавел заметил, что «чем больше он знает, тем меньше он по -нимает») . Но простое применение далже больших знаний не требует глубокого по -нимания, что и привело к прагматическому упрощению и снижению требова -ний в процессе массового обучения. В настоящее время продолжительность образования все увеличивается и часто наиболее творческие годы человека, в том числе и те, что более всего способствуют образованию семьи, уходят на учебу. С другой стороны, все большая ответственность перед обществом, в част -ности в формировании ценностей, в представлении образования и знаний и как суммарном представлении о человеке и обществе - представлении о Спра -ведливости, должна быть возложена и осознаваться средствами массовой ин -формации. Недаром некоторые аналитики определяют нашу эпоху как время избы -точной информационной нагрузки, обязанной рекламе, пропаганде и развле -чениям, как бремя нарочитого потребления информации, за которую немалую ответственность несут средства массовой информации. Еще в 1965 г. выдающийся советский психолог А.Н. Леонтьев проницате -льно заметил, что «избыток информации ведет к оскудению души» и хотелось видеть эти слова на каждом сайте Интернета, а сам факт вредной избыточно -сти информации в наше время говорит об отставании в развитии массового сознания от технического прогресса и подтверждает отставании в развитии средств и методов современного образовании и воспитания. Естественно, что осознание информационной природы развития челове -чества придает особое значение развитию науки, и в постиндустриальную эпоху ее значение только возрастает. В отличие от религий, с самого появления фундаментальное научное знание, наука - развивалась как глобальное явление в мировой культуре. Если в начале ее языком была латынь, затем французский и немецкий

440

языки, то теперь языком науки стал английский (компьютерный язык). Однако в настоящее время самый большой рост числа научных работни -ков происходит в Китае. Если там от китайских ученых и тех из них, кто получили образование в США, Европе и России, можно ожидать нового прорыва в мировой науке, то в Индии экспорт программного продукта в 2004 г. составил $25 млрд., уже являя новый пример международного разделения труда. В эпоху демографической революции при общем возрастании производ -ства, образования и подвижности населения растет и экономическое неравен -ство, как внутри развивающихся стран, так и регионально. В ответ на вызов демографического императива, политические и куль -турные процессы, управляющие и стабилизирующие развитие общества, не успевают за экономическим ростом и как следствие - усиление расслоения на богатых и бедных, усиление ненависти, злобы, агрессии, появление террориз -ма как всемирного явления, «гибридных» локальных войн, рост миграции, т. е. уменьшение влияния всего того, что формирует в человеке и обществе стрем -ление к Справедливости. Количественный анализ устойчивости развития глобальной демографи - ческой системы указывает, что максимум неустойчивости развития, возможно, уже пройден. По мере увеличения информационной доли в процессе развития общест -ва долговременной стабилизации населения и коренного изменения историче - ского процесса можно ожидать возможной демилитаризации мира при уменьшении демографического фактора в стратегической напряженности и наступления новой временной периодизации истории. В оборонной политике демографические ресурсы ограничивают числен -ность армий, что требует модернизации вооруженных сил в первую очередь за счет информационных технологий и отказа от принципа – «сила есть, ума не надо». Так, в развитых странах, завершивших демографический переход, уже видна смена приоритетов с материальных на информационные в экономике, образовании, здравоохранении, социальном страховании и культуре. Исследование и обсуждение глобального демографического процесса привело не только к открытию информационной природы механизма роста и к расширению наших представлений обо всем развитии человечества, но позво -лило с таких позиций охватить современность в ее развитии на пути к Спра -

441

ведливости. При этом мы выделили то, что представляется общим и фундаменталь -ным в развитии человечества (усиление развития «информационного» созна -ния и по-новому определили сами факторы развития, где информация, про -граммное обеспечение, «софт» на компьютерном арго, оказывается, как и в са -мих компьютерах, определяющим фактором. Как и в компьютерах, «железо», материальные ресурсы при всей их зна -чимости в конечном итоге не являются решающими, а только служат как под - системы (носители и проводники в переработке информации), поддерживаю - щие информационный процесс. Так и наше развитие как «общества знания» (т. е. информационного) с са -мого начала определяется именно влиянием взаимодействия, тому обобщен -ному программированию, которому обязаны своим развитием разум и созна -ние человека (Его Индивидуальной программе развития) и развитием Спра -ведливости в человечестве (Индивидуальной прогамме развития человечест -ва), о которых идет речь в моей книге «БОГ ЧЕЛОВЕК, ИСТИНА, ЖИЗНЬ, РАЗУМ (ПОЗНАВАТЕЛЬНО-ДОКАЗАТЕЛЬНОЕ МИРОВОЗЗРЕНИЕ ЧЕЛОВЕКА Третьего Тысячелетия от РОЖДЕСТВА ХРИСТОВА». Третье издание (переработанное). Анализ численного роста населения, который выражает суммарный ре -зультат всей экономической, социальной и культурной деятельности, состав -ляющей историю человечества, открывает путь к пониманию этой ведущей глобальной проблемы как предыстории информационного этапа развития человечества. Только системное понимание всей совокупности этих процессов, достиг -нутое в результате обращения в междисциплинарных исследованиях к коли чественному описанию развития общества, может стать первым шагом к пред -видению и активному управлению будущим, в котором именно факторам ку -льтуры, образования и науки как исключительно информационным факторам принадлежит определяющая роль в «обществе знания» . Этому социальному заказу из будущего сегодня должна отвечать система информационного развития человека и человечества как гарантия реализации этого заказа. С этим связаны надежды человечества и основания для исторического оптимизма, уверенности в его дальнейшем расцвете и успешном развитии на пути к достижению Справедливости для человека и для всего человечества.

442

СОДЕРЖАНИЕ

Предисловие……………………………………………………………………………………….стр. 1 Раздел I. Первопричина юриспруденции……………………………………………стр. 4 Гл. 1. Информационный аспект возникновения испруденции…………стр. 4 Гл. 2. Понятие юриспруденции и ее историческое развитие…………….стр. 11 Гл. 3. Юриспруденция как информационное юридическое отоб - ражение различных структур человечества и правовых отноше - ношений в ней……………………………………………………………………………………стр. 32 Раздел II. Государство : понятие. история, структура, государст - венная власть, функции и информационная суть……………...стр. 40 Гл. 1. Понятие государства.……………………………………………………………......стр. 40 Гл. 2. Теории происхождения государства………………………………………...стр. 47 Гл. 3. История государств…………………………………………………………………..стр. 60 Гл. 4. Фо́рма госуда́рства…………………………………………………………………...стр. 69 Гл. 5. Структура государства……………………………………………………………..стр. 71 ГЛ. 6 ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА…………………………………………………………………..СТР. 73 Гл. 7. Государственная власть и государственное управление (исполнительная власть)………………………………………………………….стр. 82 Гл. 8. Законодательная власть………………………………………………………..стр. 106 Гл. 9. Судебная власть, понятие, определение, признаки, структура, фукции…………………………………………………………………..стр. 146 Гл. 10. Правоохранительные органы……………………………………………….стр. 179 Гл. 11. Государственная социа́льная защи́та…………………………………..стр. 202 Гл. 12. Оборона государства…………………………………………………………….стр. 203 Гл. 13. Информационный аспект государства…………………………………стр. 207 Раздел III. Право : понятие. история, структура и информацион - ная суть.…………………………………………………………………………..стр. 212 Гл. 1. Понятие права.……………………………………………………………………….стр. 212 Гл. 2. Признаки права………………………………………………………………………стр. 213 Гл. 2. Теории происхождения права………………………………………………...стр. 241 Гл. 3. Классификация правовых систем………………………………………….стр. 272 Гл. 4. Романо-германская правовая семья……………………………………….стр. 273 Гл. 5. Англо-американская правовая семья…………………………………….стр. 280 Гл. 6. Семья социалистического права……………………………………………стр. 285 Гл. 7. Религиозная правовая семья………………………………………………….стр. 290 Гл. 8. Традиционная правовая семья (обычное право)…………………..стр. 306 Гл. 10. Смешанные правовые семьи………………………………………………...стр. 349 Гл. 11. Международное право…………………………………………………………..стр. 350 Гл. 12. Отрасли права……………………………………………………………………….стр. 350 Гл. 13. Правовое государство, понятие,признаки, принципы………...стр. 354 Гл. 14. Информационный аспект права …………………………………………..стр. 359

443

Раздел IV. Законодательство (нормативные акты, нормы закона), понятие, струтура, история, информационная суть………стр. 362 Гл. 1. Понятие и определение законодательства……………………………стр. 362 Гл. 2. Систематизация законодательства ее виды и сущность……….стр. 366 Гл 3. Отрасли законодательства, классификация……………………………стр. 370 Гл. 4. Понятие, признаки и виды законов………………………………………..стр. 372 Гл. 5. Подзаконные нормативные акты - понятие, признаки, виды………………………………………………………………………………………...стр. 373 Гл. 6. Конституционное законодательство……………………………………..стр. 375 Гл. 7. Гражданское законодательство……………………………………………...стр. 378 Гл. 8. Гражданско-процесуальное законодательство……………………...стр. 383 Гл. 9. Уголовное законодательство………………………………………………….стр. 392 Гл. 10 Уголовно-процесуальное законодательство…………………………стр. 408 Гл. 11. Административное законодательство…………………………………стр. 418 Гл. 12. Административно-процессуальное законодательство………..стр. 421 Гл. 13. Источники административного и административно- процессуалього законодательства………………………………………..стр. 424 Гл. 14. Исполни́тельное произво́дство……………………………………………стр. 430 Раздел V. Справедливость - цель и основа будущего государ - ства, права и закона, а информационное развитие - их гарантия………………………………………………………………………стр. 432

Гл. 1. Понятие справедливости, ее история, правовой и нрав - ственный аспекты…………………………………………………………………...стр. 433 Гл. 2. Правовое государство будущего и его законодатель - ство - основа обшественной и личной Справедливости………..стр. 437 Гл. 3. Информационное развитие общества и человека - га - рантия Справедливости будущего человечества……………………стр. 439

444

vayner1940@mail.ru, 14 Апрель, 2018 - 18:58

vayner1940@mail.ru
Для комментирования войдите или зарегистрируйтесь

Дискуссии

Библиотека

Семинары

Поиск

Вход в систему

ПРАВО, ЗАКОН, СПРАВЕДЛИВОСТЬ В ПРОШЛОМ,